1. Охрана интеллектуальной собственности в международном частном праве

В 1967 году заключена Стокгольмская конвенция 1967 года, учреждающая Всемирную организацию интеллектуальной собственности (ВОИС). Благодаря Конвенции, объекты авторского и патентного права были объединены в одну группу.

Согласно ст.2 Конвенции интеллектуальная собственность включает права, относящиеся к литературным, художественным и научным произведениям; исполнительской деятельности артистов, звукозаписи, радио- и телевизионным передачам; изобретениям во всех областях человеческой деятельности, научным открытиям; промышленным образцам; товарным знакам, знакам обслуживания, фирменным наименованиям, коммерческим обозначениям; защите против недобросовестной конкуренции, а также все другие права, относящиеся к интеллектуальной деятельности в производственной, научной, литературной и художественной областях.

Перечень объектов, о которых говорится в Конвенции, не является исчерпывающим. Термин «интеллектуальная собственность» стал в дальнейшем применяться и во внутреннем законодательстве России, являющейся членом этой авторитетной международной организации, прежде всего в Конституции РФ (ст.44, 71) Конституция Российской Федерации от 12 декабря 1993 года//Российская газета. 25.12.1993. № 237. и в ГК РФ (часть первая) Гражданский кодекс РФ, часть первая, от 30.11.1994 года № 51-ФЗ//Собрание законодательства РФ. 05.12.1994. № 32. Ст.3301. . В ст.44 Конституции РФ говорится о том, что интеллектуальная собственность охраняется законом. Согласно п.«о» ст.71 Конституции к исключительной компетенции Российской Федерации относится правовое регулирование интеллектуальной собственности.

Статья 138 ГК РФ («Интеллектуальная собственность») признает исключительное право (интеллектуальную собственность) гражданина или юридического лица на результаты интеллектуальной деятельности и приравненные к ним средства индивидуализации юридического лица, индивидуализации продукции, выполняемых работ или услуг (фирменное наименование, товарный знак, знак обслуживания и т.п.).

Основным международным многосторонним соглашением в области авторского права является Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений 1886 года Бернская Конвенция по охране литературных и художественных произведений от 09.09.1886 года//Бюллетень международных договоров. 2003. № 9. . Другим многосторонним соглашением в этой области является Всемирная конвенция об авторском праве 1952 года, заключенная в Женеве, дополненная на конференции в Париже в 1971 года Всемирная конвенция об авторском праве (заключена в Женеве 06.09.1952 года)//Бюллетень по авторскому праву. Том XXVIII. № 1. 1995. Том XXIX. № 1. 1996. Том XXX. № 1. 1997. .

Россия участвует в этих и в ряде других многосторонних соглашений, с отдельными государствами Россия заключила двусторонние соглашения по вопросам международной охраны интеллектуальной собственности. Когда говорят о международной охране в этой области, имеют в виду не создание какого-то международного патента на изобретение или единой для всего мира охраны литературного или музыкального произведения, а создание условий для обеспечения прав на результаты интеллектуального творчества, независимо от того, в какой стране они были первоначально созданы или защищены.

Благодаря участию России в международных соглашениях обеспечивается охрана авторских прав ее граждан в большом числе государств. Возможности для патентования российских изобретений и охраны иных объектов (товарных знаков и др.) в результате участия в международных соглашениях обеспечиваются почти во всех государствах мира.

Из многосторонних соглашений, заключенных в последние десятилетия, наиболее широким охватом возможных объектов интеллектуальной собственности отличается заключенное в рамках Уругвайского раунда ГАТТ в декабре 1993 года Соглашение об относящихся к торговле аспектах прав интеллектуальной собственности. В международной практике оно обычно именуется сокращенно ТРИПС (TRIPS - от названия Trade-Related Aspects of Intellectual Property Rights). Соглашение вступило в силу с 1 января 1995 года. Оно обязательно для всех членов Всемирной торговой организации (ВТО), в которой участвуют 148 государств (в том числе Армения, Молдавия, Грузия, Киргизия, Латвия, Литва, Эстония). К 26 странам, ведущим переговоры о вступлении в ВТО, относятся Азербайджан, Белоруссия, Казахстан, Россия, Таджикистан, Узбекистан, Украина. Предметом этого Соглашения являются: авторские права и смежные права, товарные знаки, указания происхождения товаров, промышленные образцы и модели, изобретения, топологии интегральных микросхем, защита производственных секретов. В Соглашении содержатся также положения о контроле в отношении условий лицензионных договоров, нарушающих правила антимонопольного законодательства. Впервые в многосторонней международной практике в соглашении содержатся обязательства государств-участников в отношении соблюдения международных стандартов охраны, защиты прав интеллектуальной собственности от всякого рода нарушений, а также правила о разрешении споров.

