Правовое положение холдингов в РФ

Размещено на http://www.allbest.ru/

Курсовая работа

Правовое положение холдингов в РФ

Исполнитель Щеголев Алексей Михайлович

Кострома 2016

Содержание

Введение

1. Общая характеристика холдинговых компаний в РФ

1.1 Понятие и признаки холдинговых компаний в РФ

1.2 Правовое регулирование деятельности холдинговых компаний

2. Создание холдинговых компаний в РФ. Их структура

2.1 Цели и способы создания холдинговых компаний

2.2 Структура холдинговой компании

Заключение

Список использованных источников

Приложения

Введение

В настоящее время быстрыми темпами идёт развитие экономики в различных направлениях. В связи с этим развиваются и предприятия, которые зачастую, работая в схожих направлениях, взаимодействуя, находятся в конкуренции. Это, как правило, может привести к необходимому объединению таких предприятий. Однако часто отдельные компании не всегда согласны на полное слияние. В таких случаях они приходят к соглашению посредством создания того или иного механизма взаимодействия, который позволяет им сохранять статус юридического лица, также при этом сотрудничая с другими компаниями. В результате такого неполного слияния появляется совершенно новый вид предприятий, и мы начинаем говорить уже не об отдельных компаниях, а о слиянии юридических лиц. Для такого объединения существует отдельный термин - "холдинг".

В литературе по этому вопросу можно найти множество различных понятий холдинга. В общем представлении можно сказать, что холдинговая компания - это объединение юридических лиц, одно из которых (основное общество) из-за того, что оно владеет контрольными пакетами акций других обществ (дочерних), имеет возможность принимать участие в организации деятельности органов управления последних и осуществлять над ними контроль. Объединение, которое именуется холдингом, не является юридическим лицом Хозяйственное (предпринимательское) право / под ред. Ю.Е. Булатецкого. - М., 2007. - С.63. .

За последнее время холдинговые компания в России стали прогрессировать как распространённая форма организации бизнеса, которая позволяет в значительной мере повысить устойчивость компаний в условиях жестокой конкуренции. Наиболее крупные холдинги контролируют практически половину промышленного бизнеса в России. Этим и обуславливается актуальность темы данной курсовой работы.

Холдинги могут образовываться как в крупном, так и в среднем и малом бизнесе. Предприниматели выбирают данный вид организации бизнеса, так как опираются на ряд возможностей, которые он может предоставить:

- снижение предпринимательских рисков;

- перераспределение средств в холдинге;

- централизованное управление в холдинге;

- возможность создать дополнительные производственные мощности;

- посредничество в производстве и реализации отдельных видов продукции.

В России порядок создания и функционирования холдингов не совсем отлажен.

"В какой степени холдинги являются результатом реализации стратегии новых частных собственников, а в какой степени - наследием политики размещения ресурсов при социализме? Не исключено, что преобладание формы холдингов обусловлено не их активным созданием после приватизации, а распространенностью этой формы организации еще в советский период" Авдашева С. Российские холдинги: новые эмпирические свидетельства // Вопросы экономики. - 2007. - №1. Ведь впервые термин "холдинговая компания" появился в Законе РСФСР от 3 июля 1991 г. N 1531-I "О приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации" Закон РСФСР от 3 июля 1991 г. N 1531-I "О приватизации государственных и муниципальных предприятий в РСФСР". Доступ к источнику: Система ГАРАНТ: http://base.garant.ru/3961836/#ixzz46keCgvLQ. В п. 4 ст. 8 данного Закона говорилось: "На основе предприятий, входящих в объединение (ассоциацию, концерн) или находящихся в ведении органов государственного управления и местной администрации, с согласия Государственного комитета Российской Федерации по антимонопольной политике и поддержке новых экономических структур для содействия кооперации предприятий-смежников могут быть созданы холдинговые компании. Не допускается создание холдинговых компаний, приводящее к монополизации производства тех или иных видов продукции (работ), оказания услуг".

В ходе изучения этой темы опора была сделана на ряд работ известных учёных-юристов, в которых освещались вопросы, посвящённые формированию, развитию холдингов, а также правовому регулированию их деятельности.

Во-первых, следует отметить работу К. Портного "Правовое положение холдингов в России" Портной К. Правовое положение холдингов в России. - М.: Wolters Kluwer, 2004. . Это главный источник в данном исследовании. В книге проанализированы понятие, структура и виды холдингов; вопросы правовых основ управления холдингом с учетом хозяйственного, налогового и антимонопольного законодательства; все главные проблемы фирмы и деятельности холдинга, создания внутренних документов, которые регулируют деятельность как холдинга, так и отдельных компаний-участников.

Использовались при изучении данного вопроса и статьи И.С. Шиткиной. Например, "Холдинги как форма предпринимательского объединения" Шиткина И.С. Холдинги как форма предпринимательского объединения // Предпринимательское право в рыночной экономике. Сборник статей. - М.: Новая правовая культура, 2004. представляет собой сборник статей, в которых освещаются основные проблемы, связанные с деятельностью холдинга (создание, развитие, взаимоотношения как внутри холдинга между его участниками, так и внешние связи с другими объединениями и организациями).

Лаптев В.А. рассматривал вопросы, посвящённые холдингам. Так, в монографии "Предпринимательские объединения: финансово-промышленные группы, холдинги, простые товарищества" Лаптев В.А. Предпринимательские объединения: холдинги, финансово-промышленные группы, простые товарищества. - М.: Wolters Kluwer, 2008. он раскрывает понятие и виды предпринимательских объединений, в частности холдинга. Также правовое положение холдингов и хозяйственную компетенцию.

