Сущность и действие нормативно-правового акта

Размещено на http://www.allbest.ru/

Сущность и действие нормативно-правового акта



Содержание

Введение

Глава 1. Краткая характеристика основных правовых систем современности

1.1 Виды правовых семей

1.1.1 Романо-германская (континентальная) система права (или профессорское право)

1.1.2 Англосаксонское право (семья общего права, прецедентное право, судейское право)

1.1.3 Арабская (или мусульманская) семья права

1.1.4 Африканская (семья обычного права)

Глава 2. Источники романо-германской системы права

2.1 Классификация источников романо - германской правовой семьи

2.2 Система нормативно-правовых актов

2.3 Действие нормативно-правовых актов во времени, пространстве и по кругу лиц

Заключение

Список используемой литературы



Введение

Право как всеобщий регулятор общественных отношений формируется в каждой правовой системе под влиянием множества социальных, экономических, политических и иных факторов. Нормативный акт как одна из форм права занимает далеко неодинаковое место в правовых системах современности. По сути нормативный акт в государстве является общеобязательным предписанием, принятым в определенном порядке таким органом власти, который наделен нормотворческими полномочиями. Названная форма права может выступать одной из основных в системе его источников, а может занимать довольно скромное место в ней.

В современной юридической литературе принято разделять государства по признаку доминантности в их правовых системах тех или иных источников права при формировании национальной законодательной базы, а соответственно и всей правовой системы в связи с ней.

Правовые системы стран, где основным видом источников права традиционно называют нормативные правовые акты: законы, принятые парламентом, указы, декреты или иные акты главы государства и исполнительные акты правительства и министров относят, как известно, к романо - германской правовой семье.

В настоящее время эта правовая семья охватывает право стран континентальной Западной Европы, подавляющего большинства государств Центральной и Южной Америки, право Японии, Южной Кореи, Индонезии, Таиланда и некоторых других азиатских стран.

Как известно, в названных странах нормативный акт занимает приоритетное положение в системе источников права и возглавляется он конституцией как высшим законом страны. Все другие источники могут расцениваться и использоваться как субсидиарные, дополнительные.

В контексте исторического развития и научных открытий, с каждым этапом жизни человечества, появляются новые доктрины, идеи, учения по поводу возникновения, развития и функционирования права. Теория государства и права как фундаментальная наука дает представление о правовых системах современности, обобщив данные других наук, не менее важных в рассмотрении данного вопроса. Здесь следует отметить, что все больше и больше стран начинают тяготеть к принятию романо - германской системы права, в котором нормативный акт имеет первостепенное значение.

Таким образом, в ходе исследования будут использоваться следующие методы изучения данного явления:

ь исторический (а именно возникновение правовых систем)

ь сравнительно - правовой (сопоставление правовых систем и их элементов)

Объектом и предметом изучения в данной работе являются нормативно - правовой акт как источник романо - германской правовой системы.

Цель исследования: показать сущность и действие нормативно - правового акта.

Задачи:

Ш выявить систему нормативно - правового акта;

Ш сопоставить нормативно - правовой акт с другими источниками права;

Ш обозначить действие нормативных актов во времени, в пространстве и по кругу лиц.

Изучая правовые документы, труды юристов по данному вопросу поможет более полно решить поставленные задачи.



Глава 1. Краткая характеристика основных правовых систем современности

На сегодняшний день в мире существует более 250 государств. Все они используют право как средство регулирования общественной жизни. Есть ли что - либо общее между всеми этими национальными системами права?

На этот вопрос дает ответ сравнительный анализ правовых систем различных стран. Право государств можно классифицировать по группам, или семьям.

Семьи права (или правовая система мира) - это группы национальных систем права, имеющих сходные юридико - технические признаки, главным из которых является форма права.

Помимо этого, при выделении семей права должны учитываться:

v глобальные правовые идеи;

v структура права;

v правовая культура;

v традиции права;

v особенности происхождения и эволюции различных систем права и др.

1.1 Виды правовых семей

По данному вопросу у ученых нет единого мнения. Можно выделить несколько позиций.

Первую точку зрения высказал французский ученый Р. Давид См. Давид Р. Основные правовые системы современности. М., 1988. Его классификация состоит из двух частей:

1) основные правовые семьи:

- романо - германская (континентальная);

- англо - саксонская (семья общего права);

- социалистическая;

2) дополнительные семьи права:

- религиозная, т.е. исламская;

- традиционная, т.е. семья обычного права;

- дальневосточная;

- индусская.

От социалистической семьи права после распада СССР мало что осталось (разве только право Кубы, Северной Кореи). Можно говорить о том, что эта правовая семья почти исчезла.

Вторую точку зрения высказали немецкие ученые К. Цвайгерт и Х. Кетц См.: Цвайгерт К., Кетц Х. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права:в 2 т. М., 1995 . Т. 1. С. 99 - 118.

Они выделяют следующие восемь семей (кругов, стилей):

1) романская;

2) германская;

3) скандинавская;

4) англо - американская;

5) социалистическая;

6) исламская;

7) индусская;

8) дальневосточная.

Сторонник третьей точки зрения, американский ученый К. Осакве, объединяет национальные системы в 3 группы, в составе которых в общей сложности он насчитывает 13 правовых семей См.: Осакве К. Сравнительное правоведение в схемах: общая и особенная части. М., 2000 :

1) западные (светские) семьи мира:

- романская;

- германская;

- скандинавская;

- английская;

- американская;

- российская;

- социалистическая;

2) иные незападные семьи мира:

- юго - восточная;

- африканская;

3) религиозные семьи мира:

- мусульманская;

- еврейская;

- каноническая;

- индусская.

