Размещено на http://www.allbest.ru/

Министерство по образованию и науке РФ

Федеральное государственное бюджетное образовательное учреждение

высшего профессионального образования

"Уральский государственный экономический университет"

Контрольная работа

по дисциплине "Юридическая техника"

г. Екатеринбург 2016 год

Оглавление

• 1. Дайте общую характеристику юридической конструкции
• 2. Охарактеризуйте стадию договорной работы: подготовка к заключению договоров
• 3. Анализ акта применения права
• Литература

1. Дайте общую характеристику юридической конструкции

Найдите в нормативных правовых актах и выпишите не менее 3 примеров юридической конструкции различных видов.

Аргументируйте свой выбор.

Ответ:

Законодательная техника представляет собой систему средств и способов создания законов. Подобное понимание законодательной техники является относительно устойчивым на протяжении длительного времени. Этого нельзя сказать о понятии юридической техники, которое на протяжении всего XX века постоянно менялось. Если первоначально содержание юридической техники составляли средства и способы создания законов и подзаконных актов, то советские и современные учёные дополнили данное понятие средствами и способами создания правоприменительных, интерпретационных и правореализационных актов. Расширялся также инструментарий юридической техники.

Юридические конструкции - устойчивые построения нормативного материала по особым типам связей его элементов, их типовым схемам, моделям, в которые облекается, так называется, "юридический материал".

Юридические конструкции - чёткие, отработанные наукой и законодательной деятельностью, проверенные практикой, типовые схемы правоотношений. Особые юридические конструкции позволяют включать в действие - в зависимости от обстоятельств - разные юридические нормы. Отработанность конструкций - показатель совершенства законодательства. Такими юридическими конструкциями являются "уголовная неприкосновенность", "необходимая оборона", "субъективные права".

Юридические конструкции можно классифицировать:

- по сфере действия (публично-правовые и частноправовые);

- по обязательности элементов юридической конструкции (с обязательными и необязательными элементами);

- по источникам права (юридической конструкции, закрепленные в нормативно-правовых актах, актах судебного правотворчества, нормативных договорах и правовых обычаях);

- по социальному назначению в правовом регулировании (регулятивные и охранительные), по взаимодействию элементов (статические и динамические);

- по достоверности (истинные и ложные юридические);

- по методу правового регулирования (императивные и диспозитивные).

Ранее подчеркивалось, что многие приёмы юридической техники вырабатывались юридической практикой Юридические конструкции, напротив - это образец положительного воздействия правовой науки на юридическую практику. Это умозрительные построения, выработанные юридической наукой на основе использования и организации тех или иных элементов прав или обязанностей. В правотворческой технике они используются для облегчения исследования и анализа явлений права.

Целью установления юридических конструкций является сведение воедино нормативных положений и основных решений, связанных с тем или иным конкретным вопросом, областью деятельности или правовой проблемой.

Юридические конструкции представляют собой один из важнейших элементов правотворческой техники права. Они являются способом упорядочения общественных отношений и придания им при анализе точности и четкости. Они дают возможность теоретически осмыслить поначалу бесформенную массу феноменов в целях последующего их распределения в законах в соответствии с четко сформулированными идеями.

Юридические конструкции позволяют идентифицировать и классифицировать юридические явления путем определения их, так называемой, юридической природы.

Перечислим признаки юридической конструкции.

1. Если в понятии и дефиниции, которая его разъясняет, объединяются однородные явления, предметы, действия, их результаты и т.д. по многим присущим им существенным признакам (например, депутаты - это выборные представители народа от разных избирательных округов), то в конструкции предметом обобщения являются разнородные явления (кража, бандитизм, получение взятки, изнасилование и т.п.). Отсюда следует, что выделить общие признаки у этих ситуаций не представляется возможным.

2. Юридические конструкции - это обобщения различных сложных явлений, элементов юридической деятельности не по признакам, а по их внутренней структуре или строению (например, структура правоотношения, структура иска).