Целый ряд мер по унификации авторского и патентного законодательства, а также по борьбе с пиратством был осуществлен в рамках ЕС.

К двусторонним соглашениям России в отношении широкого круга объектов интеллектуальной собственности относится Соглашение о торговых отношениях с США 1990 года. Аналогичные соглашения были заключены США с Украиной, Казахстаном, Туркменистаном и другими странами СНГ.

Конкретное регулирование отношений, возникающих в связи с созданием, использованием и охраной произведений науки, литературы, искусства и иных результатов интеллектуальной деятельности, осуществляется в подавляющем большинстве государств мира не законодательством об интеллектуальной собственности, а патентным законодательством, законами об авторском праве, о товарных знаках. В России это часть четвертая Гражданского кодекса РФ Гражданский кодекс РФ, часть четвертая, от 18.12.2006 года № 230-ФЗ//Собрание законодательства РФ. 25.12.2006. № 52 (1 ч.). Ст.5496., заменивший целый ряд законов - Закон РФ «Об авторском праве и смежных правах», Патентный закон РФ, Закон РФ «О товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров», Закон РФ «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных», Закон РФ «О правовой охране топологий интегральных микросхем», и другие нормативно-правовые акты.

В рамках ВОИС в последние годы были заключены в области авторского права Договор ВОИС по авторскому праву 1996 года и Договор ВОИС по исполнениям и фонограммам 1996 года, Договор ВОИС о международной регистрации аудиовизуальных произведений 1989 года, в области охраны промышленной собственности - Договор ВОИС о законах о товарных знаках 1994 года.

Коллизионные вопросы в области интеллектуальной собственности остаются не урегулированными в законодательном порядке в большинстве государств. Однако соответствующие положения имеются в законах о международном частном праве Австрии (1978), Швейцарии (1987), Италии (1995), которые исходят из принципа применения к правам на интеллектуальную собственность права страны, на территории которой испрашивается охрана этих прав (lex loci protectionis). В законах некоторых других государств (например, Португалии, Румынии) в области авторского права применяется коллизионная привязка к праву страны происхождения произведения (lex originis). В эстонском законодательстве предусмотрено, что к интеллектуальной собственности, к ее возникновению, содержанию, прекращению и защите применяется право того государства, на территории которого такая защита испрашивается. Во французской судебной практике обычно проводится различие следующего порядка: в отношении определения прав первого обладателя авторского права применяется право страны происхождения, а в других случаях - право страны охраны. В Германии судебная практика следует общему принципу применения права страны, в которой испрашивается охрана. В США в Законе об авторском праве, как и в иных актах, не содержится каких-либо коллизионных норм в этой области. В судебной практике руководящее правило было принято в 1998 году в решении по иску Российского агентства новостей ИТАР-ТАСС.

В разд. VI «Международное частное право» ГК РФ Гражданский кодекс РФ, часть третья, от 26.11.2001 года № 146-ФЗ//Собрание законодательства РФ. 03.12.2001. № 49. Ст.4552. не содержатся коллизионные нормы по вопросам интеллектуальной собственности. Соответствующие положения, сформулированные в соответствии с Модельным кодексом, включены в гражданские кодексы Армении (ст.1291), Белоруссии (ст.1132), Казахстана (ст.1120), Узбекистана (ст.1180) и ряда других стран СНГ. В Законе о международном частном праве Грузии 1998 года имеются отдельные положения о компетенции грузинских судов по искам, кассациям, регистрации патентов, товарных знаков, а также о применении права в отношении неимущественных прав и в отношении фирменных наименований юридических лиц, недобросовестной конкуренции.

