Теория государства и права

Размещено на http://www.allbest.ru/

МИНОБРНАУКИ РОССИИ ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ БЮДЖЕТНОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ ВЫСШЕГО ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ОБРАЗОВАНИЯ «ВЛАДИВОСТОКСКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ ЭКОНОМИКИ И СЕРВИСА» КОЛЛЕДЖ СЕРВИСА И ДИЗАЙНА

Контрольная работа №

по дисциплине

Теория государства и права



Вариант №4.

1.Контрольный вопрос: Государственный аппарат: понятие, структура, принципы построения и функции.

Примерный план:

1. Понятие механизма (аппарата) государства, его структура.

2. Понятия и признаки государственных органов. Система государственных органов и проблема разделения властей. Государственные органы и органы местного самоуправления.

3. Глава государства, его правовой статус. Монарх. Президент.

4. Представительные органы государственной власти. Парламент и парламентаризм. Законодательные органы в Российской Федерации.

5. Аппарат исполнительной власти: структура и особенности функционирования. Правоохранительные и «силовые» органы государства. Исполнительная власть в Российской Федерации.

6. Суд и судебная власть. Судебная система Российской Федерации.

2. Задание. Укажите общие черты и различия: юридического обычая и судебного прецедента; судебного прецедента и нормативно-правового акта; нормативного договора и нормативно-правового акта.



Государственный аппарат

Механизмом государства называют систему государственных органов и организаций, действующую на основе единых, законодательно закрепленных принципов, призванную реализовывать государственную власть, выполнять функции и решать задачи государства.

В юридической науке существует мнение, согласно которому понятия «механизм государства» и «государственный аппарат» не тождественны: под государственным аппаратом понимается система органов, непосредственно осуществляющих управленческую деятельность, а в понятие «механизм государства» включается и «аппарат принуждения» (вооруженные силы, полиция и др.). Подобное разделение неправомерно: в каждодневной государственной деятельности невозможно искусственное расчленение государственных органов на аппарат принуждения и аппарат управления.

Признаки механизма государства:

- наличие системы государственных органов, которая базируется на принципе разделения властей в организации и деятельности государственного аппарата;

- сложная структура;

- взаимообратная связь между функциями государства и государственным механизмом;

- решение задач по обеспечению управления государством и выполнению государственных функций.

Структура механизма государства:

- государственные органы (связаны между собой отношениями соподчинения и наделены правами совершать действия от имени государства (президент, правительство и т.д.))

- государственные организации (подразделения механизма государства, призванные осуществлять охранительную деятельность данного государства ( полиция, ВС).

- государственные учреждения (не обладают властными полномочиями, а осуществляют практическую деятельность по выполнению функций государства в социальной, культурной и других сферах (библиотеки, театры).

-государственные предприятия (не обладают властными полномочиями, осуществляют хозяйственно-экономическую деятельность, производят продукцию, оказывают услуги).

-государственные служащие (лица, работающие в государственных органах или учреждениях, обладающие определенной компетенцией (чиновники)).

-организационные и финансовые средства (необходимы для обеспечения деятельности государственного аппарата)

Исходя из вышеперечисленного можно полагать , что государственный аппарат- часть механизма государства, представляющая собой совокупность государственных органов, наделенных властными полномочиями для реализации государственной власти.

Структура государственного аппарата на примере РФ.

Государственный орган - это одно лицо или организованная группа лиц, специально предназначенные для реализации государственной власти в предусмотренных законом случаях. К числу государственных органов относятся, например, суд, президент, парламент и т. д.

Отличительные признаки государственных органов:

- органы государственной власти образуются в законодательном порядке;

- каждый орган государства наделен определенными компетенциями;

- финансируется из федерального бюджета;

- в своей деятельности отражают задачи и функции государства.

Основные принципы государственных органов:

- принцип разделения властей (самостоятельное функционирование каждой ветки власти в целях исключения произвола произвола в их деятельности);

- принцип гласности (информирование населения о деятельности государственных органов);

- принцип законности (строгое соблюдение Конституции и законов всеми органами власти);

- принцип приоритета прав и свобод человека и гражданина;

- принцип профессионализма (в гос.органах должны работать только профессионалы).

Система органов государственной власти - это обусловленная функциями государства и национальными традициями совокупность органов государственной власти и их подразделение на отдельные виды.