3. В отличие от понятия, которое тоже есть результат обобщения, юридическая конструкция - обобщение более глубокое. Если в дефиниции отражаются общие признаки однородных явлений, предметов, действий и т.д., т.е. их существенные свойства, то в юридической конструкции, помимо элементов, ее составляющих, находят отражение связи между этими элементами различных явлений юридических фактов или общественных отношений. Так, в юридической конструкции "необходимая оборона" нужно установить связь между защитой личности и прав обороняющегося от опасного для жизни насилия и причинением вреда посягающему (ст. 37 УК РФ).

Итак, юридическая конструкция - это создаваемая с помощью абстрактного мышления модель общественного отношения (его типовая схема), элементы которой жестко увязаны между собой.

Это умозрительные построения, выработанные юридической наукой на основе использования и организации тех или иных элементов прав или обязанностей. В правотворческой технике они используются для облегчения исследования и анализа явлений права.

Конструкция № 1 - социальное обеспечение. Гражданин при наличии необходимых условий, предусмотренных законодательством о социальном обеспечении, может получать от органов социального обеспечения пособие по временной нетрудоспособности, пенсию. В данном случае отношения отличаются, так сказать, алиментарным построением: пособие или пенсия выплачиваются государством без каких-либо предварительных встречных действий гражданина.

Конструкция № 2 - договор добровольного страхования. Если гражданин предварительно заключил со страховой организацией договор страхования, предусматривающий выплату известных сумм при несчастном случае, то эта организация при указанных выше последствиях дорожного происшествия эти суммы выплачивает. Тут уже другая юридическая конструкция - договорная; в соответствии с условиями договора гражданин периодически вносит страховые взносы, а потом при несчастном случае получает обусловленную в договоре сумму.

Конструкция № 3 - гражданская имущественная ответственность. Владелец автомашины, сбившей гражданина, обязан возместить причиненный вред. Опять новая юридическая конструкция: здесь отношения строятся по модели юридической ответственности - причинитель вреда "держит ответ" за тот вред, который наступил в результате его противоправного поведения.

Во всех трех случаях перед нами - не некое произвольное соотношение прав, обязанностей, ответственности, а четкие, отработанные наукой и в законодательстве, проверенные в ходе практики типовые схемы правоотношений, которые через законодательство и юридическую практику приобрели характер юридических реальностей. Эти схемы (модели) и представляют собой юридические конструкции.

Именно отмеченные юридические конструкции (во всяком случае - две последние, добровольно страхование и ответственность) применимы к тем отношениям, которые находятся в поле нашего зрения в связи с изложенным выше делом Зотова о возмещении убытков, возникших в результате находящейся в залоге и сгоревшей дачи.

2. Охарактеризуйте стадию договорной работы: подготовка к заключению договоров

Действия, составляющие содержание договорной работы, группируются по стадиям, на каждой из которых работниками корпорации решаются вопросы формирования и исполнения договорных обязательств.

Перечень вопросов, которые необходимо решить в процессе заключения и исполнения договоров, специфичен для каждой отдельной организации и различных хозяйственных связей. Вместе с тем основные виды и направления договорной работы обычно включают следующие стадии:

1. Подготовка к заключению договоров.

2. Оформление договорных отношений.

3. Доведение содержания договоров до исполнителей.

4. Контроль над исполнением договоров.

5. Оценка результатов исполнения договоров.

Порядок и сроки заключения договоров обусловлены порядком и сроками планирования корпорациями своей производственно-хозяйственной деятельности. Основная масса договоров заключается во второй половине календарного года, даже ближе к его завершению. В связи с этим появилось понятие договорной кампании как работы по массовому оформлению договорных отношений на очередной год. Потребность в проведении таких кампаний более ощутима у предприятий, заключающих значительное количество договоров.

Договор является источником возникновения гражданских прав и обязанностей, причём независимо от того, предусматривает действующее законодательство данный вид сделок или нет (п. 2 ст. 421 ГК РФ) при условии, что они не являются противозаконными.

Договорная работа должна отвечать следующим основным условиям:

- соблюдение и выполнение требований законодательства, положений локальных актов,

- эффективность, актуальность, экономическая целесообразность,

- правовая грамотность составляемых документов и проводимых мероприятий,

- финансовая обеспеченность проектов.