Четвертую точку зрения высказал Х. Бехруз. См.: Бехруз Х. Сравнительное правоведение. М., 2008 Он все семьи считает основными и называет их 7:

1) традиционного права (африканское обычное право);

2) традиционно - этического права (китайское, японское право);

3) религиозного права (иудейское, индусское, исламское право);

4) законодательного права (романо - германское право);

5) прецедентного права (английское, американское право);

6) смешанного права (латиноамериканское, скандинавское право);

7) постсоветские правовые системы.

И наконец, пятая точка зрения представлена французским ученым Р. Леже См.: Леже Р. Великие правовые системы современности: сравнительно - правовой подход. М., 2010. С. 105 - 111. , который все правовые системы мира классифицирует на 2 группы:

1. принадлежащие правовым государствам (с длительной правовой традицией)

2. принадлежащие государствам, подчинившим право религии или идеологии (не обладающим правовыми традициями).

Взяв за основу классификацию, предложенную Р. Давидом , несколько подкорректировав ее с учетом изменений, произошедших в мире, следует, что на данный момент четко выделяются 4 правовые семьи:

I. романо - германская (континентальная);

II. англосаксонская (семья общего права);

III. арабская (мусульманская);

IV. африканская (семья обычного права).

1.1.1 Романо-германская (континентальная) система права (или профессорское право)

Романо - германское право возникло в XII-XIII вв. в результате рецепции римского права странами континентальной Европы.

Стоит отметить, что основанием для рецепции в экономической сфере стали развитие торговли, ремесел, рост городов. Феодальные нормы, базирующиеся на идеях вассалитета и патримониальной юрисдикции, укоренившейся в деревне, не ??????????овали принципам самоуправления ???бодных, «вольных» городов. Им потребовалась другая система нормативно - правового регулирования, строящаяся на идеях формального равенства и независимости участников рыночных отношений. Такой системой, наиболее отвечающей названным идеям, оказалось римское право. Первоначально социальной основой и сферой его применения в средневековой Европе было преимущественно городское население, однако через несколько веков, с изменением сельского уклада, земельных отношений в деревне зародившаяся в городах правовая система стала общенациональной, континентально - европейской.

Кроме экономических причин существовали и социально - культурные предпосылки заимствования Европой римского права. Развитие здесь образования, искусства, культуры подготовило почву для восприятия римских юридических концепций, взглядов, понятий, конструкций. Не стоит забывать, что важную роль в ???м процессе сыграли университеты, где происходили изучение оригинальных римских текстов (школа глоссаторов), а затем их адаптация к условиям средневековья (школа постглоссаторов). Не случайно нек????ые исследователи романо-германского права рассматривают его как «право разума», «право университетов». Университетские профессора активно занимались совершенствованием юридической доктрины, категориального аппарата, а позже - разработкой моделей, проектов важнейших законов, кодексов. В университетах получали образование судьи, прокуроры, адвокаты, содействовавшие в дальнейшем практическому применению римской юридической доктрины.

С XIII в. романо - германское право активно развивается, преодолевая государственные границы, и становится достоянием всей Европы, исключая островную Англию. В XVI -XVIII вв. процесс правового развития Европы приобретает новые формы. Становление наций и национальной государственности привнесло в него элементы правового национализма. Общие принципы и начала римского права оказались интегрированы в национальные нормативные системы. Данный процесс завершился разработкой национального законодательства, национальных кодексов, учитывающих особенности социальных укладов различных стран. Сегодня демократические традиции романо - германского права дополнились идеями создания «европейского дома», Евросоюза, что ведет к правовой интеграции стран, преодолению национально - государственных границ, а вместе с ними и правового национализма. Основаниями интеграции выступают общие принципы, начала, «дух» римского частного права. Сегодня можно говорить о новом этапе его развития: этапе сближения и унификации законодательных комплексов континентально - европейских стран и построения общеевропейской правовой системы.

Особенности норм. Романо - германская норма права - общее правило поведения, сформулированное законодателем либо уполномоченными им органами. Главной особенностью ???й нормы по сравнению с англосаксонской прецедентной выступает обобщенный, абстрактный характер. Законодатель обычно формулирует ее как социальную модель поведения, как общий масштаб, границу дозволенного («от» и «до»), не прибегая к перечислению частных случаев, вариантов поведения. Даже если поводом для создания нормы права служит отдельный юридический казус, он находит разрешение в обобщенной (абстрактной) форме.

Использование норм - моделей поведения позволяет законодателю оперативно воздействовать на социальные отношения, изменять, преобразовывать их, что будет безусловным достоинством данного вида правовой регламентации. Романо - германские нормы имеют системно -иерархический характер, образуют взаимосвязанные комплексы соподчиненных с позиции юридической силы и социальной значимости положений, среди к????ых выделяются «главные» и второстепенные, менее значимые правила. Это обстоятельство существенно облегчает юристам романо-германской системы поиск и применение действующих законов.

Вместе с тем обобщенный характер придает нормам и негативные черты: чем более общей будет норма, тем труднее ее применять на практике. Возникает серьезная проблема ее конкретизации и толкования. Стоит сказать, для ???го используется множество приемов, способов толкования, позволяющих уточнить волю законодателя. В результате судебными, арбитражными, другими органами вырабатывается множество вторичных норм, положений, разъясняющих, конкретизирующих положения законов.