В книге О.В. Осипенко "Российские холдинги. Экспертные проблемы формирования и обеспечения развития" ³ Осипенко О.В. Российские холдинги. Экспертные проблемы формирования и обеспечения развития. - М.: Статут, 2008. исследуются актуальные правовые, экономические, управленческие проблемы трансформации и создания холдинговых компаний в РФ. Пристальное внимание уделяется практическим проблемам обеспечения результативной и бесконфликтной деятельности управляющей фирмы холдинга.

Также следует упомянуть статью Е. Елкиной "Холдинг с точки зрения законодательства" Елкина Е. Холдинг с точки зрения законодательства // Юрист. - М.: Юрист, 2008. - № 6.. В ней раскрывается законодательное закрепление этого института, подробно раскрываемое в разных сферах функционирования холдингов.

Объектом исследования являются общественные отношения в сфере формирования и функционирования холдинговых компаний.

Предмет исследования - вопросы, связанные с правовым положением холдингов.

Целью данной курсовой работы является исследование понятия и видов холдинговых компаний, а также изучение целей их создания, структуры и правового регулирования деятельности холдингов в РФ.

Для достижения цели работы следует выделить задачи, которые необходимо решить:

- рассмотреть понятие и виды холдинговых компаний;

- рассмотреть правовое регулирование холдинговых компаний в РФ;

- изучить цели и способы создания холдинговых компаний;

- детально рассмотреть структуру холдинговых компаний.

1. Общая характеристика холдинговых компаний в РФ

1.1 Понятие и признаки холдинговых компаний в РФ

Такое понятие, как "холдинг" весьма узко раскрыто в российском законодательстве. Выше ужу освещалось, что впервые "холдинговая компания" была упомянута в Законе РСФСР от 3 июля 1991 г. "О приватизации государственных и муниципальных предприятий в Российской Федерации" Закон РСФСР от 3 июля 1991 г. N 1531-I "О приватизации государственных и муниципальных предприятий в РСФСР". Доступ к источнику: Система ГАРАНТ: http://base.garant.ru/3961836/#ixzz46keCgvLQ. Однако в этом законе не давалось определения холдинговой компании. Его можно найти только в тексте Временного положения о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, утвержденном Указом Президента РФ от 16 ноября 1992 года N 1392. В нём в п. 1.1. было закреплено определение холдинговой компании: "Холдинговой компанией признается предприятие, независимо от его организационно-правовой формы, в состав актива которого входят контрольные пакеты акций других предприятий. На основании этих контрольных пакетов холдинговая компания влияет на вынесение этими предприятиями своих решений" "Временное положение о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества": Указ Президента РФ от 16 ноября 1992 г. № 1392 // Российская газета. - 1992. - 20 ноября..

Законодательное упущение того, что нет чёткого определения понятий холдинговой компании, дало почву для рассуждений многих исследователей данного вопроса, которые по-разному трактовали это понятие.

Например, в работе В.Н. Петухова указано, что холдинг - это сложная хозяйственная структура типа корпорации Петухов В. Некоторые вопросы административно-правового регулирования организации и деятельности корпораций в России // Право и экономика. - 2000. - №4.. Такое определение считается довольно неопределенным и по этой причине не может быть принято в качестве научного определения холдинга.

В.А. Лаптев считает холдинг совокупностью взаимосвязанных хозяйствующих субъектов (участников), которые осуществляют совместную деятельность. Также он видит различия в понятиях "холдинг" и "холдинговая компания": "в холдингах... функции по приобретению прав и обязанностей от имени холдинга (участников холдинга) осуществляет холдинговая компания, действующая в интересах участников холдинга на основании договора о создании холдинга" Лаптев В.В. Холдинг как субъект предпринимательского права // Юридический мир. -2002. - №4. - С.55..

Законодателем было предложено определение понятия холдинга в проекте ФЗ "О холдингах", который был отклонён. Он содержал следующее понятие холдинга: "Холдинг - совокупность двух и более юридических лиц (участников холдинга), связанных между собой отношениями (холдинговыми отношениями) по управлению одним из участников (головной компанией) деятельностью других участников холдинга на основе права головной компании определять принимаемые ими решения. В холдинг могут входить коммерческие организации различных организационно-правовых форм, если иное не установлено федеральными законами" Портной К. Правовое положение холдингов в России. - М.: Wolters Kluwer, 2004. - С.7. .

Гражданский кодекс РФ ч.1 (редакция от 23.05.2016г) 7.Дочерние и зависимые общества утратил силу с 1 сентября 2014 года. - Федеральный закон от 5 мая 2014 года №99 - ФЗ. В настоящей редакции отсылка идет на ФЗ "О внесении изменений в главу 4 части 1 Гражданского кодекса Российской Федерации и о признании утратившими силу отдельных положений законодательных актов Российской Федерации" (принят ГД 25 апреля 2014 года, одобрен Советом Федерации 29 апреля 2014года). Однако пункт 1 статьи 67.3 ГК РФ Дочернее хозяйственное общество, введенной ФЗ 05.05.2014 № 93 - ФЗ, гласит: "хозяйственное общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное товарищество или общество в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо иным образом имеет возможность определять решения, принимаемые таким обществом" Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 23.05.2016)..

Статья 53.2 ГК РФ, введенная ФЗ от 05.05.2014 г. №99 - ФЗ гласит: " В случаях, если настоящий Кодекс или другой закон ставит наступление правовых последствий в зависимость от наличия между лицами отношений связанности (аффилированности), наличие или отсутствие таких отношений определяется в соответствии с законом" Гражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 23.05.2016)..