Все договоры необходимо подвергать экспертизе, в том числе правовой и экономической, на всех стадиях работы. Такие экспертизы можно проводить собственными силами, привлекая своих работников, имеющих соответствующую профессиональную подготовку, либо при содействии сторонних организаций, специализирующихся в этой области. В совокупности экспертизы создают предпосылки появления всесторонне подготовленного к реализации договора. Правовая экспертиза документа включает в себя не только выявление условий, не соответствующих интересам представляемой стороны и формулировку контрпредложений, но и проверку на соответствие заключаемой сделки закону в широком смысле этого понятия. Соответствие закону означает не только существование договора в рамках действующих нормативных актов, но и соблюдение общих принципов гражданского законодательства, не допускающих осуществление своих прав с намерением причинить вред другому лицу или злоупотребить своим доминирующим положением на рынке и т. п. Экономическая экспертиза - также очень емкое понятие и проводить её необходимо с учётом структуры экономической науки, включающей в себя экономический анализ (в том числе финансовый, маркетинговый, бухгалтерский) и планирование (стратегическое и текущее).

Таким образом, результатом правовой и экономической экспертиз заключаемого договора становится юридически грамотное, финансово обеспеченное и экономически выгодное соглашение сторон.

Заключению договора должна предшествовать большая подготовительная работа, проводимая будущими контрагентами. Правильный подбор делового партнера позволит в процессе исполнения договора избежать в отношениях сторон трудностей организационного или иного характера.

Основная задача на подготовительной стадии работы с договором заключается в получении максимума информации о юридическом или ином лице, с которым планируется его заключение.

Для заключения отдельных договоров (неординарных, сложных по характеру и по количеству согласовываемых сторонами вопросов либо по их субъектному составу) требуется подготовка, причём особая.

В содержание подготовительной стадии договорной работы, в том числе, входят:

- преддоговорные контакты с будущими контрагентами;

- разработка основных условий;

- подготовка бланков договорной документации;

- составление планов проведения договорной кампании.

Первые два пункта подготовительной стадии реализуются, как правило, путём переговоров с контрагентами. Именно переговоры определяют суть договорных отношений, от них многое зависит. Сам процесс переговоров - дело психологически очень трудное. Вот почему в западных компаниях не только для облегчения труда переговорщиков, но и прежде всего для достижения нужного эффекта от переговоров составляется специальная внутренняя инструкция (корпоративный акт), своего рода перечень "ценных указаний" для ведения переговоров.

В частности, в ней сотрудникам рекомендуется вести переговоры:

- целенаправленно;

- сухо;

- динамично;

- гибко ("нет" менять на "да, но...").

В ходе переговоров можно приглашать партнеров на обед или ужин (на дом - только при тесных контактах плюс при наличии симпатии). Если сотрудник сам принимает приглашение прийти на домашний ужин, он должен приобрести цветы, сувенир и т.п. для хозяйки дома.

При выборе контрагента следует проявлять максимум осторожности, особенно при долгосрочности проектов, инвестировании в больших объёмах и придерживаться следующих правил. При сборе информации о потенциальном партнере следует действовать в рамках, установленных законодательством, стоящем на защите конфиденциальности отдельных сведений (представляющих коммерческую, служебную и иные тайны). Прежде всего, необходимо выяснить, уполномочено ли лицо, обращающееся с предложением заключить договор, на ведение переговоров такого рода. Далее требуется установить, от чьего имени действует это лицо. Если оно является представителем, то установите также правовой статус представляемого (юридическое лицо, частный предприниматель, структурное подразделение и т. п.), организационно-правовую форму (ООО, ПАО и т. п.), специализацию.

Полномочия представителей сторон проверяются путём представления соответствующих документов (в некоторых случаях - это доверенности и документы, удостоверяющие личность, в других - уставы, положения, учредительные документы). При отсутствии полномочий действовать от имени другого лица или при превышении таких полномочий сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо впоследствии прямо не одобрит сделку.

