Уголовно-правовая характеристика бандитизма

Размещено на http://www.allbest.ru/

Уголовно-правовая характеристика бандитизма

Введение

бандитизм преступление правовой

Проблемам уголовной ответственности за бандитизм посвящались труды таких ученых, как М.И. Бажанов, Ф. Бурчак, Р.Р. Галиакбаров, Н.А. Гуторова, Г.А. Кригер, В.В. Сташис, П.Ф. Тельнов, М.Д. Шаргородский, М.И. Хавронюк и др. Однако, в подавляющем большинстве случаев, ученые анализировали законодательство, в настоящее время уже не подлежит применению, и осуществляли теоретические разработки по вопросам уголовной ответственности за бандитизм в пределах отдельных институтов уголовного права (например, института соучастия). Поэтому актуальность решения проблемных вопросов установления наказания за бандитизм только увеличивается, особенно с учетом положений Уголовного кодекса (далее - УК) Украины 2001.

Общий рост уровня преступности в Украине сопровождается ростом уровня групповой преступности. Наряду с традиционными формами групповой преступности выделяются преступления, совершенные организованными преступными группами.

По данным Министерства внутренних дел Украины, 1993 такими группами было совершено 2619 преступлений (что на 23 процентабольше, чем 1992 года), что составляет 4,0 процента общего количества преступлений, совершенных группой лиц. За период 1995 - 1996 годы в Украине ликвидировано 40 преступных группировок, около 240 находятся в оперативной разработке.

Резкое повышение уровня групповой преступности привело (что вполне логично) к значительному росту бандитизма как формы преступной организации.

Рассчитывая на внезапность, устрашающую силу оружия, современные гангстеры действуют открыто и жестоко. Почти обычными стали случаи столкновения между преступными группировками по поводу раздела сфер влияния.

Известно, что в средствах массовой информации получили распространение жалобы наотсутствие правовой базы для эффективной борьбы с организованнойпреступностью. Конечно, нельзя не согласиться с тем, что в данном направлении придется немало потрудиться, но и сегодня правоохранительные органы для этого очень острый и - при правильном применении - эффективный правовой инструмент.

Глава І. Историческое развитие понятия "бандитизм" в уголовно - правовом аспекте

В истории Уголовного законодательства бандитизм рассматривался как преступление государственное, т.е. одно из особо опасных преступлений, посягающих на основы государственного управления в области охраны общественной безопасности и правопорядка. Впервые о бандитизме говорилось как о преступлении в Декрете СНК РСФСР от 20 июля 1918г. “О суде”. Декретом ВЦИК от 20 июня 1919г. “Об изъятиях из общей подсудности в местностях, объявленных на военном положении” бандитизм определяется как “участие в шайке, составившейся для убийств, разбоя и грабежей, пособничество и укрывательство такой шайки”. Впоследствии уголовная ответственность за бандитизм была предусмотрена в ст. 76 УК РСФСР, в которой бандитизм определялся как “организация и участие в бандах и организуемых бандами разбойных нападениях и ограблениях, налетах на советские и частные учреждения и отдельных граждан, остановки поездов и разрушение железнодорожных путей, безразлично, сопровождались ли эти нападения убийствами и ограблениями или не сопровождались”.

Наказание за перечисленные в ст.76 УК действия устанавливалось в виде расстрела с конфискацией всего имущества. Снижение наказания допускалось на срок не ниже 3 лет лишения свободы со строгой изоляцией и конфискацией имущества только при наличии смягчающих обстоятельств. Пособничество банде и укрывательство ее членов и банды в целом, а также сокрытие добытого и следов преступной деятельности наказывалось наравне с бандитизмом. Снижение наказания допускалось на срок не ниже 2 лет лишения свободы со строгой изоляцией и конфискацией имущества.

Такая столь чрезмерная трактовка позволяла карающим органам применять максимальное наказание вплоть до расстрела за деяния, угрожающие существованию и нормальному функционированию нового общественного строя.

В истории уголовного законодательства бандитизм рассматривается как государственное преступление, то есть как один из наиболее опасных преступлений (статья 75 Уголовного кодекса РСФСР 1922 года статья 59³ Уголовного кодекса РСФСР 1926 года). 23 августа 1922 Всеукраинский Центральный Исполнительный Комитет счел необходимым объединить все карательные постановления в уголовный кодекс. В интересах установления однообразия уголовного законодательства всех советских республик основополагающим уголовного кодекса УССР стал уголовный кодекс Российской Федерации Гришанин П. Понятие банды и ответственность за бандитизм по советскому уголовному праву. // Труды Высщей школы МВД СССР. Вып.3. М. 1958. В указанных статьях уголовного кодекса были определены достаточно широкие признаки бандитизма с исключением из него таких действий, как остановка поездов, повреждения железнодорожных путей и других средств сообщения (статья 59³ Уголовного кодекса РСФСР 1926 года). Вместе с тем законодатель оставил это преступление в разделе "Государственные преступления". После коллективизации сельского хозяйства и подавления сопротивления со стороны крестьянства уголовная ответственность за бандитизм в судебной практике стала применяться достаточно редко. Однако в военные и послевоенные годы широкое применение статьи о бандитизме вновь нашло место в правоохранительной практике. Об этом свидетельствует хотя бы тот факт, что в системе Народного комиссариата внутренних дел (НКВД), а затем и в системе Министерства государственной безопасности (МГБ) СССР было создано главное управление по борьбе с бандитизмом (ГУББ). Наиболее широко статья о бандитизме применялась в борьбе с вооруженными формированиями в Западной Украине и Прибалтике, а также в местах лишения свободы. Достаточно характерным с этой точки зрения является Указ Президиума Верховного Совета СССР от 13 января 1953 "О мерах по усилению борьбы с особо злостными проявлениями бандитизма среди заключенных в исправительно-трудовых лагерях". Это понятие в Указе не раскрывалось, но широко применялось при подавлении массовых беспорядков среди заключенных. После уничтожения вооруженных формирований в Западной Украине и Прибалтике применения статьи 59³ Уголовного кодекса РСФСР резко сократилось.