ФЗ "Об акционерных обществах" от 26.12.1995 г. №208 - ФЗ (в редакции от 02.06.2016 г.) в п.1 статьи 6. Дочерние и зависимые общества закрепляет следующую норму: "Общество может иметь дочерние и зависимые общества с правами юридического лица на территории Российской Федерации, созданные в соответствии с настоящим федеральным законом и иными Федеральными законами, а за пределами территории Российской Федерации - в соответствии с законодательством иностранного государства по месту нахождения дочернего или зависимого обществ, если иное не предусмотрено международным договором Российской федерации". А в п.2 этой же статьи дается понятие дочернего общества: "Общество признается дочерним, если другое (основное) хозяйственное общество (товарищество) в силу преобладающего участия в его уставном капитале, либо в соответствии с заключенным между ними договором, либо иным образом имеет возможность определять решения принимаемые таким обществом" Федеральный закон от 26.12.1995г. №208 - ФЗ "Об акционерных обществах" (ред. от 02.06.2016).

ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 08.02.1998 г. №14 ФЗ (с последними изменениями, внесенными Федеральным законом от 29.12.2015г. №409 - ФЗ. Изменения вступили в силу с 01.09.2016г.) в п.4 статьи 6 Дочерние и зависимые общества дает определение зависимых обществ: "Общество признается зависимым, если другое (преобладающее, участвующее) хозяйственное общество имеет более двадцати процентов уставного капитала первого общества" ФЗ "Об обществах с ограниченной ответственностью" от 08.02.1998 г. №14 ФЗ (с последними изменениями, внесенными Федеральным законом от 29.12.2015г. №409 - ФЗ. Изменения вступили в силу с 01.09.2016г.).

Федеральный закон от 02.12.1990 N 395-1 (ред. от 05.04.2016) "О банках и банковской деятельности" дает определение одному из видов холдингов - банковскому холдингу. В статье 4. Банковская группа и банковский холдинг данного ФЗ (в ред. Федерального закона от 02.07.2013 N 146-ФЗ) закреплено: "В целях настоящего Федерального закона банковским холдингом признается не являющееся юридическим лицом объединение юридических лиц (далее - участники банковского холдинга), включающее хотя бы одну кредитную организацию, находящуюся под контролем одного юридического лица, не являющегося кредитной организацией (далее - головная организация банковского холдинга), а также (при их наличии) иные (не являющиеся кредитными организациями) юридические лица, находящиеся под контролем либо значительным влиянием головной организации банковского холдинга или входящие в банковские группы кредитных организаций - участников банковского холдинга, при условии, что доля банковской деятельности, определенная на основе методики Банка России, в деятельности банковского холдинга составляет не менее 40 процентов" Федеральный закон от 02.12.1990 N 395-1 "О банках и банковской деятельности"(ред. от 05.04.2016).

И.С. Шиткина также анализировала понятие холдинга и его содержание Она тоже различает понятия "холдинг" с "холдинговой компанией".

В широком смысле холдинговую компанию И.С. Шиткина понимает как "совокупность двух либо более коммерческих организаций, одной из которых является основное (преобладающее) общество, а остальные - дочерние и (или) зависимые общества" Шиткина И.С. Предпринимательские объединения: Учебно-практическое пособие. - М., 2001. - С.65., а в узком смысле - "основное (преобладающее) общество, которое способно определять решения дочерних и зависимых обществ" Шиткина И.С. Указ. соч. - С.78..

Автор при различии понятия холдинга (холдинговой компании) в широком и узком смысле считает наиболее правильным первое, так как именно оно стало "основой определения холдинговой компании в проекте Федерального закона "О холдингах" Шиткина И.С. Указ. соч. - С.78..

Упомянем и определение, данное в Российском энциклопедическом словаре: "Холдинг-компания (англ. holding - владеющий) - акционерная компания, использующая свой капитал для приобретения контрольных пакетов акций других компаний с целью установления контроля над ними" Российский энциклопедический словарь. М., 2001. Т. 2. С. 1728. Здесь раскрыта суть классического понимания холдинга (с экономической точки зрения) - это акционеры, которые владеют акциями, или доверяют управление общим бизнесом управляющей компании, или сами управляют холдинговой структурой.

Исходя из вышесказанного, следует выделить два подхода к пониманию термина "холдинг":

1. Холдинг - это совокупность связанных некоторым образом между собой юридических лиц;

2. Холдинг - это компания, которая способна определять решения дочерних и зависимых обществ.

На основе этих двух понятий можно сформулировать общее определение холдинга, включающее все признаки. Так, холдингом являются лица, которые включают в себя головную (главную, холдинговую) компанию и другие хозяйственные общества, в отношении которых холдинговая компания имеет возможность определять принимаемые решения Портной К.М. Правовое положение холдингов в России. - М.: Wolters Kluwer, 2004. - С.9..

Также можно согласиться с мнением В.А. Лаптева и И.С. Шиткиной в том, что целесообразно различие определения понятий холдинга и холдинговой компании. Таким образом, холдинговая компания - это хозяйственное общество, которое в силу доминирующего участия в уставном капитале иных хозяйственных обществ (соучастников холдинга), либо в соответствии с договором, либо другим образом имеет возможность косвенно (через третье лицо) или прямо определять решения, которые принимаются хозяйственными обществами - участниками холдинга Портной К. Указ соч. - С.9..

Из всего этого видно, что сейчас холдинг является объединением обществ, которое, однако, не имеет чёткого закрепления в законодательстве. Такое объединение обществ создаётся в случаях, когда хозяйственное общество в связи с его развитием превращается в крупное предприятие, которое осуществляет значительные инвестиционные проекты, у которого в разы увеличивается денежный оборот. В такой ситуации появляется необходимость формирования определённых подразделений компании, а также дочерних предприятий - формируется холдинг (Приложение №1).