Принципы системы органов государственной власти:

- единство системы «1. Государственную власть в Российской Федерации осуществляют Президент Российской Федерации, Федеральное Собрание (Совет Федерации и Государственная Дума), Правительство Российской Федерации, суды Российской Федерации.2. Государственную власть в субъектах Российской Федерации осуществляют образуемые ими органы государственной власти.3. Разграничение предметов ведения и полномочий между органами государственной власти Российской Федерации и органами государственной власти субъектов Российской Федерации осуществляется настоящей Конституцией, Федеративным и иными договорами о разграничении предметов ведения и полномочий»(конституция РФ. Глава 1, ст. 11)

- разделение властей «Государственная власть в Российской Федерации осуществляется на основе разделения на законодательную, исполнительную и судебную. Органы законодательной, исполнительной и судебной власти самостоятельны.»(конституция РФ. Глава 1 ст. 10)

-демократизм «1. Российская Федерация - Россия есть демократическое федеративное правовое государство с республиканской формой правления.»( конст.РФ гл.1 ст.1 ч.1) «1. Носителем суверенитета и единственным источником власти в Российской Федерации является ее многонациональный народ.2. Народ осуществляет свою власть непосредственно, а также через органы государственной власти и органы местного самоуправления.3. Высшим непосредственным выражением власти народа являются референдум и свободные выборы.4. Никто не может присваивать власть в Российской Федерации. Захват власти или присвоение властных полномочий преследуется по федеральному закону.» (конс. РФ гл.1 ст.3) и тд.

Проблема разделения властей.

Исторически сложилось так, что существование правового государства заставляет использовать систему разделения властей для нормального функционирования демократического общества. Однако способы интерпретации такой системы разнообразны. Различия возникают в пределах наделения полномочиями законодательной и исполнительной органов власти, в способах и формах их взаимодействия, в федеративном государственном устройстве. Самостоятельность каждой из ветвей власти гарантирована Конституцией Российской Федерации, а именно ст. 10, в которой сказано, что «государственная власть в Российской Федерации осуществляется на основе разделения на законодательную, исполнительную и судебную; и при этом органы законодательной, исполнительной и судебной власти самостоятельны». Соединение же всех функций - судебной, законодательной и исполнительной власти - в сфере деятельности одного органа привело бы к установлению в государстве диктаторского политического режима. Поэтому концепция разделения властей предполагает существование специальных способов сдерживания самостоятельных ветвей власти. Такие способы составляют систему сдержек и противовесов государственной власти. Эта система позволяет посредством предоставления каждой из властей своих полномочий, закрепленных на конституционном уровне, уравновесить и сбалансировать их в пределах единой системы. У каждой из ветвей власти существуют свои способы воздействия (уравновешивания) на другие ветви власти. Так, например, законодательная власть (Федеральное Собрание) имеет возможность влияния на исполнительную власть посредством постановки вопроса недоверия Правительству (исполнительной власти). В свою очередь, исполнительная власть может воздействовать на решения законодательной власти посредством обязательности вынесения заключений на законопроекты, требующие привлечения дополнительных федеральных средств. На законодательную власть в рамках системы воздействует Президент, который обладает возможностью роспуска Правительства(ст. 111, 117 конституции РФ) . Судебная власть имеет возможность воздействовать на Президента, законодательную и судебную власть путем разрешения споров между ними и вынесения судебных решений о законности действий и принятых ими законодательных актах

Следуя структуре Основного закона, в этой системе необходимо выделить особое положение Президента РФ. Президент наделен полномочиями, позволяющими ему обеспечивать согласованное функционирование и взаимодействие органов государственной власти (ст. 80 Конституции РФ). При этом Президент, являющийся гарантом Конституции, прав и свобод человека, выступает как самостоятельная ветвь государственной власти. Отделение президентской власти от исполнительной в Конституции Пятой республики во Франции, а затем и в Конституции РФ обозначило необходимость осовременить 'классическую' теорию разделения властей, подразумевающую наличие трех ветвей власти. Верховенство Президента РФ в системе государственных органов подтверждается целым рядом конституционных формулировок. Так, ст. 80 подчеркивает его право определять основные направления внутренней и внешней политики государства в соответствии с Конституцией и федеральными законами. Данное положение весьма абстрактно, а отсутствие специального закона о Президенте дает основание для широкого истолкования этой нормы.