УК 1960г. в ст. 77 предусмотрел уголовную ответственность за бандитизм в редакции ст.14 “Закона об уголовной ответственности за государственные преступления”. В этой норме бандитизм определялся как “организация вооруженных банд с целью нападения на государственные, общественные учреждения или предприятия либо на отдельных лиц, а равно участие в таких бандах и в совершаемых ими нападениях”. Новая конструкция ст.77 УК стала более четкой в плане ограничения данного вида преступной деятельности от иных организованных форм. В ней четко оговаривалась цель, с которой создается вооруженная банда для совершения нападений, а не хулиганства или кражи. Аналогия в новом уголовном законодательстве была отменена, и по ст.77 УК квалифицировались только те деяния, которые обладали всеми признаками преступления, описанного в законе. Ст.77 УК просуществовала в уголовном законодательстве практически без изменений до принятия УК 1994г., который введен в действие с 1 апреля 1994г.

Первоначально бандитские действия были опасны не столько тем, что реально они выливались в незаконное завладение имуществом, но прежде всего тем, что на фоне противостояния значительной части общества новому общественному и государственному строю и несогласия с проводимой социальной политикой, они являлись лишним доказательством неспособности нового государства построить справедливое общество и обезопасить его членов. Недаром в первые годы советской власти это преступление было объявлено государственным, хотя такая цель в диспозиции нормы не укладывалась, а сформулированные в ней действия по своему характеру выступали как относящиеся к числу корыстно-насильственных обще-уголовных преступлений.

Глава ІІ. Определение признаков бандитизма в Уголовном кодексе Украины

Бандитизм особенно опасным преступлением, которое в условиях роста преступности представляет собой серьезную угрозу для личной безопасности граждан, их имущества, нормального функционирования государственных, общественных и частных предприятий, учреждений и организаций.

Как и другие преступления, является не менее опасными, бандитизме тех характерен ряд признаков.

Согласно Постановлению Пленума Верховного Суда Украины "о судебной практике по делам о бандитизме" №9 от 7 июля 1995 года за бандой следует понимать устойчивую организованную и вооруженную группу из двух или более лиц, которая предварительно объединилась для совершения одного или несколько нападений на граждан или предприятия, учреждения и организаций независимо от форм собственности.

Под организованной группой понимается устойчивое объединение нескольких лиц, которые специально организовались для более - менее длительной преступной деятельности. Отсюда можно выделить следующие типичные признаки организованной преступной группы:

1) наличие устава - разработанного и одобренного участниками группы плана преступной деятельности и определенной цели деятельности группы;

2) наличие организатора (руководителя);

3) конспирация - прикрытие своей деятельности;

4) привлечение новых членов;

5) наличие общих правил поведения, иерархия отношений между участниками группы;

6) наличие материальной базы - помещений, транспорта, хранилищ, средств и тому подобное Коржанський М.Й. Кваліфікація злочинів. Навчальний посібник. Видання 2-ге. - К.: - Атака, 2002. - С.99..

Согласно вышеуказанного можно выделить ряд таких основных признаков банды:

1) объединение двух или быльше лиц с целью совершения нападений;

2) устойчивость группы;

3) организованность группы;

4) вооруженность группы.

Следует отметить, ща понятие "банда" и "бандитизм" не являются тождественными.

Банда - это стойка организованная группа, бандитизм - это его организация, участие в ней или участие в совершаемых ею нападениях. Поэтому возможна ответственность за бандитизм только одного человека, а именно тогда, когда ею была осуществлена ??неудачная попытка создать вооруженную группу, то есть когда имеет место, говоря словами закона, покушение на организацию вооруженной банды.

Банда - это устойчивая группа. Группу следует счи устойчивой, при условии если она стабильна и сплоченной, а лица, которые в нее входят, имеют общие намерения совершения преступлений. Этот признак свидетельствует о том, что виноваты организовались на достаточно длительное время, которое требуется для осуществления запланированной ими преступной деятельности.

Устойчивость, как обязанность - обязательный признак банды, предусматривает сплоченность и относительно постоянных состав участников, объединенных общей преступной целью для совершения одного или нескольких преступлений. Кононеко В. Деякі питання судової практики у справах про бандитизм.// право України. - 1996. - №4. - 56- С. 57.

Эти два термина - "устойчивость" и "сплоченность" - раскрываются с помощью других терминов и по содержанию близки. Хавронюк М., Мельник М. Ознаки і поняття організованої групи та злочинної організації. // Право України. - 2000.- №4. - 58. - С. 61.

Почти не возникает вопросов, когда совершение ряда нападений охватывается единым умыслом, причем намерение не должен быть обязательно конкретизированными в нападении на конкретных лиц или конкретные предприятия, учреждения и организации. Достаточно наличии только общего намерения совершать такие нападения.

Несколько иная ситуация возникает, когда совершение ряда нападений той же вооруженной группой не охватывается единым умыслом. Такая ситуация характерна для преступных группировок, которые только начали свою деятельность. Коржанський М.Й. Кваліфікація злочинів. Навчальний посібник. Видання 2-ге. - К.: Атака, 2002. - С. 487. Сплотившись и с целью существования такой группы совершения только одного нападения, группа предварительно вызывает, что после его совершения она самоликвидируется.