1.1.2 Англосаксонское право (семья общего права, прецедентное право, судейское право)

Становление и развитие англосаксонского права связано со множеством исторических, географических, национальных, политических, экономических и других факторов. С исторической точки зрения, эпохальным для Англии и англосаксонского права будет период нормандского завоевания. До ???го времени в стране действовали разрозненные местные акты, приказы королей, регулирующие отдельные вопросы общественной жизни. Римляне, правившие в Британии почти пять столетий, не смогли оказать определяющего воздействия на ее дальнейшее правовое развитие. Римское право не прижилось и вскоре было вытеснено местными нормами.

Общее для всей Англии право возникает после ее захвата Вильгельмом I Завоевателем (1066 г.). В ???т период формируется централизованная судебная система, побудут (в период правления Генриха II) королевские разъездные судьи, к????ые решают дела с выездом на места от имени Короны. Первоначально группа дел, относимых к ведению данных судей, была ограничена, но постепенно она расширялась. Вырабатываемые судьями решения брались за основу другими судебными инстанциями при рассмотрении аналогичных дел. Так стала складываться единая система прецедентов, общая для всей Англии, получившая название «common law» (общее право) В решении судебных споров принимали участие присяжные - ???бодные граждане из числа местных жителей, к????ые чаще всего не знали прецедентов и актов королей, но знали ???и обычаи и традиции. Воздействие обычных норм существенно сказывалось на содержании выносимых судебных решений. В контексте этого общее право Англии - обычное, традиционное право.

В XII-XIV вв. система общего права достигла расцвета, но постепенно, с возрастанием числа прецедентов в ней стала обнаруживаться тенденция к консерватизму и формализации, что к XV в. подготовило почву для качественно нового этапа ее развития, связанного с появлением «права справедливости» и его противостоянием общему праву. Нарождающиеся рыночные отношения не находили должного выражения в старых правовых формах, и постепенно стал складываться особый порядок апелляции к монарху рассмотреть дело «по совести», «по справедливости», а не по прецедентам. Именно такая апелляция обычно осуществлялась через лорда -канцлера, к????ый решал вопрос о передаче жалобы королю. Вскоре сама функция разбирательства дела по существу переходит к лорду - канцлеру, и он становится самостоятельным судьей.

В Англии, таким образом, сложились две самостоятельные системы права: общего прецедентного и «права справедливости». Последнее постепенно претерпело существенные изменения. Стоит заметить, что оно стало реализоваться на базе ранее рассмотренных казусов, а следовательно, лорд -канцлер лишился возможности по собственному усмотрению, по ???ему чувству справедливости решать спор при наличии готовых решений по аналогичным делам. Право справедливости тоже стало правом прецедентным, различия между двумя системами оказались непринципиальными, хотя до 1875 г. сохранялся суд канцлера, руководствовавшийся только правом справедливости. После 1875 г. нормы общего права и права справедливости стали применяться одними и теми же судьями и прецеденты права справедливости составили органическую часть одного прецедентного права Англии.

Современный период развития англосаксонского права - период кардинальной правовой реформы, суть к????ой состоит в активизации законодательной деятельности, унификации искового производства, слиянии судов общего права и права справедливости. В данный период существенно повысилась роль законодательного регулирования, возросло значение закона среди других источников права. Законодательное «наступление» привело к модификации структуры и содержания права, а также самого юридического мышления, правовой доктрины и образования. В случае если раньше английские юристы обучались главным образом на практике, то в настоящее время приоритет получило университетское образование. При выработке законопроектов учитывается опыт зарубежных стран, в т.ч. ??????щихся к романо-германской семье нрава, идут заимствование и унификация других правовых ценностей. Исходя из всего выше сказанного, мы приходим к выводу, что наблюдается постепенное сближение названных правовых систем.

Прецедентное право Англии существенно повлияло на правовое развитие многих стран мира. В сферу его воздействия попали США, Канада, Австралия, Индия, Новая Зеландия, другие страны. При этом в самой Великобритании господство общего права не повсеместно. Стоит заметить, что оно применяется исключительно в Англии и Уэльсе. В Шотландии и Северной Ирландии, а также ряде островных территорий оно не получило распространения. В рамках стран англосаксонской системы издавна идет конструктивное правовое сотрудничество, многие прецеденты, выработанные английскими судами, стали достоянием других государств либо учитывались их судьями, и наоборот.

Особенности норм. В англосаксонском праве существует два вида норм: законодательные и прецедентные. Законодательные представляют собой (как и в романо-германской системе) правила поведения общего характера. Прецедентные - определенная часть судебного решения по конкретному делу. Английские юристы ??????т к прецедентной норме, во - первых, юридическое заключение по делу и, во - вторых, аргументацию, мотивировку решения. Эти два элемента составляют сущность решения.

Стоит отметить, что остальная его часть есть «попутно сказанное», она имеет исключительно убеждающий характер и не будет обязательной для других судов. Подчеркнем, что прецедентную норму исключительно с большой степенью условности можно назвать нормой права. Англичане вообще предпочитают не формулировать в ???их судебных решениях правила общего характера, у них существует презумпция неприменения широких правовых принципов. В отличие от континентальных юристов их тип правового сознания скорее индуктивный, чем дедуктивный. В основе суждений, заключений по делу лежит анализ частного случая, казуса. Судья «примеривает» конкретный случай не к уже готовой норме, а к ранее происшедшему казусу, имеющему правовое значение случаю, и устанавливает их сходство, подобие, после чего выносит заключение об относимости прецедента к рассматриваемому им делу или их несовпадении. Такой механизм исключительно с большой натяжкой можно назвать нормоприменительным. Уместно отметить, что описание прецедентного урегулирования через модель «норма - ее реализация» будет данью романо-германской правовой традиции, к????ая в нормативности видит обязательный элемент права.