Холдинги с течением времени начинают играть все более значительную роль в экономике нашей страны, поэтому следует разграничить такие понятия, как "холдинг" и "субъект гражданских правоотношений". В соответствии с п. 1 ст. 2 ГК РФ "участниками регулируемых гражданским законодательством отношений являются граждане и юридические лица. В регулируемых гражданским законодательством отношениях могут участвовать также Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования". Холдинг же никак не является юридическим лицом, так как не имеет в хозяйственном ведении, собственности или оперативном управлении обособленного имущества, и поэтому не отвечает признакам юр. лица, которые закреплены в п. 1 ст. 48 ГК РФ. Именно поэтому холдинг не может считаться участником гражданских правоотношений, то есть не является их субъектом Портной К. Правовое положение холдингов в России. - М.: Wolters Kluwer, 2004. - С.12..

Тем не менее, следует отметить, что холдинг выступает в хозяйственном обороте в качестве единого целого, несмотря на требования ГК РФ. По мнению И.С. Шиткиной, предпринимательские объединения типа холдингов являются частично правосубъектными, т.е. обладают отдельными элементами правосубъектности Шиткина И.С. Холдинги: правовой и управленческий аспекты. Законодательные и другие нормативные акты. - М.: Городец-издат, 2003. - С.107,110..

Холдинг, являясь предпринимательским объединением, представляющим собой производственно-хозяйственный комплекс Лаптев В.В. Проблемы предпринимательского (хозяйственного права) // Предпринимательское право в XXI веке: преемственность и развитие. М., 2002. - С.14., отвечает следующим условиям:

1) выступает как единый субъект в гражданском обороте;

2) участники - хозяйственные общества, являющиеся самостоятельными субъектами гражданских правоотношений (АО, ООО);

3) один из участников предпринимательского объединения определяет решения, которые принимаются другими участниками (хозяйственными обществами) этого объединения;

4) объединение следует единой политике в сфере гражданского оборота.

Отличительные черты холдинга:

1. Многоступенчатость, то есть наличие дочерних, внучатых и иных схожих фирм. Зачастую холдинг представляет собой пирамиду, которая возглавляется одной или двумя фирмами, часто различной национальной принадлежности.

2. Сосредоточение акций компаний различных секторов экономики и сфер фирм, которые расположены в разных регионах.

3. Централизация управления в рамках группы с помощью выработки головной компанией глобальной политики и координации общих действий организаций по направлениям:

§ выработка общей тактики и стратегии в глобальном масштабе;

§ реорганизация фирм и определение внутренней структуры холдинга;

§ создание межфирменных взаимосвязей;

§ финансирование капиталовложений в исследование новой продукции;

§ предоставление технических и консультационных услуг.

Таким образом, холдинг - это полноправное предпринимательское объединение, являющийся субъектом предпринимательского права.

Виды холдинговых компании в РФ

Существует классификация холдингов, основанная на определённых критериях:

1. В зависимости от того, является ли головная компания холдинга только лишь держателем акций (или долей участия) дочерних обществ, не занимаясь при этом самостоятельной торговой, производственной, банковской или другой коммерческой деятельностью, выделяют 2 вида холдингов:

1) смешанные холдинги, когда головная компания, помимо управленческих и контрольных функций по отношению к другим участникам холдинга, осуществляет самостоятельную предпринимательскую и коммерческую деятельность. В данном холдинге головная компания играет своего рода двоякую роль: с одной стороны, это управляющая компания, с другой - промышленное предприятие, банк, торговое предприятие и т.п.) Портной К. Правовое положение холдингов в России. - М.: Wolters Kluwer, 2004. - С.19..

2) чистые холдинги, то есть когда материнская компания не проводит никакую коммерческую деятельность, а, владея контрольными пакетами акций (доминирующим долевым участием) других участников холдинга, осуществляет только контрольные и управляющие функции по руководству и координации деятельности других участников холдинга);

2. В зависимости от характеристики собственников холдинги делятся на:

- государственные;

- муниципальные;

- частные.

Следует отметить, что государство уделяет достаточно большое внимание формированию и функционированию именно государственных холдингов, а именно, военно-промышленных комплексов.

3. В зависимости от отраслевой принадлежности дочерних обществ холдинги подразделяются на:

- промышленные;

- страховые;

- банковские;

- почтовые;

- энергетические;

- телекоммуникационные;

- автомобильные и др Портной К. Правовое положение холдингов в России. - М.: Wolters Kluwer, 2004. - С.19..

Такая классификация позволяет выявить отраслевую направленность деятельности холдингов.

4. В зависимости от функций дочерних обществ различаются холдинги подразделяются на:

- контрольные холдинги (головная компания держит контрольные пакеты акций других участников холдинга (благодаря этому она воздействует на их деятельность));

- холдинги на основе менеджмента

- холдинги ценных бумаг;

- холдинги долевого участия (головная компания холдинга участвует в капитале других участников холдинга с существенным влиянием на них);

- холдинги капитала.

На практике чаще всего можно встретить контрольные холдинги и холдинги долевого участия.

5. В зависимости от дислокации деятельности предприятий холдинги делятся на:

- транснациональные холдинги;

- национальные холдинги.

Международным холдингом считается холдинг, у которого хозяйственные общества дислоцируются в разных странах. Из - за широкого географического рассеивания его обществ международные холдинговые компании часто регистрируются в государствах, которые наряду с особенными налоговыми преимуществами (выгодное налогообложение иностранных доходов от участия и прибыли) облегчают доступ к международным финансовым рынкам и особым инструментам финансирования.

Значимым признаком национального холдинга считается дислокация его участников в одной конкретной стране. После распада СССР во вновь образовавшихся государствах (бывших республиках СССР) были созданы национальные нефтяные холдинги Портной К. Правовое положение холдингов в России. - М.: Wolters Kluwer, 2004. - С.20. .