В России, обладая самостоятельностью и сдерживая друг друга, три ветви власти не всегда уравновешивают друг друга. Особенно данное утверждение касается взаимодействия законодательной и исполнительной ветвей власти. Потому что в отношениях между ними доминирует исполнительная власть, к которой можно добавить влияние Президента. В отношениях с судебной властью это выражается в том, что Президент оказывает влияние на кадровый состав судебных органов в соответствии со ст. 83 и 128 Конституции РФ. Он представляет кандидатуры Совету Федерации для назначения на должности судей Конституционного Суда, Верховного Суда и Высшего Арбитражного Суда, а также назначает судей других федеральных судов.

Не способствует разделению властей и правотворческая деятельность главы государства. Во-первых, ст. 90 Конституции РФ предполагает подзаконный характер указов Президента, но в ней не говорится об их следовании федеральным законам. Отсутствует и перечень вопросов, подлежащих регулированию исключительно законом. Во-вторых, Президент неоднократно издавал указы по вопросам, отнесенным к ведению правительства (например, о социальных выплатах). Учитывая подобную практику, способствующую возникновению правовых коллизий, а также частое несоответствие одних нормативных актов другим,нужно ограничить компетенцию государственных органов и уравновесить их воздействие друг на друга.

На мой взгляд категорически не верен порядок отрешения президента РФ( ст 93 констит. РФ): Самое абсурдное в этой статье - это время. Сначала Государственная Дума должна выдвинуть обвинения против Президента. После выдвижения обвинения Верховый Суд РФ дает заключение о наличии в действиях Президента признаков преступления, а Конституционный Суд РФ - о соблюдении установленного порядка выдвижения обвинения. Наконец, вопрос об отрешении Президента от должности поступает на рассмотрение в Совет Федерации, который должен принять решение в трехмесячный срок после выдвижения обвинения Государственной Думой. Если в установленный срок решение не будет принято, обвинение против Президента считается отклоненным даже при наличии заключений двух высших судов Российской Федерации. Таким образом, реализация сдержек и противовесов по отношению к Президенту чрезвычайно затруднена. Самое интересное, что возможность внести коррективы Конституцию есть, но ею никто даже не пытается воспользоваться. Это наводит на определенные мысли.

Органы местного самоуправления.

Органы местного самоуправления -- это органы муниципального образования, создаваемые для осуществления функций публичного управления на своей территории в целях обеспечения публичных интересов, развития экономики и социально-культурной сферы и решения местных вопросов жизнедеятельности населения.

В соответствии с Конституцией Российской Федерации местное самоуправление в Российской Федерации обеспечивает самостоятельное решение населением вопросов местного значения, владение, пользование и распоряжение муниципальной собственностью. Вопросы местного значения -- вопросы непосредственного обеспечения жизнедеятельности населения муниципального образования, решение которых в соответствии с Конституцией Российской Федерации и Федеральным законом осуществляется населением или органами местного самоуправления самостоятельно. государственный власть парламент суд

Законодатель устанавливает виды организаций, которые относятся к органам местного самоуправления, в самой общей форме. В соответствии с Федеральным законом «Об общих принципах организации местного самоуправления в Российской Федерации» органами местного самоуправления считаются избираемые непосредственно населением (выборные) или образуемые представительным органом муниципального образования органы, наделенные собственными полномочиями по решению вопросов местного значения и не входящие в систему органов государственной власти.

К органам местного самоуправления относятся:

- представительный орган муниципального образования(депутаты)

- глава муниципального образования

- местная администрация (исполнительно-распорядительный орган муниципального образования)

- контрольный орган муниципального образования;

- иные органы местного самоуправления, предусмотренные уставом муниципального образования и обладающие собственными полномочиями по решению вопросов местного значения.

Глава государства. Глава государства- конституционный орган и одновременно высшее должностное лицо государства, представляющее государство вовне и внутри страны, символ государственности народа.

В разных странах глава государства в соответствии с их конституциями рассматривается либо как неотъемлемая часть парламента, т.е. законодательной власти, поскольку без его подписи закон недействителен (монарх в Великобритании, президент в Индии), либо как глава исполнительной власти и одновременно глава государства (Египет, США), либо как лицо, являющееся только главой государства и не входящее в какую либо ветвь власти (Германия, Италия). Он может быть символом государственности, как монарх в Японии, властным арбитром по отношению к другим институтам государства, как президент Франции, единоличным властителем (Оман, Саудовская Аравия).