1.1.3 Арабская (или мусульманская) семья права

Мусульманское право возникло как часть шариата (система предписаний верующим в Аллаха), представляющего собой ключевой компонент исламской религии. История мусульманского права, нередко обозначаемого термином «фикх», начинается с пророка Мухаммеда (Мухаммада), жившего в 570 (по нек????ым источникам 571- 632 гг.). Мухаммед от имени Аллаха адресовал нек????ые основные правила поведения, нормы верующим мусульманам. Эти нормы формулировались им главным образом в публичных проповедях. Другая часть юридически значимых норм сложилась в результате жизнедеятельности, поведения Мухаммеда. Позднее и те и другие нормы нашли отражение в первичных источниках мусульманской религии и права. При этом их было мало для системного регулирования всей совокупности правовых отношений мусульманской общины, а потому после смерти Мухаммеда его нормотворческую деятельность продолжили ближайшие сподвижники «праведные» халифы Абу - Бакр, Омар, Осман и Али. Уместно отметить, что опираясь на Коран и сунну, они формулировали новые правила поведения, ??????????ующие, на их взгляд, воле Аллаха и Мухаммеда. В случае же «молчания» Корана и сунны нормы устанавливались совместным усмотрением либо единолично каждым халифом.

В VIII-Х вв. существенное влияние на развитие мусульманского права оказали исламские правоведы и мусульманские судьи - кади. Их роль в формировании мусульманской правовой системы была столь значительной, что нек????ые исследователи стали определять мусульманское право как право юристов. В ???т период зарождаются главные ветви (толки) ислама, восполняются правовые пробелы, на базе толкования Корана формулируется множество новых предписаний.

К концу Х в. мусульманское право канонизировалось, и «ворота исканий» для его исследователей и реформаторов закрылись. Наступил «век традиций», период действий согласно установившимся правовым нормам и доктринам. Мусульманские судьи лишились права при отсутствии в Коране, сунне и других источниках нужных норм выносить решения по ???ему усмотрению. Стоит заметить, что они должны были руководствоваться принятым населением страны толком. К XIII в. мусульманское право практически утратило ???ю целостность и стало правом полидоктринальным, разделенным на разные ветви. Обязанность придерживаться конкретной юридической школы обеспечивалась государством, его правовой политикой.

Дальнейшее развитие мусульманской правовой доктрины шло по пути последовательного устранения внутренних противоречий, несогласованностей, существовавших в рамках того или иного толка, а также создания общих положений, принципов, единых для всех мусульманских правовых школ. Эти нормы - принципы придали мусульманскому праву логическую целостность, стройность и значительно повысили его регулятивный потенциал.

XIX в. знаменует принципиально новую ступень развития мусульманского права. Становление законодательства в качестве самостоятельного источника нормативного регулирования привело к постепенному вытеснению юридической доктрины, снижению ее роли, хотя в содержательном плане она продолжала оказывать определенное воздействие на правовую систему.

Особенности норм мусульманского права. Система мусульманского права отличается от других правовых систем ???еобразием, неповторимостью источников, структуры, терминов, конструкций, понятием нормы. В случае если континентальные европейские юристы под нормой права подразумевают предписание конкретного исторического законодателя, то исламские правоведы под ней понимают правило, адресованное мусульманской общине Аллахом. Это правило основано не на логических выводах, а на иррациональных, религиозных догмах, на вере. По???му его нельзя изменить, отменить, «поправить», оно бесспорно и абсолютно, должно безусловно исполняться. Сверхсоциальная, догматическая природа мусульманских правовых норм предполагает особые способы их адаптации к действующим общественным отношениям. Искусство судьи, правоприменителя часто заключается в том, ч??бы, не нарушая прямо отдельные требования нормы, добиться с помощью различных юридических уловок, фикций, других приемов противоположного результата.

По содержанию нормы мусульманского права также имеют ряд значимых отличий от европейских. Стоит заметить, что они традиционно не будут управомочивающими (предоставляющими право на совершение отдельных действий) или запрещающими. В основе их лежит обязанность, долг совершить те или иные поступки, что тоже обусловлено их религиозной природой.

1.1.4 Африканская (семья обычного права)

Под системой обычного (традиционного) права понимается существующая в странах экваториальной, южной Африки и в Мадагаскаре форма регламентации общественных отношений, основанная на государственном признании сложившихся естественным путем и вошедших в привычку населения социальных норм (обычаев). Обычай будет наиболее древним источником права, известным всем правовым системам, однако если в странах романо - германского и англосаксонского права он реализует исключительно второстепенную роль, то в Африке он был и продолжает оставаться важным регулятором общественных отношений, особенно за пределами городов.

Многочисленные народности Африки имеют ???и обычаи, призванные обеспечить единство, сплоченность социальной группы (трибы, рода, деревни), уважение памяти предков, связь с окружающей природой, духами, другими сверхъестественными силами. Мифический характер обычаев, их плюрализм, неформализованность и разрозненность не позволяют эффективно использовать их для создания национальных правовых систем по типу европейских. правовой семья англосаксонский африканский

Период колонизации Африки создал предпосылки для заимствования современного законодательства, судебной системы, но принципиально не изменил образ правового сознания большинства сельского населения, к????ое продолжает ориентироваться на прежнюю систему ценностей. Сегодня лидеры независимых африканских государств осуществляют систематизацию действующих обычаев, включают их в отраслевые кодексы, иные нормативные акты, но при ???м нередко игнорируют обычаи других проживающих в данных странах народностей, социальных групп.