6. В зависимости от характера производственных и финансовых отношений между участниками холдинга и способа организации холдингового объединения различают:

1) горизонтальные холдинги - это объединения обществ, осуществляющих свою деятельность на одном рынке. Главная цель - приход к единой системе поставщиков и множеству дочерних обществ, которые выполняют функции сбыта и их деятельность регулируется едиными правилами.

Действует централизация управления, а дочерние общества рассредоточены. Холдинг создаёт единую концепцию в отношении определённого вида товара. Также устанавливается единый стандарт на документооборот.

2) вертикальные холдинги - это соединение компаний в одной производственной цепочке (добыча сырья, выпуск продуктов потребления, переработка, сбыт). Например, объединения, которые занимаются переработкой металлов, сельскохозяйственной продукции, нефтепереработкой Портной К. Правовое положение холдингов в России. - М.: Wolters Kluwer, 2004. - С.20. .

Вертикальные холдинги имеют следующие особенности:

- хозяйственные общества осуществляют передачу своего продукта друг другу по себестоимости;

- по всей вертикали осуществляется сквозное управление качеством;

- все участники холдинга должны быть уравновешены в уровне оснащения процессов производства, квалификации персонала и др.

Главная цель холдинга - обеспечение достойного уровня качества продукции. Автоматизация управления качеством, призванная создать сквозную систему контроля качества и обеспечить единое управление сроками на каждом этапе (в цепочке предприятий), функционирует гораздо более эффективно в вертикальном холдинге, в чем заключается его преимущество перед холдингом горизонтального типа Портной К. Указ. соч. - С.21..

В России вертикальные холдинги наиболее распространены. В особенности в нефтяной отрасли, в сфере строительства железнодорожного транспорта.

3) диверсифицированные холдинги - это форма объединения бизнесов, которые действуют на различных рынках. Их создание связывают с распространением деятельности холдинга на новые сферы. При этом зачастую фирмы не идут на полное слияние, а создают механизм взаимодействия, который позволяет им удержать статус юридического лица и при этом сотрудничать с иными предприятиями Драчева Е.Л., Либман А.М. Проблемы глобализации и интеграции международного бизнеса и их влияние на российскую экономику [Электронный ресурс]. / Доступ к ресурсу: http://www.cfin.ru/press/management..

Диверсифицированные холдинги считаются более сложным типом холдингов, поэтому в России их практически нет. В такой холдинг входят структуры, которые напрямую не связаны ни производственными, ни торговыми отношениями, например, банки, которые инвестируют средства в какие-либо хозяйственные общества и исполняют, таким образом, функции материнской компании, но при этом основная задача такого банка - куда-либо вложить средства и потом с выгодой их своевременно изъять. По существу, это инвестиционные проекты, которые организационно реализуются в форме холдинга Портной К.М Правовое положение холдингов в России. - М.: Wolters Kluwer, 2004. - С.21..

7. Также холдинговые компании делятся на:

- финансовые;

- классические;

- распределённые.

Финансовый холдинг основывается на долевом участии головной компании, которая обладает функциями финансирования (инвестирования) и контроля.

Классический холдинг - это объединение предприятий, материнская компания в котором обладает контрольным пакетом акций. Классическими холдингами в российской промышленности являются "Газпром", "Норильский никель", большая часть нефтяных компаний (например, "Лукойл"). Классическими их называют потому, что такая система распределения прав дочерних и головной компанией наиболее часто встречается в мировой практике.

Распределённый холдинг есть разновидность смешанного холдинга. К ним относятся объединения предприятий, статусом головной компании в которых наделяются несколько отдельных обществ, которые объединены принадлежностью одному лицу, а также группе физических лиц, действующих вместе. Такие холдинги состоят из филиалов, которые территориально удалены друг от друга и ведут какую-либо хозяйственную деятельность. Деятельность по управлению в таких распределённых холдингах осуществляется управляющей компанией, которая специально создаётся для этого.

Следует отметить то, что все указанные виды холдинговых компаний рассматриваются независимо друг от друга. (Приложение №2)

Таким образом, можно сказать, что существует много различных видов холдингов по различным критериям классификаций, которые обладают своей спецификой, относящейся и к структуре, и к управлению холдингом, и к взаимоотношениям между его участниками.

В статье Берзон Н., доктора экономических наук, профессора Государственного университета Высшей школы экономики, выражена убежденность, что "на сегодняшний день процесс формирования холдингов еще не закончен". С одной стороны, заявляет он, "крупные компании, обладая большими финансовыми ресурсами, для расширения бизнеса и диверсификации деятельности будут приобретать контрольные пакеты акций наиболее привлекательных предприятий и включать их в свою структуру. С другой стороны, в перспективных отраслях появляются новые молодые компании, которые начнут формировать новые холдинги". Здесь же отмечаем для себя уверенность автора в том, что "в ближайшие годы Россию ожидают бурные слияния, поглощения и формирование новых видов и типов холдингов" Берзон Н. Современные тенденции развития холдингов [Электронный ресурс]. Доступ к ресурсу: http://xreferat.com/113/11267-1-sovremennye-tendencii-razvitiya-holdingov.html. холдинг правовой капитал акционерный

1.2 Правовое регулирование деятельности холдинговых компаний

Правовое регулирование деятельности холдинговых компаний в РФ включает узкие положения и весьма отстаёт от практики формирования и развития холдингов. Компании холдингового типа возникли в России не только в рамках приватизационного законодательства в соответствии с Временным положением о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании предприятий в акционерные общества, утверждённым Указом Президента Российской Федерации от 16 ноября 1992 г. № 1392 "О мерах по реализации промышленной политики при приватизации государственных предприятий", но и в результате естественных интеграционных процессов концентрации производства и капитала, восстановления разрушенных технологических взаимосвязей хозяйствующих субъектов, входящих ранее в промышленные и производственные объединения Вишневская А.Н. Правовое положение холдингов. - Волхов, 2008. . Российская Федерация в большинстве является страной, в которой главенствующее положение занимает крупный бизнес по сравнению с другими европейскими странами, в которых наибольшее значение играет малый и средний бизнес.