Общая особенность прав на произведения литературы, науки и искусства, как и прав на технические достижения, заключается в том, что они, в отличие от других прав, носят строго территориальный характер. Если, например, российская организация вывозит какое-либо имущество за границу и право на это имущество возникло у данной организации по нашим законам, то пересечение товаром границы не лишает ее права собственности на имущество. Точно так же имущественные и иные права, возникшие в иностранном государстве на основании законов этого государства, признаются на территории нашего государства.

Прямо противоположное явление наблюдается в области авторского и патентного права, что объясняется причинами исторического порядка. Еще в период феодализма право автора признавалось актом власти суверена. Действие этого акта ограничивалось территорией княжества или государства.

Регулирование в области интеллектуальной собственности в международных отношениях осуществляется не Конвенцией об учреждении ВОИС 1967 года, а соответствующими многочисленными международными соглашениями в области авторского и патентного права, регулирующими охрану конкретных объектов.

2. Авторское право и проблемы его защиты

Правовая основа международной охраны авторских прав зиждется на двух основополагающих международных актах: Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений (9 сентября 1886 г.) и Всемирной конвенции об авторском праве (6 сентября 1952 г.).

Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений изначально преследовала цель объединения государств с различным законодательным подходом к охране прав авторов и различной правоприменительной практикой в данной сфере. Она устанавливает как общие принципы, так и специальные минимальные стандарты охраны авторских прав.

В число общих принципов входят:

- охрана авторского права без каких-либо формальностей;

- национальный режим охраны;

- национальная независимость охраны авторских прав.

Совокупное исследование этих принципов показывает, что регистрация охраны авторского права в разных странах не зависит от охраны в стране его происхождения.

Наибольшего интереса же заслуживает первый принцип, регламентированный ст.5 Бернской конвенции, согласно которой «пользование авторскими правами и их осуществление не связаны с выполнением каких бы то ни было формальностей».

Таким образом, в отличие от института патентной охраны, где мировой уровень требует осуществления дорогостоящих административных процедур в разных странах, мировая охрана авторских прав возникает автоматически, когда создается произведение, заслуживающее режима такой охраны.

Всемирная (Женевская) конвенция об авторском праве примечательна тем, что содержит общую декларацию о стремлении стран-участниц конференции создать международно-правовой инструмент, приемлемый для более широкого круга стран и направленный на облегчение распространения произведений интеллектуального творчества в целях лучшего международного взаимопонимания.

В преамбуле, в частности, подчеркивается, что Всемирная конвенция создается в дополнение к уже существующим международным соглашениям - Бернской и межамериканским конвенциям и не затрагивает их.

В соответствии с Декларацией к ст.17 Всемирной конвенции «произведения, территорией происхождения которых является страна, вышедшая из Бернского союза после 1 января 1951 г., не пользуются охраной, предоставляемой Всемирной конвенцией в странах Союза». В связи с указанным следует отметить, что в соответствии с текстом Бернской конвенции применимым правом к неопубликованному произведению является право страны гражданства автора, а для опубликованного произведения - право страны первой публикации.

Анализ текста Декларации обращает внимание на то, что эти положения, по существу, налагают обязательства на государства в обход их регионального суверенитета, что было одной из основных причин для отказа от присоединения к Всемирной конвенции многих стран.

Однако анализ текста Бернской конвенции явно свидетельствует о стремлении стран-участниц к унификации основных положений авторского права, о приведении национальных законодательств в соответствие с ним. Указанные выше цели достигнуты не были именно в связи с разнообразием законодательства государств-участников Конвенции, их принципиальными различиями. Кроме того, в разные периоды развития данного международного документа для них действовали различные его редакции Богш А. Бернская конвенция 1886 года в России (История авторского права в России)//Международная жизнь. 2005. № 10. - С.35.. Следовательно, новая страна-участница присоединялась не просто к Конвенции как таковой, а к ее конкретной редакции.

В Бернской конвенции содержатся подробные правила в отношении содержания авторских прав. Объем прав в основном определяется по закону страны, где предъявляется требование об охране. Субъекту охраны предоставляется национальный режим, то есть те же права, которые предоставляются соответствующими законами гражданам данной страны. Кроме того, автору предоставляются права, особо предусмотренные Бернской конвенцией.