Нужно помнить, такие же трудности возникают при создании судебных органов власти и формировании судебного процесса. Суд, призванный (с позиции европейской правовой традиции) решать споры между равными и независимыми участниками, оказывается чужеродным для трибы, клана, где каждый житель будет частью единой социальной группы, связан с другими ее представителями и где внутренние конфликты решаются не путем признания права того или другого лица, а путем их примирения. Исходя из всего выше сказанного, следует, что современное состояние правового развития Африки можно охарактеризовать как сложный переходный период определения путей и способов взаимодействия двух правовых культур: законодательно-прецедентной европейской и обычно-правовой африканской.



Глава 2. Источники романо-германской системы права

2.1 Классификация источников романо - германской правовой семьи

Как было выше сказано, нормы, институты, отрасли и подотрасли права получают свое внешнее, юридическое выражение в источниках (формах) права. Среди источников права обычно называют правовой обычай, юридический (правовой) прецедент, нормативно - правовой акт. Это наиболее распространенные источники права. Кроме них различают и менее распространенные источники - юридическую доктрину (науку), нормативные договоры, в том числе международные и внутригосударственные, религиозные нормы. По признаку доминирования одного или нескольких источников права выделяются различные правовые системы стран мира.

Основным источником права романо - германской системы права является нормативный акт, который занимает не менее 70% общего числа других форм права (по сравнению с юридическим прецедентом около 50% общего числа форм в англосаксонской правовой системе, теологической доктриной - 60% в мусульманской правовой семье и 70% - обычай в африканской правовой системе) См. Кашанина Т. В. Юридическая техника: учебник / Т. В. Кашанина . - 2 - ое изд., пересмотр. - М.: Норма: ИНФРА - М, 2011. - 496 с. С. 99 - 107. Используется также и юридический прецедент (когда закон не ясен или противоречив), но не более чем на 15%. Не сбрасываются со счетов и обычаи, хотя они считаются устаревшими источниками права (10%). По сравнению с другими семьями здесь широко используется юридическая доктрина (5%), поэтому эту семью права еще называют профессорским правом. Ученые активно помогают юрисдикционным органам процессе разрешения сложных дел.

Итак, рассмотрим каждый из этих источников права в отдельности.

· Нормативно - правовой акт - это письменный официальный документ, принятый (изданный) в определенной форме правотворческим органом в пределах его компетенции и направленный на установление, изменение или отмену правовых норм. В свою очередь, под правовой нормой принято понимать общеобязательное государственной предписание постоянного или временного характера, рассчитанное на многократное применение. Он может выражаться в виде Закона, принимаемого органами законодательной власти, или в виде подзаконного нормативно - правового акта, издаваемого (принимаемого) преимущественно органами исполнительной власти или органами местного самоуправления. НПА является основным источником права в странах романо - германской системы права, в том числе и в России.

· Юридический прецедент. Он подразделяется на административный и судебный. При административном прецеденте источником права является решение административного органа (органа исполнительной власти), которое имеет распространение на все последующие аналогичные вопросы.

В современном мире большее значение имеет судебный прецедент, представляющий собой судебное решение по конкретному рассмотренному делу, распространяющееся на все последующие аналогичные дела. Сущность судебного прецедента состоит в том, что обязательными для всех иных судов являются не все решения или приговор соответствующего суда, а только «сердцевина», суть дела и правовые позиции судьи.

· Правовой обычай - исторически сложившееся в определенном обществе (или местности) правило поведения, которое взято под охрану государством и обеспечено силой его принуждения. В Европе обычай был основным источником права до XVI в. В настоящее время его роль в разных правовых системах мира (и отдельных государствах) неодинакова. В РФ обычай признается вспомогательным источником права; законодательство РФ иногда прямо отсылает к обычаям или допускает их применение. Так, в ГК РФ содержатся ссылки на обычаи делового оборота, национальный обычай и местный обычай Гражданский кодекс Российской Федерации. Части первая, вторая, третья и четвертая. - Москва: РГ - Пресс, КноРус, 2013. - 512 с. (ст. 6, 19, 221, 309, 311, 312, ст. ст. 314 - 316 ст. 406, 421). Совокупность правовых обычаев образует обычное право.

· Юридическая доктрина. Этот источник права представляет собой мнение ученых - юристов по вопросам права. Доктрина признавалась источником права в Древнем Риме. В 426 г. специальным законом императора Валентиниана III была придана юридическая сила сочинениям пяти римских юристов: Гая, Папиниана, Павла, Ульпиана, Модестина. При разночтении между их мнениями спор решался большинством голосов спорящих судей, а если и это было невозможно, т.е. голоса разделялись поровну, то предпочтение отдавалось мнению Папиниана Пухан Иво, Поленак - Акимовская Марьяна. Римское право (базовый учебник). Перевод с македонского

д. ю. н. проф. В. А. Тосминова и Ю.В. Филиппова/ под ред. Проф. В. А. Тосминова. - М.: Изд. ЗЕРЦАЛО, 2000. - С. 57 . В последствии в Восточной Римской империи (Византии) сочинения римских юристов легли в основу знаменитого кодекса Юстиниана. Этот кодекс лег в основу гражданского кодекса Наполеона 1804 г., а последний послужил образцом гражданских кодексов большинства современных государств, в том числе и России.