Можно сказать, что холдинговые компании возникли после такого обратного процесса, как разукрупнения организаций. В результате реорганизации вместо одного юридического лица формируется целая совокупность хозяйственных обществ, в том числе основное и дочерние.

Законодательное закрепление деятельности холдингов, которое осуществляется в гражданском законодательстве через понятия основного и дочерних хозяйственных обществ в ст. 53.2 и ст. 67.3 ГК РФ и ст.6 ФЗ "Об акционерных обществах", существенно отстаёт от практики, а иногда даже противоречит ей.

Проект ФЗ "О холдингах" порядка трёх лет рассматривался в Государственной Думе Федерального Собрания РФ. Он был принят Госдумой в декабре 1999 года, одобрен Советом Федерации в июле 2000 года, однако отклонен Президентом РФ 20 июля 2002 года с обоснованием того, что в процессе разработке проекта с точностью не были определены экономическая и юридическая цели создания холдинговой компании. Итог работы над законопроектом - множество неясностей, некоторые положения противоречили ГК РФ и другим федеральным законам, в нем совершенно не затрагивались вопросы взаимоотношения холдингов с антимонопольными, налоговыми органами, не рассматривались аспекты внутренних взаимоотношений в холдинге, не было уделено внимание вопросам корпоративного управления и корпоративного контроля в этом предпринимательском объединении Шиткина И.С. Холдинги. Правовой и управленческие аспекты. - М.: Городец-издат, 2003. - С.45..

Плюсом этого законопроекта являлось то, что вводилась консолидированная отчетность участников холдинга, а также упрощение налогообложения. Холдинги выступают сегодня на рынке как закрытая система, подчиняясь в условиях чистого правового поля своим внутренним законам.

ФЗ "О приватизации государственного и муниципального имущества" создаёт правовую основу формирования холдингов с участием государства или муниципальных образований Федеральный закон "О приватизации государственного и муниципального имущества" от 26.04.2002. // СЗ РФ. - 2002. - №4. - С.251. .

Существует точка зрения о неоправданности значительного своеобразия правового регулирования холдинговых компаний в связи с профилем их деятельности и о необходимости установления единых критериев определения холдинговых компаний в различных отраслях законодательства Жилинский С.Э. Предпринимательское право. - М., 2007. - С.746..

Согласно ФЗ "О холдингах" холдинговые отношения могли возникать только при наличии одного из следующих обстоятельств:

§ преобладающее участие одного хозяйственного общества или хозяйственного товарищества (головной компании), в уставном капитале другого хозяйственного общества;

§ договор о создании холдинга между головной компанией и участниками холдинга или договор между головной компанией и участниками (учредителями, акционерами) других юридических лиц - участников холдинга;

§ решения собственников имущества, если все участники холдинга являются государственными или муниципальными унитарными предприятиями, и внесения соответствующих записей в уставы участников холдинга Вишневская А.Н. Правовое положение холдингов. - Волхов, 2008. .

Таким образом, в законопроекте были просто перечислены всевозможные основания формирования таких отношений.

Одним из основных признаков холдинга является присутствие холдинговых отношений между участниками, которые его формируют.

Сущность холдинговых отношений состоит во взаимодействии хозяйствующих субъектов, предусматривающее возможность одному из этих субъектов в рамках правомочных обстоятельств решать наиболее важные управленческие, а также хозяйственные вопросы деятельности других субъектов.

В законодательстве закреплены некоторые особенности налогообложения холдингов на добавленную стоимость и прибыль.

В статье 20 НК РФ дается определение взаимозависимых лиц для цели налогообложения. Ими признаются "физические лица и (или) организации отношения, между которыми могут оказывать влияние на условия или экономические результаты их деятельности или деятельности представляемых ими лиц, а именно: 1) одна организация непосредственно и (или) косвенно участвует в другой организации и суммарная доля такого участия составляет более двадцати процентов. Доля косвенного участия одной организации в другой через последовательность других организаций определяется в виде произведения долей непосредственного участия организаций этой последовательности одна в другой" Налоговый кодекс РФ Часть 1 от 31.07.1998 № 146-ФЗ (ред. от 01.05.2016). (с изм. и доп., вступ. в силу с 02.06.2016). Налоговый кодекс РФ предусматривает правовую основу безвозмездной передачи имущества внутри холдинговой компании. В ст.250 НК РФ, которая определяет внереализационные доходы, в п.8 указано, что в их состав входит имущество, которое получено безвозмездно (работы, услуги), а также имущественные права Налоговый кодекс РФ Часть 1 от 31.07.1998 № 146-ФЗ (ред. от 01.05.2016). (с изм. и доп.,вступ. в силу с 02.06.2016). Налоговое законодательство России считает необходимым учитывать особенности правового регулирования холдинговых компаний, хотя их налоговый режим не закреплён в законе.

Холдинги подвергаются антимонопольному контролю, являясь объектом концентрации экономики. Целью антимонопольного контроля является предотвращение ограничения конкуренции, а также недопущение возникновения монопольных структур. Временное положение о холдинговых компаниях включает в себя несколько запретов императивного характера на формирование холдинговых компаний. Например, запрещено создание холдинга, если это приведёт к монополизации производства различного вида продукции (работ, услуг).