Дискуссионным в теории уголовного права является вопрос о том, считать организованность безпоседеньою признаком банды, рассматривать ее в качестве необходимого признака устойчивости банды. Агапов П. Бандитизм и организация преступного сообщества (преступной организации): проблемы соотношения. // Законность. 2002. - №4. - 16. - С.17.

Участие в банде является длящимся преступлением, поэтому совершение другого преступления, даже менее тяжкого, чем бандитизм, не может квалифицироваться по статье 257 УК Украины. Советское уголовное право. Особенная часть. - К. - 1968. - С. 88.

Вооруженность. Обязательным признаком банды является наличие хотя бы у одного из ее учасникаив любого огнестрельного или холодного оружия, при условии, что другие члены группы знают о нем и понимают, что оно может быть применено во время нападений. Постанова Верховної Ради України «Про право власності на окремі види майна» від 17 червня 1992 р. // Зб. нормат. актів.; Мацько А.С., Бойко І.В. Зброя: придбання, зберігання, використання. - Юрінком Інтер, 1998. - П. 6.

Вооруженное нападение совершено одним лицом не может признаваться бандитизмом. Кримінальне право України: Підручник/ Г.В. Андрусів, П.П. Андрушко, та ін.; За ред. П.С. Матишевського та ін. - К.: Юрінком Інтер, 1999. - С. 67. При наличии необходимых для того признаков эти действия квалифицируются как разбой.

Глава ІІІ. Понятие бандитизма. Юридический анализ состава "бандитизм"

Объект бандитизма

Между преступлениями против жизни, здоровья человека и собственности, с одной стороны, и бандитизмом - с другой, есть существенная разница. Бандитизм всегда наносит вред в конечном итоге - хотя бы на что был направлен непосредственное нападение -нормальной деятельности государства в области обеспечения общественной безопасности. Поэтому непосредственным объектом бандитизма является основы государственного управления в области общественной безопасности, а дополнительным объектом, как правило, жизнь и здоровье людей (люди особенно уязвимы, так как под угрозу ставится не только их собственность, но и жизнь. Как показало выборочное исследование уголовных дел в отношении бандитизма, в 78% случаев бандитские нападения заканчивались убийством потерпевших, на счету отдельных банд таких жизней от пяти и более Величко Ю. Матеріали студентської науково-практичної конференції з правових питань. Юридичний факультет Дніпропетровського державного університету. Квітень 2002 року.) и собственность " Кононенко В. // Деякі питання судової практики у справах про бандитизм. Право України. №4. 1996..

Бандитские нападения чаще совершаются для завладения имуществом. Однако вполне возможны и известные судебной практике нападения, в сочетании с уничтожением или повреждением имущества, убийствами, причинение телесных повреждений, изнасилованиями, угоном транспортных средств, повреждением путей сообщения и транспорта и т.д. Курс советского угодовного права. Часть особенная. -- Л., 1973. -- Т.З. -- С.835..

Объективная сторона бандитизма

Для установления состава бандитизма, необходимо прежде всего выяснить наличие банды, под которой, как разъяснил Пленум в п.2 названного постановления, следует понимать устойчивую организованную и вооруженную группу из двух или более лиц, предварительно объединившихся для совершения одного или нескольких нападений на граждан или на предприятия, учреждения, организации.

Одним из важнейших вопросов при решении любого уголовного дела по существу является установление того, какое конкретно преступление совершено. Речь идет о надлежащейся юридической оценке совершенного преступления (квалификации).

Квалификация преступления осложняется, если оно совершено несколькими лицами, которые выполняли при этом одинаковые или разные действия, при наличии соответствующих признаков, указанных в законе, рассматривается как соучастие.

В уголовном законе в зависимости от устойчивости субъективных связей между соучастниками (стойкости умысла) выделяют следующие три формы соучастия:

1. Соучастие без предварительного сговора имеет место там, где деятельность одного соучастника присоединяется к деятельности исполнителя или других соучастников в процессе совершения преступления (когда началось исполнение объективной стороны), но до его окончания. Здесь предварительный сговор отсутствует, договоренность возникает уже в ходе совершения преступления, но до его окончания. Например, такая форма соучастия предусмотрена в части 3 статьи 152 Уголовного кодекса Украины.

2. Соучастие по предварительному сговору. Предварительной считается сговор, который произошел до начала выполнения объективной стороны преступления. Иначе говоря, сговору должно предшествовать покушение на преступление или зговор должен иметь место в процессе, в ходе покушения на преступление.

Соучастие по предварительному сговору возможно в следующих формах (разновидностях) - в элементарной форме и в форме организованной группы:

а) соучастие по предварительному сговору в элементарной форме не имеет признаков, которые свидетельствуют о ее устойчивость. Здесь имеет место обычная договоренность о совместном совершении преступления между несколькими лицами. Например, это преступления против собственности (часть 2 статьи 189 Уголовного кодекса Украины);

б) организованная группа - это устойчивая группа лиц, перед совершением преступления осуществляет ряд подготовительных действий (например, распределяют роли между соучастниками, подыскивают орудия и средства совершения преступления, изучают место преступления, разрабатывают план и др.). Устойчивость группы может иметь выражение и в систематичности ее преступной деятельности. Например, в части 4 статьи 187 Уголовного кодекса Украины предусмотрена ответственность за разбой, совершенный организованной группой.

3. Преступная организация - это особенно устойчивая группа лиц, особенно опасна соучастие. Именно создание такой организации признается законом как оконченное преступление (например, создание банды в статье 257 Уголовного кодекса Украины).