Декларация к ст.17 Всемирной конвенции дополнительно устанавливает правило, регламентирующее порядок применения ее положений странами этого Союза. В частности, Всемирная конвенция не должна применяться к взаимоотношениям между странами-членами Бернского союза тогда, когда речь идет о произведениях, страной происхождения которых является страна Союза Корчагина Н. Спорные вопросы охраны авторских прав//Право и экономика. 2006. № 3. - С.39..

Представляется, что толкование данного правила декларации сводится к следующему: положения Бернской, а не Всемирной конвенции применяются лишь к тем произведениям, страны происхождения которых связаны одним и тем же текстом Бернской конвенции.

Действие Бернской конвенции в соответствии со ст.18 распространяется на все произведения, на которые к моменту вступления Конвенции в силу в стране происхождения произведения не истек срок действия авторского права. Здесь же делается оговорка, согласно которой, если срок действия авторского права на произведение истек в той стране, где предъявляется требование об охране, то произведение не будет вновь пользоваться охраной Гаврилов Э.П. Защита авторских прав: необходим единый подход//Российская юстиция. 2004. № 10. - С.44..

Анализ данного положения позволяет предположить, что данный принцип будет применяться в соответствии с положениями особых соглашений между странами-членами Союза, а при отсутствии таких положений соответствующие страны установят порядок применения этого принципа.

Данное положение можно подтвердить следующим примером: Пол Маккартни и Джон Леннон из группы «Биттлз» написали песню «Хочу держать тебя за руку», примерно в 1963 г. Джон Леннон умер, его соавтор Пол Маккартни здравствует. Срок охраны авторского права в Великобритании истечет через 70 лет после смерти Маккартни. Теперь предположим, что между государством «X» и Великобританией до 1998 года не было заключено договора об охране авторских прав, и поэтому песня «Хочу держать тебя за руку» была общим достоянием в государстве «X». Если это государство вступило в Бернскую конвенцию в 1998 году, то в нем, в полном соответствии с Конвенцией, устанавливается режим охраны песни, который будет длиться еще 50 лет после смерти Пола Маккартни. Введение закона с обратной силой действия может вызвать проблемы для звукозаписывающих компаний в стране «X», которые до вступления страны в Конвенцию тиражировали записи песни «Хочу держать тебя за руку». В ст.18 Бернской конвенции говорится: «...соответствующие страны определяют каждая для себя условия применения этого принципа». То есть данное положение допускает некоторые отклонения от принципа обратной силы при восстановлении охраны авторских прав. Поэтому в приведенном примере в стране «X» могут быть сделаны исключения для звукозаписывающих компаний, которые на тот момент уже имели запасы сделанных записей Борисов В.В. Вопросы судебно-арбитражной практики, возникающие в сфере защиты авторских прав//Российская юстиция. 2005. № 3. - С.31..

Таким образом, положение ст.18 Бернской конвенции указывает на диспозитивный характер отношений между субъектами авторских прав.

Заслуживают внимания правовые взаимоотношения между Всемирной конвенцией и много- и двусторонними соглашениями, основанные на возможных расхождениях в части текста и, как следствие, разных вариантов толкования, а именно:

- много- и двусторонние соглашения могут дать основания к толкованию, по которому положения Конвенции должны применяться при условии, когда результат применения правового режима, предлагаемого каким-либо соглашением, отличается в любую сторону от результата применения режима Конвенции;

- второй вариант толкования сводится к тому, что в случае различия в результатах применения положения предыдущих соглашений и Всемирной конвенции положения последней применяются только в том случае, если они предоставляют автору более благоприятный правовой режим;

- третье толкование основано на применении так называемого принципа несовместимости (incompatibility), означающего, что для применения правил соглашения, заключенного позже, требуется наличие в нем прямого указания на отрицание правил предыдущего.

Следовательно, рассматривая проблему толкования правил о соотношении текста Всемирной конвенции с другими договорами и соглашениями, следует особо отметить, что положения Конвенции сформулированы таким образом, что на практике все три толкования ведут к одному и тому же результату. Это происходит в связи с провозглашением принципа национального режима основным принципом Конвенции.

Заключение