В проекте федерального закона содержится общее положение о том, что государство обеспечивает благоприятные условия для организации холдингов. Однако при определении особых условий для деятельности холдингов следует учитывать норму ст.2 ГК РФ, устанавливающую, что гражданское законодательство регулирует договорные и иные обязательства, а также другие имущественные и связанные с ними неимущественные отношения, основанные на равенстве, автономии воли и имущественной самостоятельности их участников. Поэтому наделение холдингов и входящих в них юридических лиц какими-то льготами по сравнению с другими субъектами гражданского права представляется недопустимым. Жилинский С.Э. Предпринимательское право. М., 2007, с. 747.

2. Создание холдинговых компаний в РФ. Их структура

2.1 Цели и способы создания холдинговых компаний

Создание холдинга преследует некие цели, которые в свою очередь основываются на времени, месте, способе и задачах, которые реализуются при формировании холдинговых компаний.

Слияние юридических лиц даёт положительный результат, заключающийся в том, что холдинг даёт определённое преимущество от союза участников, которое выражается в увеличении возможностей всех предприятий, входящих в систему холдинговой компании. Преимущества холдингов как типа предпринимательского объединения:

§ реализация масштаба используемых ресурсов (производственных фондов, инвестиционных средств, трудовых ресурсов), в том числе возможностью привлечения квалифицированного управленческого, научного, производственного персонала;

§ минимизация для участников объединения в сравнении с обособленными производителями, не формирующими данную группу, отрицательного воздействия конкуренции, поскольку участники объединения, как правило, не допускают взаимной конкуренции на одном и том же рынке;

§ значительная централизация капитала, который в зависимости от экономической конъюнктуры может "перетекать" из одной сферы предпринимательской деятельности в другую;

§ возможность создания самодостаточной вертикально интегрированной системы от добычи сырья до выпуска законченной продукции высокой степени переработки;

§ возможность диверсификации производства для снижения предпринимательских рисков и обеспечения специализации отдельных видов деятельности как условия их конкурентоспособности;

§ объединение производства, технического опыта и научно-исследовательских разработок, возможностью интеграции науки и производства. Вишневская А.Н. Правовое положение холдингов. - Волхов, 2008.

Холдинги в плане их организации также имеют ряд особенных преимуществ:

- возможность повышения устойчивости бизнеса, управления рисками, обеспечения безопасности основных имущественных активов предпринимательского объединения. Рискованные операции могут быть перенесены в дочерние общества, поскольку, будучи самостоятельными юридическими лицами, они несут ответственность по своим обязательствам, только принадлежащим им имуществом (за исключением случаев привлечения к ответственности основного общества);

- возможность централизации целого ряда функций и тем самым экономии управленческих затрат. Как правило, функциональное распределение обязанностей между основным и дочерними обществами происходит таким образом, что в сфере внимания основного общества оказываются такие полномочия, как планирование, организация финансовых потоков, централизованный бухгалтерский учет, правовое обеспечение, кадровая политика, информационное обеспечение, статистика, возможно маркетинг и организация сбыта;

- обеспечение единого внутри холдинговой компании налогового и финансового планирования. Корпоративные схемы налогового планирования, направленные на снижение налоговых потерь, могут быть основаны, в частности, на рациональном распределении функций внутри холдинга, внутреннем ценообразовании, создании участниками холдинга централизованных фондов (резервов);

- обеспечение конфиденциальности контроля. В холдинговой системе организации предпринимательской деятельности на верхушке "холдинговой пирамиды" может быть общество, созданное отдельными лицами, чей реальный контроль, осуществляемый через органы управления основного общества, практически скрыт и может быть выявлен только через систему аффилированных лиц Кулагин М.И. Государственно-монополистический капитализм и юридическое лицо. Избранные труды. - М.,1997. - С.315..

Говоря о способах создания холдингов, можно сказать, что существуют четыре основные модели формирования холдинга (Приложение №3).

1. Модель учреждения.

Такая модель создания - типичная для холдингов тогда, когда целью является формирование финансового холдинга. Также модель учреждения используется при проведении финансирования при покупке голосующих акций, которые продаются обществу за счет заемных средств.

Холдинги также создаются способом последовательного создания обществ и последующего их присоединения к группе. Тактики последовательного присоединения придерживается и компания "Макдоналдс". В качестве вклада она передает торговую марку, технологию менеджмента и т.д. Портной К. Правовое положение холдингов в России. - М.: Wolters Kluwer, 2004.. - С.41. .

2. Модель слияния.

Сущность этой модели состоит во внесении в холдинговую компанию доли участия, которая уже есть в работающих хозяйственных обществах.

Здесь прежние компаньоны (собственники) передают свои доли участия в действующих хозяйственных обществах вновь создаваемому холдингу, в котором им предоставляются права долевого участия. Затем, в зависимости от поставленной цели, осуществляется интеграция самостоятельных обществ в правовой и управленческо-организационной области. Поскольку дочерние общества холдинга являются самостоятельными юридическими лицами, то при этом отпадает необходимость сложных процессов реорганизации (разделения или слияния). Холдинговая концепция модели слияния призвана обеспечить общую экономическую направленность его участников Портной К. Правовое положение холдингов в России. - М.: Wolters Kluwer, 2004. - С.41. .

Модель слияния предполагает учёт и анализ всевозможных последствий при налоговых операциях.

Способами создания холдинга в модели слияния являются:

а) Последовательное присоединение хозяйственных обществ, а также контроль над ними. Они, как правило, сосредотачивают свою деятельность в одном виде бизнеса.

Основной целью этих холдингов является захват новых секторов на рынке.

б) Объединение хозяйственных обществ единого технологического цикла (от сырья до готовой продукции).

Главная цель - снижение общих издержек, достижение ценовой стабильности, повышение стоимости компании.

3. Модель делегирования функций управления.