Теория уголовного права определяет преступную организацию как устойчивое объединение двух или более лиц, которые намеренно сплотились для совершения преступлений, представляющих особую общественную опасность и обеспечения условий, необходимых для осуществления преступной деятельности его участниками, даже если преступные цели не были достигнуты. Однако если в статье Особенной части Уголовного кодекса Украины не предусмотрено специально ответственность за организацию и участие в такой группе или совершение преступлений такой организацией, то преступление признается совершенным организованной группой, рассматривается судом как обстоятельство, отягчающим ответственность.

Статья 257 Уголовного кодекса Украины определяет бандитизм как организацию вооруженной банды с целью нападения на предприятия, учреждения, организации или на отдельных лиц, а так же участие в такой банде или в совершаемых ею нападениях.

Объективная сторона бандитизма может проявляться в организации банды, в участии в банде или в участии в организованных бандой нападениях. Совершение любой из указанных действий само по себе полностью соответствует объективнойму стороне бандитизма.

Указанные выше действия полностью связаны с понятием банды. Судебная практика и теория уголовного права в соответствии с законом выработали ряд признаков, которые характеризуют банду. В пункте 2 постановления Пленума Верховного Суда Украины № 9 от 7 июля 1995 года "О судебной практике по делам о бандитизме" указано, что "под бандой следует понимать устойчивую организованную и вооруженную группу из двух или более лиц, которая предварительно объединилась для совершения одного или нескольких нападений на граждан или предприятия, учреждения или организации независимо от форм собственности " Юридичний вісник України. -- 1995. -- № 10 -- 11. 5--19 вересня..

Таким образом, признаками банды являются:

1) объединения двух или более лиц с целью совершения нападений;

2) устойчивость группы;

3) организованность группы;

4) вооруженность группы.

Следует отметить, что понятие "банда" и "бандитизм" не являются тождественными. Банда - это стойка вооруженная группа, а бандитизм - ее организация, участие в ней или участие в совершаемых ею нападениях. Поэтому возможна ответственность за бандитизм только одного человека, а именно тогда, когда им была осуществлена ??неудачная попытка создать вооруженную группу, то есть когда имеет место, говоря словами закона, покушение на организацию вооруженной банды Уголовный кодекс Украиы: научно-практический комментарий. -- Киев, 1995. -- С.862.. В судебной практике и в научной литературе в свое время сама организация, то есть целенаправленная деятельность по созданию устойчивой вооруженной группы, когда каждый из ее участников понимает, что создание преступной организации преследует цель совершения вооруженных нападений, расценивалась как оконченное преступление Уголовный кодекс Украины: научно-практический комментарий. -- Киев, 1995. -- С.862.. Однако в последние годы стала доминирующей другая точка зрения, которая сегодня закреплена в постановлении Пленума Верховного Суда Украины № 9 от 7 июля 1995 года "О судебной практике по делам о бандитизме" Юридичний вісник України. -- 1995. -- № 10 -- 11. - 5 -- 19 вересня..

Банда - это устойчивая группа. "Группу следует считать устойчивой при условии, если она стабильна и сплоченной, а лица, которые в нее входят, имеют общие намерения совершения преступлений" Там же.. Этот признак свидетельствует о том, что виноваты организовались на достаточно длительное время, которое требуется для осуществления запланированной ими преступной деятельности.

Устойчивость, как обязательный признак банды, предусматривает сплоченность и относительно постоянный состав участников, объединенных общей преступной целью совершения одного или нескольких нападений Кононенко В. // Деякі питання судової практики у справах про бандитизм. Право України. №4. 1996..

Устойчивость как признак банды является наиболее очевидной в тех случаях, когда вооруженные нападения планируется осуществлять не в виде одного только запланированного нападения, после чего группа должна самоликвидироваться, а в виде постоянной или временной деятельности, рассчитанной на неоднократность совершения преступных действий. В ноябре 1996 года в. Жмеринка Винницкой области была задержана группа, в которую входили четверо жителей этого районного центра. У следствия есть неопровержимые доказательства причастности задержанных к совершению нескольких убийств и разбойных нападений. Так, 20 мая 1996 преступники убили заведующего клуба Н., 7 июня от их рук погибла семья пенсионеров 3. 20 августа преступники совершили разбойное нападение на дом гражданки Н. Всеукраинские ведомости. -- 1996. -- 22 ноября. В вышеупомянутом случае очевидно, что длительное время существования и количество совершенных нападений свидетельствуют о достаточной устойчивости задержанной группы.

Материалы изученных дел свидетельствуют, что некоторые из обнаруженных банд формировались в течение нескольких лет, их организаторы последовательно готовились к совершению нападений, заблаговременно приобретали или изготавливали оружие, тщательно подбирали участников. При этом в банду целенаправленно втягивались лица, имеющие навыки спортивной борьбы, управления автомобилем, обращения с огнестрельным оружием, умели подделывать документы, знакомые с работой инкассаторов и методами оперативно-розыскной деятельности органов внутренних дел Кононенко В. // Деякі питання судової практики у справах про бандитизм. Право України. №4. 1996..

Почти не возникает вопросов, когда совершение ряда нападений охватывается единым умыслом, причем намерение не обязательно должно быть конкретизировано в нападений на конкретных лиц или конкретные предприятия, учреждения и организации. Достаточно наличия только общего намерения совершать такие нападения.