Монарх- наследственный или (реже) выборный глава государства. Лицо, обладающее суверенитетом. В Европе существуют государства, где монарх имеет титул князя (пример -- Монако) или герцога (пример -- Люксембург). Всегда является объектом подданства и никогда подданным.

В руках монарха может быть сосредоточена верховная государственная, военная и судебная власть ( абсолютная монархия ныне только в странах Азии. Ватикан является монархией теократической), в наше время она обычно ограничена высшим законодательным органом страны (тогда говорят о парламентской или конституционной монархии ). Конституционная монархия -такая форма монархии, при которой власть монарха ограничена конституцией. При конституционной монархии реальная законодательная власть принадлежит парламенту, исполнительная - правительству.

Президент- глава государства в странах с республиканской или смешанной формой правления. В парламентарных республиках президент избирается на установленный конституцией срок либо парламентом, либо особой коллегией, основу которой составляет парламент. В президентских республиках президент избирается внепарламентским путём: посредством косвенных (США) или прямых (Россия, Аргентина) выборов. В президентских республиках президент обладает обширными фактическими полномочиями, так как он соединяет в своих руках функции главы государства и главы правительства. Конституции парламентарных республик формально наделяют президента широкими полномочиями, но фактически они осуществляются премьер-министром.

Представительные органы государственной власти.

Представительные органы государственной власти - образуемые непосредственно народом, подотчетные ему и ответственные перед ним государственные органы, осуществляющие по полномочию и в интересах народа государственную власть. Они имеют исключительное право принимать законы, бюджет, осуществлять контроль за исполнительной властью. Высшим органом законодательной власти является парламент, в РФ -- Федеральное Собрание. Объем полномочий законодательного органа зависит от формы правления.

Законодательные (представительные ) органы государственной власти субъектов РФ являются постоянно действующими высшими и единственными органами законодательной власти субъектов РФ.

ФС РФ -- парламент РФ -- является представительным и законодательным органом государственной власти РФ. На ФС РФ возложена функция издания правовых актов высшей юридической силы. Имеет двухпалатную структуру и состоит из СФ и ГД. В СФ входят по 2 представителя от каждого субъекта РФ: по одному от представительного и исполнительного органов государственной власти субъекта РФ. Порядок формирования СФ установлен Федеральным законом от 5 авг. 2000 «О порядке формирования Совета Федерации Федерального Собрания Российской Федерации». ГД состоит из 450 депутатов, избираемых сроком на 4 года. Порядок выборов депутатов ГД определяется Федеральным законом от 18 мая 2005 «О выборах депутатов Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации»( http://council.gov.ru/about/reference/6446/).

Государственная Дума избирается сроком на пять лет. Совет Федерации и Государственная Дума заседают раздельно. Заседания Совета Федерации и Гос. Думы являются открытыми. В случаях, предусмотренных регламентом палаты, она вправе проводить закрытые заседания. Палаты могут собираться совместно для заслушивания посланий Президента, посланий Конституционного Суда, выступлений руководителей иностранных государств.

Основная их функция - осуществление общефедерального или регионального законодательства, принятие законов.Это утверждение изменений в налогообложении, утверждение бюджета страны, ратификация международных соглашений и договоров, объявление войны. Федеральное Собрание исполняет некоторые контрольные функции за исполнительной властью. Контроль осуществляется посредством федерального бюджета, принимаемого Государственной Думой.

К ведению Совета Федерации относятся:

- утверждение изменения границ между субъектами федерации;

- утверждение указа Президента о введении военного и чрезвычайного положения;

- решение вопроса о возможности использования Вооруженных Сил России за пределами территории;

- назначение выборов Президента;

- отрешение Президента от должности;

- назначение на должность судей Конституционного, Верховного и Высшего Арбитражного Суда -назначение на должность и освобождение от должности Генерального прокурора Российской Федерации, заместителя Председателя Счетной палаты и половины состава ее аудиторов.

К ведению Государственной Думы относятся:

-дача согласия Президенту на назначение Председателя Правительства;

- решение вопроса о доверии Правительству;

- заслушивание ежегодных отчетов Правительства Российской Федерации о результатах его деятельности, в том числе по вопросам, поставленным Государственной Думой;

- назначение на должность и освобождение от должности Председателя ЦБ РФ;

- назначение на должность и освобождение от должности Председателя Счетной палаты, половины состава ее аудиторов и Уполномоченного по правам человека

-объявление амнистии;

- выдвижение обвинения против Президента для отрешения его от должности.