Особого внимания заслуживает вопрос о заключении договоров обособленными подразделениями, который касается и проблемы правоспособности юридического лица. К обособленным подразделениям относятся представительства и филиалы, но они не являются юридическими лицами. Руководители подразделений назначаются юридическим лицом и действуют, в том числе заключают договоры, на основании его доверенности. Доверенность должна быть оформлена с соблюдением правил, установленных ст.185 ГК РФ. В доверенности должно быть указано, какие именно действия имеет право совершать руководитель от имени юридического лица. Следует учитывать, что в таком документе могут содержаться различные изъятия и ограничения, налагаемые на действия главы обособленного подразделения. Например, договор может содержать условие о том, что право заключать сделки ограничивается определенной суммой контракта. В отношении договоров, заключаемых обособленным подразделением, актуальны все правила и требования, обычно предъявляемые к заключению сделок самим юридическим лицом. Заключение сделок структурным подразделением от своего имени, хотя бы и в собственных интересах, не допускается. В любом случае сделка должна заключаться от имени юридического лица, в противном случае она признается ничтожной.

Одним из условий правоспособности юридического лица является наличие у него специального разрешения (лицензии), являющегося свидетельством предоставленного ему права заниматься деятельностью, для которой законом установлен специальный порядок. Сделка, совершенная юридическим лицом, не имеющим лицензии, может быть признана недействительной по иску этого юридического лица, его учредителя или государственного органа, осуществляющего контроль или надзор за деятельностью юридического лица, если другая сторона в сделке знала или заведомо должна была знать о ее незаконности.

Важно отметить, что в договорной работе должно быть обеспечено всестороннее взаимодействие подразделений организации, на которые в будущем возлагается исполнение договора или функции специализированного контроля - бухгалтерии, финансовых подразделений, юридической и договорной служб, а в необходимых случаях - производственно-технических, технологических и др. Безусловно, во главе такой деятельности должен быть руководитель.

Если договором предусматривается выполнение какой-либо технической задачи, необходимо исследовать его условия с технической точки зрения, что позволит предотвратить появление проекта, реализация которого может быть невозможна в силу технической несостоятельности (нецелесообразности, неисполнимости и т. п.).

Итогом подготовительной работы к заключению договора является либо готовый к заключению контракт, либо заключенное предварительное соглашение. До заключения договора на практике нередко используются такие понятия, как протокол о намерениях, генеральное соглашение и т. п., и только при анализе содержания этих документов можно сделать вывод об их сути.

Если стороны изготовили и подписали договор с помощью электронно-вычислительной техники, в которой использована система цифровой (электронной) подписи, они могут представлять в арбитражный суд доказательства по спору, вытекающему из этого договора, также заверенные цифровой (электронной) подписью. Если же между сторонами возник спор о наличии договора и других документов, подписанных цифровой (электронной) подписью, арбитражный суд запрашивает у сторон выписку из договора, в котором должен быть указан порядок согласования разногласий и сторона, на которую возлагается бремя (обязанность) доказывания тех или иных фактов и достоверности подписи. В порядке, указанном в договоре, арбитражный суд проверяет достоверность представленных сторонами доказательств. При необходимости судом назначается экспертиза для разрешения спорного вопроса, опять-таки с учетом процедуры, предусмотренной договором. При отсутствии в договоре регламентации указанных процедурных вопросов в случае, если одна из сторон оспаривает наличие подписанного договора и других документов, арбитражный суд вправе не принимать в качестве доказательств документы, подписанные цифровой (электронной) подписью. При этом суд, разрешающий такого рода спор, оценивает обстоятельства дела, всесторонне рассматривая вопрос, в том числе о том, добровольно ли и со знанием ли дела стороны включили в договор процедуру рассмотрения споров и доказывания тех или иных фактов, не была ли она навязана одной из сторон контрагенту с целью обеспечения только своих интересов и ущемления интересов оппонента, и с учетом этой оценки выносит соответствующее решение. При нарушении данных условий сделка может быть судом признана недействительной.

При совершении сделок допускается использование факсимильного воспроизведения подписи с помощью средств механического или иного копирования, электронно-цифровой подписи либо иного аналога собственноручной подписи в случаях и в порядке, предусмотренных законом, иными правовыми актами или соглашением сторон.

Документ, полученный из автоматизированной информационной системы, приобретает юридическую силу после его подписания должностным лицом в порядке, установленном законодательством Российской Федерации. В этом случае юридическая сила документа, хранимого, обрабатываемого и передаваемого с помощью автоматизированных информационных и телекоммуникационных систем, может подтверждаться электронной цифровой подписью. Юридическая сила электронной цифровой подписи признается при наличии в автоматизированной информационной системе программно-технических средств, обеспечивающих идентификацию подписи, и соблюдении установленного режима их использования. Право удостоверять идентичность электронной цифровой подписи осуществляется на основании лицензии.