Несколько иная ситуация возникает, когда совершение ряда нападений той же вооруженной группой не охватывается единым умыслом. Такая ситуация характерна для преступных группировок, которые только начинают свою деятельность. Сплотившись и с целью существования такой группы совершения только одного нападения, группа предварительно вызывает, что после его совершения она самоликвидируется. Однако по некотором времени у членов указанной группы вновь возникает умысел на повторное совершение подобных действий и опять же с условием самоликвидации. Каждый такой случай рассматривается участниками преступной группировки как последний, вызванный только чрезвычайными обстоятельствами.

При квалификации таких случаях следует помнить, что, говоря об устойчивости группы, закон подразумевает прежде всего устойчивость ее антиобщественной, общественное опасной направленности. Такая стойка направленность в зависимости от состава группы может возникнуть как непосредственно после ее организации, так и после совершения нескольких не связанным единым умыслом нападений Новицький Г.В. Кримінально-правова кваліфікація бандитизму // Уряду України. Проблеми боротьби з корупцією та організованою злочиністю. Т.7. К. 1998. с. 206-215..

Формированию устойчивых общественно опасных намерений в указанном случае способствуют чувство безнаказанности и сравнительно простой способ решения личных проблем за счет общества. С совершением каждого следующего приступа у членов группы становится все меньше внутренних препятствий к преступной деятельности. Наконец устойчивость преступной группы в процессе общественно опасной деятельности достигает уровня, достаточного для квалификации его действий как бандитизма (при наличии других необходимых признаков).

Возникает закономерный вопрос: с какого момента вооруженную группу, которая совершает нападения, можно считать достаточно устойчивой для признания ее бандой?

Ответить на этот вопрос можно, вспомнив понятие "систематичность преступлений", ведь именно систематичность совершения преступлений свидетельствует о наличии в поведении преступников устойчивости общественно опасных намерений, что, в свою очередь, подтверждает устойчивость самой группы, сплоченной вокруг общей преступной цели. По установленным на сегодня общему правилу, систематичность преступлений - это прежде всего совершение преступления трижды Бажанов М.И.Уголовное право Украины. Часть общая. -- Днепропетровск, 1992. --С.166.. То есть в данном случае группу следует считать бандой, а действия соучастников - бандитизмом с момента принятия группой решения о совершении третьего после повторно совершенного нападения.

Планирование совершения третьего нападения (при наличии других необходимых признаков) следует считать бандитизмом, если не истек срок давности привлечения к уголовной ответственности за совершение первого вооруженного нападения.

Конечно, такая квалификация возможна только по постоянных членов группы, то есть стабильной ее части, поскольку именно стабильность группы позволяет говорить о ее устойчивость Юридичний вісник України. -- 1995. -- № 10 -- 11. -- 5 -- 19 вересня.; другие лица, которые совершают в составе группы второе нападение, несмотря на то, что ее стабильная часть совершает уже третье нападение несут ответственность за фактически совершенные действия в составе группы.

В пункте 2 постановления Пленума Верховного Суда Украины № 9 от 7 июля 1995 года "О судебной практике по делам о бандитизме" указано, что банда может объединяться как для совершения нескольких нападений, так и для совершения одного нападения Там же.. П.И.Гришаев и Г.А.Кригер в своем труде "Соучастие по уголовному праву" Гришаев П.И., Кригер Г.А. Соучастие по уголовному праву. -- М., 1959. отмечают, что группа может быть признана бандитской и в том случае, когда она, Организовавшись для совершения хотя бы одного нападения, представляет собой такую ??преступную организацию, само существование которой представляет серьезную опасность. Это может иметь место по совокупности различных причин, среди которых можно назвать большое количество участников, исполнительность распределения ролей между ними, использование оружия, в первую очередь огнестрельного, совершение или подготовка нападений на такие объекты, как банк или сберегательная касса, убийство нескольких человек др.

Однако какой бы крепкой была "Сплоченность" группы и продолжительность подготовки отдельных преступлений, какой бы ни была совокупность различных причин, они не могут быть эквивалентом необходимым для устойчивости банды. Другой взгляд, как отмечает М.И.Ковалев, "приводит к отождествлению банды с организованной группой и искусственно понижает общественную опасность бандитизма" Курс советского уголовного права. Часть особенная. -- Л., 1973. -- Т.З. -- С.835..

Кроме того, как считают Н.А.Беляев и М.Д.Шаргородський, при практическом использовании рассмотренных критериев не может быть обеспечена необходимая для квалификации определенность признаков состава преступления Там же.. Действительно, насколько сложным должен быть отдельно готовящемся преступлении и насколько длительной должна быть подготовка к нему, чтобы можно было говорить об устойчивости группы? "Сплоченность", "продолжительность", "численность" и т.п. - это понятие, использование которых не может дать четкого ответа на этот вопрос, поэтому граница, которая определяет бандитизм, с одной стороны, и групповой вооруженный разбой - с другой, исчезает Агапов П. Бандитизм и организация преступного сообщества (преступной организации): проблемы соотношения.// Законность. 2002 №4..

Дискуссионным в теории уголовного права является вопрос о том, считать организованность непосредственным признаком банды, рассматривать ее в качестве необходимого признака устойчивости банды. Не вдаваясь в тонкости дискуссии, следует отметить, что установление этого признака как с первой точки зрения, так и с точки зрения ее оппонентов является обязательным, без чего невозможно сделать вывод о наличии банды Новицький Г.В. Кримінально-правова кваліфікація бандитизму // Уряду України. Проблеми боротьби з корупцією та організованою злочиністю. Т.7. К. 1998. с. 206-215..

Организованность как обязательный признак преступной организации означает, что между ее участниками устанавливаются организационные связи, иногда тщательно законспирированные. Члены группы образуют тесно соединенную союз, связанную взаимными обязательствами и имеющую определенное руководство. Образуется объединение, организационная форма которого специально приспособлена для преступной деятельности. Организация становится своеобразным орудием совершения преступления Советское утоловное право. Часть общая. -- М., 1972. -- С.584..