Парламент и парламентаризм.

Парламент - высший представительный и законодательный орган в государствах, где установлено разделение властей.

В современных государствах парламенты, как правило, являются законодательными органами, то есть наделены властью принимать законы, а также, в той или иной мере формировать и контролировать исполнительную власть.

Современная демократия требует, чтобы хотя бы одна из палат парламента избиралась непосредственно населением. Выборы в парламент являются индикатором настроений в обществе, которые находят выражение в политических партиях различной направленности. Как правило, партия или коалиция, набравшая большинство голосов, формирует правительство.

Члены парламента называются депутатами для нижней палаты парламента и сенаторами - для верхней. Обычно в парламент входят 300-500 членов, но число их может быть весьма различным (от нескольких десятков до 2-3 тысяч).Парламент может состоять из одной или двух палат. В двухпалатном парламенте, как правило, одна из палат является верхней, вторая - нижней. Смысл разделения парламента на две палаты в том, что в этом случае законопроекты, инициируемые и принимаемые нижней палатой, должны быть также одобрены и верхней палатой, которая, как правило, в большей степени склонна занимать позиции, близкие правительству. В составе парламента обычно действуют также комитеты и комиссии по определенным вопросам (по экономике, иностранным делам и т. д.). Они занимаются подготовкой решений парламента на соответствующую тему.

Парламенты положили начало такой форме государственного руководства как парламентаризм - которой присущи ведущее положение парламента в системе высших органов государственной власти, его контроль за исполнительной властью, привилегированное положение депутатов, их юридическая независимость от избирателей.

Парламентаризм - система государственного устройства, при которой чётко разграничены функции законодательных и исполнительных властей при привилегированном положении парламента. При парламентаризме правительство образуется парламентом из числа членов партии, имеющей большинство в парламенте, и ответственно перед ним.

Представляет собой особый тип государственного устройства верховной власти, при котором в структуре государственных органов учреждается постоянно действующий избираемый населением орган, призванный принимать верховные решения в форме законов.

В современных условиях парламентаризм возможен как в парламентарных республиках, так и в парламентских монархиях. Считается, что политическим условием установления такой системы правления является наличие стабильной двухпартийной политической системы.

Парламентаризм означает специфичность функций и полномочий представительного органа (парламента), к которым отнесено принятие законов, обсуждение и принятие бюджета государства, участие в формировании государственных органов и назначении высших должностных лиц, осуществлении внешней и внутренней политики государства, а также контрольных функций.

Следует подчеркнуть, что парламент и парламентаризм - понятия взаимосвязанные, но не равнозначные. Парламентаризм не может существовать без парламента, отвечающего определенным характеристикам. Парламентаризм возникает и существует только тогда, когда парламент наделен законодательными полномочиями, полномочиями избрания правительства, контроля за его деятельностью и деятельностью нижестоящих органов исполнительной власти, их отставки, а также отставки президента. В то же время парламент может существовать без важнейших элементов парламентаризма, которые могут быть утрачены. К числу этих элементов относятся, прежде всего, разделение властей, представительность и законность.

Таким образом, лишь при верховенстве парламента как основного признака парламентаризма можно говорить о самом парламентаризме, где исключается соперничество между законодательной и исполнительной ветвями власти и обеспечивается единство народного представительства на государственном уровне, как при решении внутригосударственных задач, так и во внешнеполитической сфере.

Аппарат исполнительной власти.

Орган исполнительной власти -- это организация, которая, являясь частью государственного аппарата, имеет свою структуру, территориальный масштаб деятельности, компетенцию, образуется в порядке, установленном законом или другим нормативным правовым актом, использует определенные методы в работе, наделена правом выступать по поручению государства и призвана в порядке исполнительной и распорядительной деятельности осуществлять повседневное руководство экономической, социально-культурной и административно-политической сферами жизни общества.

Признаки, перечисленные в данном определении, позволяют выразить сущность органов исполнительной власти и отличить их от других государственных (законодательных, судебных) и негосударственных органов. Внутренняя структура органа исполнительной власти включает в себя руководителя и его заместителей, коллегиальный орган управления и работников аппарата (структурные и другие подразделения).