Юридическая доктрина как источник права использовалась и в России: в XIX в. высший судебный орган - Правительствующий Сенат цитировал в своих решениях труды отечественных ученых по гражданскому праву (цивилистов).

· Нормативные договоры (межгосударственные и внутригосударственные). Они являются источниками права, когда содержат в себе права и обязанности сторон, заключивших договор. К нормативным договорам относятся международные договоры, которые в соответствии с ч. 4 ст. 15 Конституции РФ имеют приоритет перед внутринациональным законодательством. В современной России большое значение имеют договоры о разграничении полномочий между Российской Федерацией и ее субъектами.

2.2 Система нормативно-правовых актов

Все без исключения нормативно - правовые акты являются государственными по своему характеру. Они издаются или санкционируются только органами государства, имеют волевой характер. В них содержится и через них преломляется государственная воля. С нарушением велений, содержащихся в нормативно - правовых актах, связывается наступление уголовно - правовых, гражданско - правовых и иных юридических последствий.

По юридической силе НПА делятся на Законы и подзаконные акты. Юридическая сила означает место НПА в иерархической системе нормативно - правовых актов, их соподчиненность. Нормативно - правовые акты, стоящие на более низкой ступени соподчиненности, должны вытекать из стоящих на более высокой ступени и не противоречить им.

Законы - это нормативно - правовые акты , обладающие высшей юридической силой по сравнению с подзаконными нормативно - правовыми актами. Они выражают волю народа, избирателей, вследствие чего и обладают высшей юридической силой.

Конституцию часто называют основным законом государства. Иногда это название прямо употребляется и в законодательстве некоторых стран - Основной закон ФРГ, Конституция (Основной закон) Эстонской республики, Конституция (Основной закон) бывшего СССР. В данном случае имеются в виду лишь конституции в формальном, а не материальном смысле. Под последним понимаются конституции «неписаные», как в Великобритании, или состоящие не из одного кодифицированного акта, а из нескольких (например, в Австрии, Швеции). Конституции чаще других законов принимаются путем референдума, в том числе Конституция РФ, принятая референдумом 12 декабря 1993 г.

На втором месте после конституции во многих странах, в т.ч. и в России, стоят органические законы, которые дополняют и развивают положения конституции, применяются в случаях, указанных в самой конституции и в более сложном порядке, чем остальные законы. В Российской Федерации такие законы называются федеральными конституционными законами (ФКЗ). В настоящее время в РФ действует 11 ФКЗ.

ФКЗ считается принятым, если он одобрен большинством не менее трех четвертей голосов от общего числа членов Совета Федерации и не менее двух третей голосов от общего числа депутатов Государственной Думы (квалифицированным большинством голосов). В тоже время остальные законы, которые в России на федеральном уровне называются федеральными законами (ФЗ), принимаются простым большинством голосов (50% + 1 голос).

Силу ФЗ имеют кодексы РФ, Основы законодательства РФ и законы РФ, принятые до Конституции 1993 г., законы бывшего РСФСР и СССР, не отмененные и действующие, в части, не противоречащей, Конституции РФ , ФКЗ и ФЗ.

Подзаконные нормативно - правовые акты исходят от органов исполнительной власти, органов местного самоуправления, органов управления коммерческих и некоммерческих организаций и их должностных лиц.

Высшей юридической силой в системе подзаконных актов обладают акты главы государства (монарха, президента), в РФ - это указы Президента РФ.

На втором месте стоят акты правительства как коллегиального органа исполнительной власти. В Российской Федерации это постановления Правительства РФ, которые не должны противоречить Конституции РФ, ФКЗ, ФЗ и Указам Президента РФ.

Ниже стоят НПА отраслевых органов исполнительной власти: министерств и ведомств. В РФ это приказы, инструкции, письма, решения коллегий, федеральных министерств, федеральных служб, государственных комитетов и других федеральных органов исполнительной власти. Эти НПА делятся на акты общего характера и на внутриведомственные НПА.

Акты отраслевых органов исполнительной власти общего характера имеют распределение на все органы государственной власти и местного самоуправления, организаций, должностных лиц и граждан. Внутриведомственные распространяются только на сотрудников данных федеральных органов исполнительной власти.

Еще ниже стоят локальные акты, принимаемые органами управления или издаваемые должностными лицами коммерческих и некоммерческих организаций, действующих согласно гражданскому законодательству.

Особое положение занимают местные НПА. Это могут быть нормативно - правовые акты местных органов власти и органов местного самоуправления.

Уставы муниципальных образований, постановления исполнительных органов местного самоуправления и другие акты местного самоуправления распространяются на всех граждан, находящихся на территории муниципального образования.

В федеративных государствах, государствах с политическими автономными образованиями действуют системы нормативно - правовых актов - федеральная (центральная) и региональная (субъектов федерации, федеральных образований). Россия является федеративным государством. Поэтому НПА в ней делятся на федеральные и региональные. В субъектах РФ принимаются свои законы, издаются (принимаются) свои подзаконные акты.

Юридическая сила нормативно - правовых актов в таких случаях определяется следующим образом.

1. Если какой - либо вопрос находится, согласно Конституции РФ, в исключительном ведении Российской Федерации, то ее нормативно - правовые акты имеют безусловную юридическую силу, а в субъектах РФ по этому вопросу нормативно - правовые акты приниматься (издаваться) не могут Конституция Российской Федерации. СПБ.: ООО «Полиграфуслуги», 2006. - 48 с. (ст. 71).