Организованность и стойкость - важные качественные признаки, которые в большинстве случаев позволяют отличить преступную организацию от других форм соучастия. В пункте 8 постановления Пленума Верховного Суда Украины № 9 от 7 июля 1995 года "О судебной практике по делам о бандитизме" указано, что от других преступлений, совершенных группой лиц, по предварительному сговору группой лиц или организованной группой, бандитизм отличается наиболее высокой степенью внутренней организации, устойчивости, сплоченности и вооруженности Юридичний вісник України. -- 1995. -- № 10 -- 11. -- 5 -- 19 вересня..

С учетом указанного выше интересна позиция Пленума Верховного Суда Украины, который в частях 2 и 3 пункта 26 постановления № 12 от 25 декабря 1992 года "О судебной практике по делам о корыстных преступлениях против частной собственности" отметил, что "под организованной группой относительно преступлений против частной собственности следует понимать стойкое объединение двух и более лиц, намеренно организовались для совместной преступной деятельности ". На наличие этого признака объективной стороны бандитизма могут, в частности, указывать: разработанный (хотя бы в общих чертах) и одобрен участниками группы план преступной деятельности или совершения конкретного преступления, распределение ролей, наличие организатора (руководителя), прикрытие своей деятельности как своими силами , так и при помощи сторонних лиц (в том числе и подкупом должностных лиц путем дачи взяток), вербовки новых членов, наличие общих правил поведения и тому подобное.

Если организованная группа представляет собой вооруженную банду, ответственность ее членов, совершивших вымогательство, наступает по статье 257 Уголовного кодекса Украины. Дополнительной квалификации по части 3 статьи 144 Уголовного кодекса Украины (теперь ч.4 ст.189 УК) в таких случаях не требуется " Бюлетень законодавства і юридичної практики. -- Київ, 1995. -- № 1. -- С.472..

Из приведенных выше положений можно сделать вполне правильный вывод, что в этом случае отделить организованную группу от преступной организации по признакам устойчивости и организованности практически невозможно Новицький Г.В. Кримінально-правова кваліфікація бандитизму // Уряду України. Проблеми боротьби з корупцією та організованою злочиністю. Т.7. К. 1998. с. 206-215.. Из части 3 пункта 26 постановления Пленума Верховного Суда Украины № 12 от 25 декабря 1992 года "О судебной практике по делам о корыстных преступлениях против частной собственности" также нельзя сделать однозначный вывод о том, когда именно вооруженная организованная группа приобретает все признаки банды.

Не совсем четким является выражение "представляет собой вооруженную банду". Во-первых, банда всегда должна иметь признак вооруженности, во-вторых, исходя из этой фразы можно сделать вывод, что при наличии признака вооруженности организована группа, о которой идет речь в части 2 пункта 26 постановления Пленума Верховного Суда Украины № 12 от 25 декабря 1992 года "О судебной практике по делам о корыстных преступлениях против частной собственности", автоматически превращается в банду. Однако это не совсем правильно; следует помнить, что обязательным признаком банды также цель - совершение нападения.

Если в ходе следствия будет установлено, что организованная, устойчивая вооруженная группа, которая организовалась для совершения нападений, в процессе преступной деятельности также занималась вымогательством, то эти действия (вымогательством) можно квалифицировать как бандитизм без дополнительной ссылки на часть 4 статьи 189 Уголовного кодекса Украины только в одном случае: когда предъявление требования о передаче имущества или права на него совершается в процессе нападения или непосредственно после него; в этом случае нападение используется бандой как средство, с помощью которого преступники создают в сознании пострадавших уверенность о необходимости выполнения требования как необходимого условия обеспечения собственной безопасности в будущем.

В указанном случае действия виновных следует квалифицировать по статье 257 Уголовного кодекса Украины без дополнительной квалификации по части 4 статьи 189 Уголовного кодекса Украины. Во всех остальных случаях действия банды, совершает вымогательство, следует квалифицировать по совокупности статьи 257 и части 4 статьи 189 Уголовного кодекса Украины; говорится о реальной совокупность.

Это же правило следует применять и в отношении других преступлений, которые совершаются в процессе бандитских нападений, за исключением случаев, когда санкция статьи, предусматривающей ответственность за преступление, совершенное в процессе нападения, являются более строгими, чем санкция статьи 257 Уголовного кодекса Украины.

Например, умышленное убийство. Этот состав не поглощается бандитизмом (п.7 постановления №9 ПВСУ от 07.07.95), поэтому ответственность за совершение умышленного убийства при бандитском нападении назначается по совокупности ст 257 и 115 УК. Если член банды в любой форме участвовал в убийстве (применял физическое насилие к потерпевшему, заманивал жертву, обеспечивал непосредственных убийц транспортом и т.д.), то содеянное всеми соучастниками убийства следует квалифицировать по ст. 257 и ст. 115 УК, поскольку банда - это организованная группа с предварительным сговором, в которой разделение ролей между участниками не должен влиять на вид соучастия в убийстве. Все должны рассматриваться как соисполнители, т.е. убийство при этих условиях всегда происходит по предварительному сговору группой лиц А. Андреева, Г. Овчинникова. Квалификация бандитизма. // Законность. 1996. №4..

Считается, что такая же квалификация должна быть и в случаях, когда член банды оказывает заказное бандой убийство. Хотя сама банда нападения и не делала, а использовала наемного убийцу, следует считать, что он участвовал в совершенных бандой нападениях, что она подготовила и обеспечила нападение, а потому его действия образуют состав преступления, предусмотренного ст. 257 УК Там же..