В данном случае происходит образование "квазихолдинга" путем переноса функций управления на менеджмент-компанию холдинга или зависимые общества, руководство которыми осуществляется по доверенности. Присутствует передача функций управления специальным управленческим обществам на основе двусторонних договоров.

Здесь не проводится децентрализации имущества, как при разделении, или централизации, как при слиянии.

При делегировании функций управления холдингом владельцы долей зависимых или дочерних обществ передают свои функции управления и права голоса центральному "менеджмент-обществу". Это хозяйственное общество берет на себя функции материнского общества, которое руководит холдингом. Исходные структуры долевого участия остаются неизменными. По своей структуре неизменными остаются также хозяйственные общества объединения Портной К. Правовое положение холдингов в России. - М.: Wolters Kluwer, 2004.- С.43. .

4. Модель разделения.

Данная модель может реализовываться в следующих формах:

1) путем полного разделения структурных единиц хозяйственного общества или основного общества;

2) путем отделения части из самостоятельного хозяйственного общества или материнского хозяйственного общества (модель выделения дочернего общества);

3) путем деления больших компаний при их реструктуризации.

Полное разделение - это передача структурных единиц хозяйственного общества посредством продажи уже существующих дочерних обществ материнского общества и предоставлением долевых прав путем полного разделения общества и внесения вещного (имущественного) вклада в дочерние хозяйственные общества материнского общества или нового холдинга. Прежний круг владельцев долей остается неизменным. Как правило, модель разделения направлена на децентрализацию структурных единиц Портной К. Правовое положение холдингов в России. - М.: Wolters Kluwer, 2004. - С.43..

В ходе разделения имущество хозяйственного общества, необходимое для производства, в принципе не должно оставаться в холдинге. В данном случае предпочтительна реализация с последующим возвратом прибыли владельцам (участникам) холдинга. Кроме того, следует обдумать организацию разделения хозяйственного общества между владельцами холдинга и дочерними хозяйственными обществами, принимая во внимание необходимое обеспечение финансовой дееспособности Панова М.Г. Актуальные вопросы реорганизации предприятий // Право и экономика. - 1999. - № 1. - С.8-.

Налоговые последствия также значительно влияют на выбор формы будущего холдинга. Так, налоговый нейтралитет во многом отталкивается от юридической формы, выбранной для новых дочерних обществ. При их образовании доли вносятся по балансовой стоимости и возможности в организации уменьшаются.

Отделение части из самостоятельного хозяйственного общества подразумевает открытие скрытых резервов при передаче прав. Предпосылкой к принятию такого решения может служить, к примеру, необходимость сохранения дееспособности в стратегическом и функциональном плане, а также сохранение структуры руководства, которая уже существует.

Значительное количество холдинговых компаний образовалось и путем деления больших компаний при их реструктуризации. Такой способ был характерен для многих российских предприятий в начале 90-х г.г. при переходе на самоокупаемость. Трансформация приводила к созданию большого числа дочерних компаний (бывших производств) со 100%-ым участием материнской компании Панова М.Г. Актуальные вопросы реорганизации предприятий // Право и экономика. - 1999. - № 1.- С.11..

Основной задачей для такой модели являлось создание системы, которая была бы достаточно гибкой в быстро меняющихся условиях развития компании, а также сохранение конкурентоспособности на рынке. Такая задача решается, прежде всего, путём создания основного общества, которое как раз и отвечает за взаимодействие структур, составляющих холдинг.

Формирование холдинговых структур на базе действующих предприятий преследует определённые цели:

- создание такой структуры, которая была бы ориентирована на потребителя;

- повышение эффективности в управлении;

- повышение мотивации труда, в первую очередь управленцев;

- упрочение финансового положения за счет диверсификации производства.

Построение холдинговой компании возможно на основе выделения структурных подразделений в самостоятельные дочерние общества и приобретения долей в уставном капитале действующих организаций.

Вычленение дочерних обществ при формировании происходит или путём реорганизации основного общества в форме выделения, или путём учреждения дочерних обществ. Второй путь предпочтительнее, так как проведение реорганизационных процедур в основном обществе предполагает возникновение:

§ у акционеров права требования выкупа принадлежащих им акций;

§ у кредиторов права требования от общества прекращения или досрочного исполнения обязательств и возмещения убытков, что может привести к финансовым потерям у основного общества. Соответствующее решение принимается общим собранием Портной К. Правовое положение холдингов в России. - М.: Wolters Kluwer, 2004. - С.45..

Можно выделить особенность реструктуризации государственных предприятий. Согласно Временному положению о холдинговых компаниях, создаваемых при преобразовании государственных предприятий в акционерные общества, была предусмотрена следующая схема реструктурирования отношений собственности: находящиеся в государственной собственности пакеты акций дочерних предприятий и иные активы должны были вноситься в уставный капитал учреждаемого материнского общества холдинга; взамен государство получало в собственность соответствующий пакет акций этого общества.

В целях оптимального использования имущества хозяйственного общества и снижения непроизводительных затрат, связанных с избыточными фондами, Минэкономразвития РФ рекомендовало следующие действия: выделение вспомогательных и иных производств в самостоятельные структурные подразделения (малые хозяйственного общества), сдача в аренду и вывод неиспользуемых фондов, в том числе земель, и т.д. Приказ Министерства экономики РФ от 1 октября 1997г. № 118. // Свод законодательства РФ. - 1.10.1997. .

Все перечисленные способы создания холдинговых компаний осуществляются путём:

- скупки акций на вторичном рынке, осуществляемой брокером;

- обмена акциями, которые эмитированы в этих целях хозяйственными обществами;

- специального создания управляющей компании. В неё учредители направляют акции хозяйственных обществ, которые они бы хотели включить в холдинговую компанию. Эти акции обмениваются на эмитированные акции холдинга;

...