2. Если вопрос, согласно Конституции РФ, находится в совместном ведении Российской Федерации и ее субъектов, то по данному вопросу могут приниматься (издаваться) как федеральные, так и региональные нормативно - правовые акты. При этом федеральные акты имеют приоритет над региональными. Если российская Федерация никак не регулирует данный вопрос, то в субъекте РФ вправе принять (издать) собственный нормативно - правовой акт Конституция Российской Федерации. СПБ.: ООО «Полиграфуслуги», 2006. - 48 с. (ст. 72).

3. Если какой - либо вопрос не входит в исключительное ведение Российской Федерации или совместное ведение Российской Федерации и ее субъектов, то нормативно - правовые акты, принятые (изданные) в субъекте РФ, имеют высшую юридическую силу перед федеральными Конституция Российской Федерации. СПБ.: ООО «Полиграфуслуги», 2006. - 48 с. (ч. 6 ст. 76).

2.3 Действие нормативно-правовых актов во времени, пространстве и по кругу лиц

Нормативно - правовые акты имеют пределы действия во времени, пространстве и по кругу лиц.

Действие нормативно - правовых актов во времени. По общему правилу действует тот нормативно - правовой акт, который не только принят или издан в установленном порядке на данный момент времени, но и вступил в законную силу. В частности, в отношении ФЗ в Российской Федерации установлен следующий порядок принятия и вступление их в законную силу.

§ ФЗ принимаются Государственной Думой большинством голосов от общего числа депутатов и в течение 5 дней передаются на рассмотрение Совета Федерации. ФЗ считается одобренным, если за него проголосовало более половины числа его членов, либо если в течение 14 дней он не был рассмотрен Советом Федерации. Принятый ФЗ в течение 5 дней направляется Президенту РФ для подписания и обнародования, который должен сделать это в течение 14 дней с момента поступления к нему ФЗ. Если Президент РФ использует право вето, то оно может быть преодолено большинством (не менее ?) голосов от общего числа депутатов Государственной Думы и членов Совета Федерации, и Президент РФ в таком случае обязан подписать и обнародовать ФЗ в течение 7 дней Конституция Российской Федерации. СПБ.: ООО «Полиграфуслуги», 2006. - 48 с. (ст. 107).

§ ФЗ подлежат обязательному официальному опубликованию в течение 7 дней после их подписания Президентом РФ, при этом официальным опубликованием ФЗ считается первая публикация его текста в «Российской газете», Парламентской газете» или «Собрании законодательства Российской Федерации». ФЗ вступают в юридическую силу одновременно на всей территории РФ после истечения 10 дней после дня их официального опубликования, если самими законами не установлен иной порядок. Эти же правила установлены и в отношении ФКЗ ФЗ «О порядке опубликования и вступления в силу ФКЗ, ФЗ, актов палат Федерального Собрания» от 14 июня 1994 г..

Указы президента РФ и постановления Правительства РФ по общему правилу вступают в юридическую силу по истечении 7 дней после их первого официального опубликования в «Российской газете» или «Собрании законодательства Российской Федерации» (в «Парламентской газете» они не публикуются).

Остальные подзаконные акты вступают в силу, как правило, с момента принятия или издания.

Любые нормативно - правовые акты подлежат официальному опубликованию, если они затрагивают права, свободы и обязанности человека и гражданина.

Нормативно - правовые акты утрачивают юридическую силу в трех случаях:

Ш в случае их отмены;

Ш в случае истечения срока, на который они были приняты (изданы);

Ш в случае их фактической замены новым нормативно - правовым актом.

Таким образом, должен применяться тот нормативно - правовой акт, который вступил в законную силу и не утратил таковую. Из этого правила есть два исключения.

ь В некоторых случаях после вступления в юридическую силу нового нормативно - правового акта некоторое время продолжает применяться прежний нормативно - правовой акт или его отдельные положения. Такая ситуация называется «переживание» закона.

ь Иногда действие нового нормативно - правового акта распространяется на общественные отношения, возникшие до его вступления в силу. Это касается нормативно - правовых актов, устраняющих наказуемость деяния, смягчающих наказание или иным образом улучшающим положение лица в уголовном праве. Такая ситуация называется «обратной силой закона». Отсюда выводится и другое правило. В уголовном праве запрещена обратная сила закона, устанавливающего наказуемость деяния, отягчающего наказание или иным образом ухудшающего положение лица.

Действие нормативно - правовых актов в пространстве. Нормативно - правовые акты определенного государства распространяют свое действие на всей территории этого государства. Территория Российской Федерации включает в себя территорию всех ее субъектов, внутренние воды, воздушное пространство над ними. Российская Федерация осуществляет юрисдикцию также на континентальном шельфе и в исключительной экономической зоне, определяемыми ФЗ и нормами международного права. Согласно международным правовым нормам, юрисдикция государства распространяется на морские суда, находящиеся в море под флагом этого государства, на военные морские суда независимо от места их нахождения. И наоборот, считаются находящимися на территории данного государства морские суда, совершающие рейсы в его территориальном море, в его внутренних водах и в порту (кроме военных), и воздушные суда, находящиеся в его воздушном пространстве (кроме военных).

Действие нормативно - правовых актов по кругу лиц. По общему правилу действие нормативно - правовых актов распространяется на всех лиц, находящихся на территории данного государства.