Участие в банде является длящимся преступлением, поэтому совершение другого преступления, даже менее тяжкого, чем бандитизм, не может квалифицироваться по статье 257 Уголовного кодекса Украины без ссылки на соответствующую статью Уголовного кодекса Украины Советское уголовное право. Часть общая. - 1972. -с.584..

Необходимость раздельного назначения наказания за преступления, входящие в совокупность, выходит из требования справедливости и тех задач, которые могут возникнуть в процессе исполнения приговора. Каждое преступление является настолько опасным, что наказание за один из них не исключает необходимости наказания за другой. Поэтому закон обязывает суд прежде всего отдать должное виновным за каждое преступление Там же..

Момент окончания преступления. Организованная, стойкая, вооруженная преступная организация, которая организовалась для совершения вымогательства, приобретает все признаки банды при достижении согласия в совершении третьего нападения после повторно совершенного нападения.

В постановлении Пленума Верховного Суда Украины № 9 от 7 июля 1995 года "О судебной практике по делам о бандитизме" в пункте 3 указано, что под организацией банды следует понимать совокупность действий по объединению лиц для совершения нападений на граждан или на предприятия, учреждения , организации. Эти действия могут заключаться в разработке планов преступной деятельности или совершение конкретного преступления, общих правил поведения, распределения ролей, в поиске возможностей для прикрытия деятельности как своими силами, так и при помощи сторонних лиц, в финансовом обеспечении преступной деятельности и т.д. Юридичний вісник України. -- 1995. -- № 10 -- 11. -- 5 -- 19 вересня..

Вооруженность. Обязательным признаком банды является наличие хотя бы у одного из ее участников любого огнестрельного или холодного оружия, при условии, что другие члены группы знают о ней и понимают, что она может быть применена во время нападений Там же..

При определении понятия оружия следует руководствоваться разъяснениями, которые содержатся в пунктах 4 и 5 постановления Пленума Верховного Суда Украины № б от 8 июля 1994 года "О судебной практике по делам о хищении, изготовлении, хранении и других незаконных деяниях с оружием, боевыми припасами или взрывчатыми веществами " Бюлетень законодавства і юридичної практики. -- Київ, 1995. -- № 1. -- С.472.. В указанном постановлении указано, что под огнестрельным оружием относительно преступлений, предусмотренных частью 1 статьи 262 - 264 Уголовного кодекса Украины (это же положение распространяется на понятие оружия по бандитизма), понимаются все разновидности боевой, спортивной, нарезного охотничьего оружия, а в отношении бандитизма также и гладкоствольное охотничье оружие, для производства выстрела из которой используется сила давления газов, образующихся при сгорании взрывчатого вещества (пороха или других специальных горючих смесей). К холодному оружию относятся орудия и приспособления, которые соответствуют стандартным образцам или исторически выработанным типам оружия, или другие предметы, имеющие колючие, колюще-режущее, рубящие, раздробляющие и ударные эффекты (штык, стилет, нож, кинжал, нунчаку, кастет и т.д.) и предназначены для поражения живой цели " Бюлетень законодавства і юридичної практики. -- Київ, 1995. -- № 1. -- С.472..

Следует помнить, что признак вооруженности означает не только вооруженность группы огнестрельным или холодным оружием. Понятие оружия в отношении бандитизма означает предметы, предназначенные исключительно для поражения живых целей, не имея другого - хозяйственного - назначения Курс советского угодовного права. Часть особенная. -- Л., 1973. -- Т.З. -- С.835.. То есть это не только оружие в буквальном его значении, но и взрывные устройства, изготовление, ношение, хранение или сбыт которых запрещен. Под взрывными устройствами следует понимать предметы, специально изготовленные для совершения взрывов с целью поражения живых целей, а также включают в себя пыль, динамит, тротил, нитроглицерин и другие химические вещества, их соединения или смеси, способные взорваться без доступа кислорода.

Пневматическое оружие, сигнальные, стартовые, строительные, газовые пистолеты, ракетницы, а также взрывные пакеты и другие имитационно-пиротехнические и осветительные средства, которые не содержат в себе взрывчатых веществ и смесей Бюлетень законодавства і юридичної практики. -- Київ, 1995. -- № 1. -- С.472., и другие предметы, которые используются группой как оружие ( топоры, ломы, перочинные, столовые или кухонные ножи и другие предметы), а также макеты оружия, которые не являются оружием в ее специальном значении, не могут признаваться предметами, применение которых во время нападения указывает на признак вооруженности банды. В таких случаях участники группы не могут быть привлечены к ответственности за бандитизм.

В случае возникновения сомнения относительно принадлежности того или иного предмета к оружию следует назначать соответствующую судебную экспертизу.

При нападении не обязательно использование оружия, важно, что оружие было в распоряжении банды и могло быть применено.

Если оружие не было изъято, а виновные или отрицают сам факт наличия у них оружия или заявляют, что оно было недостойным (поломаным или имитированным), то для доказательства вооруженности банды приоритетными становятся имеющиеся материальные следы применения оружия как при нападениях, так и за неуголового использования (испытания, например) Шутемова Т. Особенность доказывания создания банды. // Законность - 1999. №9..

Статья 257 предусматривает три самостоятельные виды бандитизма: организация вооруженной банды с целью нападения на государственные, общественные, частные предприятия, учреждения, организации либо на отдельных граждан; участие в таких бандах, участие в совершаемых бандой нападениях, - и любой из этих действий устанавливает уголовную ответственность.