3. Анализ акта применения права

Проанализируйте приведенный ниже акт применения права. Найдите и выделите в предложенном правоприменительном акте его структурные элементы, мотивируйте свой выбор.

Решение по гражданскому делу

Карточка на дело № 2-612/2014

Дело № 2-612/2014

РЕШЕНИЕ

ИМЕНЕМ РОССИЙСКОЙ ФЕДЕРАЦИИ

г. Каменск-Уральский 05 декабря 2014 года

Мировой судья судебного участка № 2 Каменского судебного района Свердловской области Газимзянова С.С., с участием представителя истца <ФИО 1>, при секретаре Тагаковой А.А., рассмотрев в открытом судебном заседании гражданское дело по иску ООО "Управляющая компания "Дирекция единого заказчика Каменского городского округа" к Клещевникову <ФИО 2> о взыскании задолженности за жилое помещение и коммунальные услуги,

РЕШИЛ:

Иск ООО "Управляющая компания "Дирекция единого заказчика Каменского городского округа" к Клещевникову <ФИО 2> о взыскании задолженности за жилое помещение и коммунальные услуги - удовлетворить частично.

Взыскать с Клещевникова <ФИО 2> в пользу ООО "Управляющая компания "Дирекция единого заказчика Каменского городского округа" задолженность за период с <ДАТА 2> по <ДАТА 3> в сумме <ОБЕЗЛИЧЕНО>.

Взыскать в пользу ООО "Управляющая компания "Дирекция единого заказчика Каменского городского округа" с Клещевникова <ФИО 2> расходы по оплате государственной пошлины в размере <ОБЕЗЛИЧЕНО>.

В удовлетворении остальной части иска ООО "Управляющая компания "Дирекция единого заказчика Каменского городского округа - отказать.

Разъяснить сторонам их право подать мировому судье заявление о составлении мотивированного решения суда в следующие сроки:

1) в течение трех дней со дня объявления резолютивной части решения суда, если лица, участвующие в деле, их представители присутствовали в судебном заседании;

2) в течение пятнадцати дней со дня объявления резолютивной части решения суда, если лица, участвующие в деле, их представители не присутствовали в судебном заседании.

Решение суда может быть обжаловано сторонами в апелляционном порядке в течение месяца со дня составления мотивированного решения суда в Каменский районный суд Свердловской области путём подачи жалобы через мирового судью.

Мировой судья Газимзянова С.С.

Структурные элементы судебного решения охарактеризованы в ст. 198 ГПК РФ.

Вводная часть в приведённом правоприменительном акте изложена до слова "решил", а должна быть - до слова "установил". Как правило, во вводной части указываются:

- дата и место принятия решения суда;

- наименование суда, принявшего решение;

- состав суда;

- секретарь судебного заседания;

- стороны, другие лица, участвующие в деле, их представители;

- предмет спора или заявленное требование.

После вводной идёт описательная часть. В ней излагается указание на требование истца, возражения ответчика и объяснения других лиц, участвующих в деле.

Следующей частью судебного решения называется мотивировочная. В мотивировочной части решения суда должны быть указаны обстоятельства дела, установленные судом; доказательства, на которых основаны выводы суда об этих обстоятельствах; доводы, по которым суд отвергает те или иные доказательства; законы, которыми руководствовался суд.

В случае признания иска ответчиком в мотивировочной части решения суда может быть указано только на признание иска и принятие его судом.

В случае отказа в иске в связи с признанием неуважительными причин пропуска срока исковой давности или срока обращения в суд в мотивировочной части решения суда указывается только на установление судом данных обстоятельств.

И резолютивная часть. Резолютивная часть решения суда должна содержать выводы суда об удовлетворении иска либо об отказе в удовлетворении иска полностью или в части, указание на распределение судебных расходов, срок и порядок обжалования решения суда. Резолютивная часть решения суда, принятого мировым судьей, также должна содержать указание на срок и порядок подачи заявления о составлении мотивированного решения суда.