Структура органов исполнительной власти:

- структура системы органов исполнительной власти в России (всех без исключения органов исполнительной власти в центре и на местах);

- структура системы федеральных органов исполнительной власти;

- структура системы органов исполнительной власти субъектов РФ;

- структура системы местных органов исполнительной власти муниципальных образований;

- организационная структура системы аппарата соответствующих органов исполнительной власти. О структуре речь идет в ст. 112 Конституции РФ.

Структура федеральных органов государственной исполнительной власти утверждена Указом Президента РФ. В структуру федеральных органов исполнительной власти включается многочисленный аппарат на местах.

Признаки органа исполнительной власти:

- является государственным учереждением

- входит в систему органов государственной власти( гос. аппарат)

- наделен полномочиями государственно-властного характера

- обладает соответствующей компетенцией

- обладает внутренней организацией, структурой

- наделен административной правосубъектностью

- действует в пределах определенной территории

Правоохранительные и силовые органы:

Правоохранительные органы - обособленная группа (преимущественно) государственных органов, уполномоченных осуществлять деятельность по охране правопорядка и законности, защите прав и свобод человека (правоохранительную деятельность).

Все правоохранительные органы осуществляют одну или несколько из следующих функций:

- Конституционный контроль

- Прокурорский надзор

- Расследование правонарушений

- Обеспечение безопасности

- Исполнение судебных решений

- Оперативно-розыскная деятельность

- Охрана общественного порядка

- Оказание юридической помощи

- Профилактическая деятельность по предупреждению правонарушений

Исполнительная власть в РФ:

Согласно принципу разделения властей, на основе которого строится государственная власть в Российской Федерации, основное назначение исполнительной власти состоит в осуществлении управленческой, организационной деятельности, направленной на исполнение правовых актов, принятых представительными органами.

Исполнительную власть в Российской Федерации осуществляет Правительство Российской Федерации (ст. 110 Конституции РФ). Правительство РФ организует исполнение Конституции РФ, федеральных законов, указов Президента, международных договоров, осуществляет систематический контроль за их исполнением федеральными органами исполнительной власти и органами исполнительной власти субъектов Федерации, принимает меры по устранению нарушений законодательства России

Суд и судебная власть.

Суд- государственный орган, осуществляющий правосудие, занимающийся разрешением административных, гражданских и иных категорий дел в установленном законом конкретного государства процессуальном порядке.

Судебная власть- одна из трех ветвей власти, призванная охранять права и свободы человека и гражданина, решать споры между субъектами правонарушений.

Признаки:

-осуществление судебной власти только уполномоченными на то органами- судами.

-самостоятельное, особое положение судебной власти в государственной системе.

-осуществление властных полномочий в форме правосудия.

-осуществление власти посредством конституционного, гражданского, административного и уголовного судопроизводства.

-особый статус выразителей судебной власти - судей.

Судебная система РФ( глава 7 Конституции РФ):

Судебная система России - система специализированных органов государственной власти (судов), осуществляющих правосудие на территории Российской Федерации.

К основным принципам деятельности судебной системы РФ можно отнести:

- принцип законности

- принцип единства судебной системы РФ

- принцип осуществления правосудия только судом

- принцип равенства всех перед законом и судом

- принцип независимости судей

- принцип презумпции невиновности

- принцип обеспечения беспристрастного и компетентного суда

- принцип состязательности сторон

- принцип открытости судопроизводства

-принцип соблюдения прав и свобод человека

- принцип обязательности судебных решений

- принцип государственного или национального языка в судах

{К общим чертам правового обычая и судебного прецедента можно отнести: - конкретную связь с «живым правом», источник их формирования - социальные потребности и противоречия (вектор формирования восходящий: «снизу-вверх»), - практико-прикладную цель и направленность - разрешить определенную делему социальной действительности реального (отсюда: отсутствие либо очень малозначительное число абстракций); - конкретность нормативного содержания (т.к. и обычай, и прецедент основаны на «индуктивно-описательном» мышлении) - отсутствие точных словесных формулировок нормы, ее органическая « встроеность» в контекст системы общественного регулирования (обычай) либо судебного решения - ограниченный нрав (регулирование реального через эталоны прошедшего), - формирование и обыденного, и прецедентного права просит долгого поступательного развития общества; - в силу эволюционного нрава формирования - тенденцию к складыванию правовых традиций, обычно, не поддающихся законодательному изменению (обычаи и прецеденты часто действуют столетиями, что является быстрее исключением, но не правилом для законов); - определенность конкретных, первичных адресатов, - нормативность обычая и прецедента в очень значимой степени находится в зависимости от соц фактов, норма формируется социально важными фактами (логика закона оборотная: норма показывает на юридическую значимость фактов), потому К различиям правового обычая и судебного прецедента можно отнести:

- по пути формирования (безотчетно в целом обычай складывается «естественно», прецедент создается искусственно); - по нраву «создателя» нормы ( коллекивный, групповой, непрофессиональный («социальная общность») для обычая и индивидуализированный, проф («судья») - для прецедента); - по отношению к источнику права гос власти(содержание обычаев не создается гос властью, она только санкционирует обычай, придавая ему позитивно-правовой статус, общеобязательное значение на подконтрольной местности, гарантированное силой правоохранительных, судебных и пенитенциарных органов, для определения правового содержания; судебный прецедент конкретно создается, конституируется гос властью, для определения его реальности предъявляются формальные аспекты (реквизиты, закрепление в отчетах, корректность процедуры сотворения); -по нраву «материнской» культуры обычай является ведущим источником общественного регулирования в культурах, еще не знакомых со знаковым замещением вещественно выраженных объектов, потому поведенческая форма и нормативное содержание обычая полностью едины, в то время как прецедент способен формироваться как источник нормативного регулирования исключительно в культурах, знакомых со знаковым замещением действительности, форма прецедента (судебное решение) и его нормативное содержание не совпадают;

- по форме выражения (обычай всегда появляется, развивается и передается в устной форме; обычаи имеют место как в устных, так и в письменных культурах; прецеденты выносятся в виде письменных судебных решений, закрепляющихся в каждогодних «судебных отчетах» потому существование судебных прецедентов ограничивается письменными культурами); - по временной направленности (обычай ориентируется на прошедшее, являет собой прошедшее в реальном, «консервирует» прошедшее; судебный прецедент ориентирован в будущее: истинное сформировывает эталоны грядущего); -по юридическому языку (обыденное право пользуется «естественным» ежедневным языком , в прецедентном праве складывается проф («технический») категориальный аппарат, пусть и с очень ограниченным количеством теоретико-правовых абстракций); - по предмету регулирования (обычай универсален, просачивается во все сферы жизнедеятельности общества; судебный прецедент ограничен общеправовым предметом регулирования (совокупа соц конфликтов, приведших стороны в трибунал + (позже) статутных установлений гос власти); - по выражаемым ценностям (обычаи выражают общие ценностные суждения народности, «сливаются» с народным сознанием; прецеденты -- корпоративные ценности юридической элиты; прецедентное право «отчуждено» от народа); - по действию во времени (в отношении обычая, обычно, нереально установить исходную дату его деяния; обычай всегда обладает только прямым, действием; исходная дата деяния судебного прецедента всегда верно определена, все начальные прецеденты имеют как прямое , так и оборотное действие); - по наличию, нраву санкций и выполнения (обычай подкрепляется публичными, неинституционализированными санкциями, которые могут и совсем отсутствовать; соблюдается, обычно, добровольно - в силу привычки, следования стереотипам поведения; судебный прецедент всегда снабжается институционализированными санкциями общественной власти, часто исполняется принудительно).} (http://yurist-blog.ru/obychaj-i-precedent-razlichiya-i-sxodstva/)

Сходства судебного прецедента и нормативно-правового акта:

-имеют утвержденный регламент создания( вынесения) и вступления в силу.

-после вступления в силу - обязательны для исполнения в аналогичных случаях правоотношений.

Различия судебного прецедента и нормативно-правового акта:

- один принимает судебная власть, другой - законодательная

- как правило, прецедентный применяется только в судебной практике, точнее действует как запретительная норма. Нормативно-правовой акт действует во всех сферах и отраслях.

Сходства нормативных договоров и нормативно-правовых договоров:

- являются результатом правотворчества

- являются правовым актом

- являются общеобязательными

- оформления в виде официальных документов

Различия судебного прецедента и нормативно-правового акта:

-нормативные договоры могут содержать в себе не только нормы, но и принципы права

-нормативные договоры имеют добровольный характер, означающий свободное изъявление сторон

- нормативно-правовой акт принимается только уполномоченными государственными органами в пределах их компетенции, когда нормативный договор может быть международным, межведомсвенным, между правительствами государств.

Размещено на Allbest.ru

...