Иностранные граждане и лица без гражданства (апатриды), проживающие или находящиеся на территории государства, пользуются всеми правами, кроме некоторых политических, и несут все обязанности, кроме воинской. Уголовно - правовые нормы и нормы законодательства об административных правонарушениях не распространяются на лиц, пользующихся экстерриториальностью (т.е. изъятием из юрисдикции данного государства) или дипломатическим иммунитетом. Вопрос об ответственности лиц за совершение ими правонарушений решается дипломатическим путем. Чаще всего в таких случаях они объявляются персоной «нон грата», т.е. нежелательной персоной, и высылаются за пределы страны.

Нормативно - правовые акты данного государства распространяется и на его граждан, находящихся за границей. Некоторые исключения предусмотрены для лиц, совершивших за границей правонарушение. Так, по УК РФ гражданин РФ может быть привлечен к уголовной ответственности за преступление, совершенное за границей, только в том случае, если совершенное им деяние признается преступлением в стране пребывания и если это лицо не было осуждено в стране пребывания. При этом при привлечении такого лица к ответственности в Российской Федерации ему не может быть назначено наказание, превышающее максимальный размер наказания по законодательству той страны, в которой было совершено преступление Уголовный кодекс Российской Федерации от 13 июня 1996 г. N 63-ФЗ (ч.1. ст. 12 УК РФ) [электронный ресурс]. Доступ из информационно - правовой системы «Гарант».



Заключение

Таким образом, изучая различные источники можно прийти к выводу о том, что право стран данной правовой семьи хорошо систематизировано. Старые, сложившиеся отрасли права подвергаются кодификации, т. е. глубокой переработке, в результате которой создается органичный акт, обычно называемый кодексом.

Между нормативными актами существует иерархическая зависимость, смысл которой сводится к следующему: нормативный акт, принятый вышестоящим органом, имеет преимущество перед нормативным актом, принятым органом, нижестоящим в государственной иерархии, и в случае противоречия между ними отменяет положения акта нижестоящего. Существует иерархия и между источниками права: законодательные акты имеют преимущество перед всеми другими формами права (прецедентом, обычаем). Все дело в том, что в этих странах в правовом регулировании велика роль государства.

Материальное право важнее процессуального, призванного обслуживать его применение. Это означает, что, если отсутствуют доказательства по делу, нельзя отказать в принятии его к рассмотрению. Однако если в процессе рассмотрения дела доказательства не будут в наличии, дело будет проиграно.

Нормативно - правовой акт предписывает правила поведения, имеет общеобязательный характер, санкционируется государством.



Список используемой литературы

Правовые акты и материалы юридической практики:

1. Конституция Российской Федерации. СПБ.: ООО «Полиграфуслуги», 2006. - 48 с.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации. Части первая, вторая, третья и четвертая. - Москва: РГ - Пресс, КноРус, 2013. - 512 с.

3. ФЗ «О порядке опубликования и вступления в силу ФКЗ, ФЗ, актов палат Федерального Собрания» от 14 июня 1994 г.

Электронные ресурсы:

1. Уголовный кодекс Российской Федерации от 13 июня 1996 г. N 63-ФЗ [электронный ресурс]. Доступ из информационно - правовой системы «Гарант»

2. http://pravo.gov.ru

3. http://www.rg.ru/2012/01/17/zakon.html

4. http://www.uk-amparo.ru/amparo00078.html

5. http://lawcanal.ru/html.acti.terminu.html

6. http://www.consultant.ru/law/ref/ju_dict/

Специальная литература:

1. Савченко, В. В. Нормативный акт как источник права в романо - германской правовой семье: современные идеи и проблемы/ Савченко В. В.// Бизнес в законе. Экономико - юридический журнал. - 2010. - №1. - С. 46 - 47

2. Кашанина Т. В. Юридическая техника: учебник / Т. В. Кашанина . - 2 - ое изд., пересмотр. - М.: Норма: ИНФРА - М, 2011. - 496 с.

3. Бехруз Х. Сравнительное правоведение: учебник для вузов/Х. Бехруз. - М.: ТрансЛит, 2008. - 502 с.

4. Давид Р. Основные правовые системы современности. М.: Прогресс, 1988. - 279 c.

5. Цвайгерт К., Кетц Х. Введение в сравнительное правоведение в сфере частного права: Основы. Перевод с немецкого. Т. 1 / Кетц Х., Цвайгерт К. - М.: Междунар. отношения, 1995. - 480 c.

6. Осакве К. Сравнительное правоведение в схемах: Общая и Особенная части: Учеб. Практ. Пособие. - М.: Дело, 2000. 256 с.

7. Леже Р. Великие правовые системы современности: сравнительно-правовой подход / Леже Р. - М.: Волтерс Клувер, 2010. - 576 c.

8. Пухан Иво, Поленак - Акимовская Марьяна. Римское право (базовый учебник). Перевод с македонского д. ю. н. проф. В. А. Тосминова и Ю.В. Филиппова/ под ред. Проф. В. А. Тосминова. - М.: Изд. ЗЕРЦАЛО, 2000. - 448 с.

9. Теория государства и права: Учебник / Под ред. М.Н. Марченко. - М.: Издательство "Зерцало", 2004.

10. Алексеев С.С . Теория государства и права: учебник для юридических вузов /С. С. Алексеев. - 3 - е изд. - М.: Норма, 2005. -- 496 с.

11. Власенко Н. А. Теория государства и права: учебное пособие /Н. А. Власенко. - 2 - е изд., перераб., доп. и исправ. - М.: Проспект, 2011. - 416 с.

Размещено на Allbest.ru

...