Поскольку описательная и мотивировочная части в предложенном к рассмотрению судебном решении отсутствуют, есть все основания говорить, что оно вынесено в соответствии с требованиями ст. 199 Гражданского процессуального кодекса Российской Федерации, в соответствии с которой решение суда принимается немедленно после разбирательства дела. Резолютивную часть решения суд должен объявить в том же судебном заседании, в котором закончилось разбирательство дела. Объявленная резолютивная часть решения суда должна быть подписана всеми судьями и приобщена к делу. юридический нормативный договор

Составление мотивированного решения суда может быть отложено на срок не более чем пять дней со дня окончания разбирательства дела.

Однако мировой судья может не составлять, как в данном случае, мотивированное решение суда по рассмотренному им делу.

При этом мировой судья обязан составить мотивированное решение суда по рассмотренному им делу в случае поступления от лиц, участвующих в деле, их представителей заявления о составлении мотивированного решения суда, которое может быть подано:

1) в течение трёх дней со дня объявления резолютивной части решения суда, если лица, участвующие в деле, их представители присутствовали в судебном заседании;

2) в течение пятнадцати дней со дня объявления резолютивной части решения суда, если лица, участвующие в деле, их представители не присутствовали в судебном заседании.

С указанной точки зрения предложенный к анализу правоприменительный акт в форме судебного решения отвечает требованиям гражданского процессуального законодательства Российской Федерации: требования, предъявляемые законом к вводной и резолютивной частям соблюдены в полном объёме, описательная и мотивировочная части отсутствуют, но мировой судья вправе, при условии разъяснения сторонам в резолютивной части порядка подачи заявления о выдаче мотивированного решения, просто огласить резолютивную часть.

Единственным с моей точки зрения, недостатком в содержании резолютивной части остается то, что судья указала, что решение может быть обжаловано в течение месяца "со дня составления мотивированного решения суда" в то время, как законом (ст. 321 ГПК РФ) предусмотрено "со дня принятия решения суда в окончательной форме".

Это, конечно правовая коллизия, однако судебная практика, как правило, идёт по тому пути, что в данной ситуации предусмотрено в судебном решении - со дня составления мотивированного решения суда. Тем не менее, считаю, что судья не вправе предлагать в правоприменительном акте свою трактовку закона, пусть и подкреплённую обычаями делового оборота, а обязан исходить из "буквы закона".

Литература

1. Кашанина Т.В. Юридическая техника: учебник / Т.В. Кашанина - М.: Эксмо, 2007. - 512 с.

2. Шабуров А.С. Юридическая техника: учебное пособие / А.С. Шабуров, В.С. Плетников. - Екатеринбург: УрЮИ МВД России, 2012 - 120 с.

3. Конституция РФ от 12 декабря 1993 года.

4. Гражданский процессуальный кодекс Российской Федерации от 14.11.2002 № 138-ФЗ // ИПС "КонсультантПлюс".

5. О законах и иных нормативных правовых актах: закон Иркутской области от 17 января 1997 г. // ИПС "КонсультантПлюс".

6. О порядке подготовки, принятия и действия нормативных правовых актов Тюменской области: закон Тюменской области от 10 октября 1996 г. // ИПС "КонсультантПлюс". - Режим доступа: http://www.consultant.ru

7. О правовых актах в Свердловской области: закон Свердловской области от 10 марта 1999 г. № 4-ОЗ // ИПС "КонсультантПлюс".

8. Об обществах с ограниченной ответственностью: Федеральный закон от 8 февраля 1998 г. № 14-ФЗ // ИПС "КонсультантПлюс".

9. Об утверждении правил подготовки нормативных правовых актов федеральных органов исполнительной власти и их государственной регистрации: постановление Правительства РФ от 13 августа 1997 г. № 1009 // ИПС "КонсультантПлюс".

10. Уголовно-процессуальный кодекс РФ от 18 декабря 2001 г. № 174-ФЗ // ИПС "КонсультантПлюс".

11. Уголовный кодекс РФ от 13 июня 1996 г. № 63-ФЗ // ИПС "КонсультантПлюс".

12. Устав Свердловской области: принят Свердловской областной Думой 25 ноября 1994 г. (с изм. и доп.) // Ведомости Свердловской областной Думы. 1995. № 5.

Размещено на Allbest.ru

...