В теории уголовного права существует мнение, что слова закона "организация вооруженной банды" подразумевают не только, результат организационной деятельности, но и сам процесс создания таких банд Курс советского уголовного права. Часть особенная. -- Л., 1973. -- Т.З. -- С.835.. Иную позицию занимает Пленум Верховного Суда Украины, который указывает, что организация вооруженной банды является оконченным преступлением с момента его создания, независимо от того, совершили члены банды хотя бы одно нападение Юридичний вісник України. -- 1995. -- № 10 -- 11. -- 5 -- 19 вересня.; отсюда организационная деятельность относительно создание банды может рассматриваться только как покушение на бандитизм.

Банду следует считать организованной с момента достижения договоренности между ее членами о совместном совершении ряда нападений на государственные или частные учреждения, предприятия или на отдельных лиц Советское уголовное право. Часть особенная. -- Киев, 1968. -- С.669., или с момента достижения договоренности о совершении третьего нападения после повторно совершенного нападения. С наступлением указанных моментов, даже если банда не сделала ни одного из нападений, или запланированного третьего нападения, ее члены подлежат ответственности по статье 257 Уголовного кодекса Украины по признаку "участие в банде".

В тех случаях, когда направлены на создание банды действия были вовремя пресечены правоохранительными органами, или она не была создана из других независимых от воли организаторов причин, содеянное следует квалифицировать как покушение на организацию банды Юридичний вісник України. -- 1995. -- № 10 -- 11. -- 5 -- 19 вересня..

Под организацией банды понимается преступная деятельность одного или нескольких лиц (вожаков), направленная на подискивание и вовлечение в банду соучастников, распределение их ролей; приобретение для нее оружия; разработки планов преступной деятельности банды и совершение отдельных нападений; установление порядка распределения полученных преступным путем ценностей и имущества; выработка правил конспирации, внутренней дисциплины и форм легализации участников банды; обучение их приемам, которые облегчают совершение нападений; отработка моделей поведения и версий на случай задержания и дачи показаний следственным органам, а также разнообразные иные действия, направленные на создание устойчивой вооруженной группы лиц для будущих нападений. Причем организаторы банды могут не принимать непосредственного участия в совершаемых нападениях, но это не освобождает их от ответственности за бандитизм.

Можно выделить два пути создания банды: непосредственное создание банды и превращение группы в банду в ходе ее преступной деятельности.

Действия лиц, которые поставили перед собой задачу создания банды с целью нападения на граждан и организации, направлены также на:

- Определение будущих объектов нападения, возможности сопротивления и других особенностей;

- Определение круга лиц, способных по своим физическим и интеллектуальным качествам осуществлять нападения и другую деятельность в составе банды;

- Определение основ объединения таких лиц в устойчивую преступную группу (корысть, угрозы, использование каких-либо личных мотивов и др.);

- Выбор оружия и путей ее появления в банде (приобретение, хищение, изготовление и др.);

- Определение источников финансирования банды.

Практическое осуществление таких действий и будет представлять собой создание банды. Причем конкретные проявления характеризируются системной взаимосвязью, когда одним или несколькими действиями достигается большинство целей.

Преобразование группы (например, занимавшейся кражами, вымогательством и др.) в ходе преступной деятельности в банду означает ее качественное изменение, связанное с изменением приоритетов у лиц, ее возглавивших, или у лиц, составляющих ее большинство. Признаками, свидетельствующими о преобразовании преступной группы в банду, будут ее устойчивость и вооруженность Шутемова Т. Особенность доказывания создания банды. // Законность - 1999. №9..

Банда считается организованной уже с момента выражения отдельными лицами согласия вступить в нее и принять участие в ее деятельности Кононенко В. // Деякі питання судової практики у справах про бандитизм. Право України. №4. 1996.. Если доказано, что преступная группа является бандой, то ответственность по ст. 257 УК наступает независимо от того, успели преступники реализовать свои преступные замыслы или нет, то есть были нападения совершены или только планировались. В тех случаях, когда действиям по организации банды было своевременно пресечены правоохранительными органами или она не была организована из других независимых от воли организаторов причин, содеянное следует квалифицировать как покушение на организацию банды.

Понятием бандитизма охватывается также участие в банде или в содеянном ею нападении.

Участие в вооруженной банде означает как минимум вступление в нее, а именно принятие членами банды согласия того, кто в нее вступает, на то, чтобы быть ее членом, то есть под участием в банде понимается не только непосредственное осуществление нападений, но и сам факт вступления в банду или любое другое участие в деятельности банды как ее члена (предоставление транспорта, помещений, финансирования банды, поставки оружия, поиск объектов для нападения и т.п.) Юридичний вісник України. -- 1995. -- № 10 -- 11. -- 5 -- 19 вересня.. Само по себе членство в банде является законченным бандитизмом, потому что сам факт вступления в банду означает предоставление банде возможности использовать ее члена согласно планам банды Курс советского угодовного права. Часть особенная. -- Л., 1973. -- Т.З. -- С.835..

Участие в нападениях, которые совершаются бандой, могут принимать не только члены банды, но и другие лица. От участия в банде в этом случае их деятельность отличается тем, что непосредственное участие в нападениях является отдельным изолированным эпизодом, а не составной частью преступной деятельности банды. Однако действия таких лиц следует квалифицировать по статье 257 Уголовного кодекса Украины только в том случае, когда они осознавали, что преступление совершает банда, и сами принимали в нем участие Юридичний вісник України. -- 1995. -- № 10 -- 11. -- 5 -- 19 вересня.. Если же лицо не осознавало совершения преступления бандой, то и ответственность наступает за фактически совершенное преступление с учетом всех квалифицирующих признаков, как: совершение преступления организованной группой, нанесение телесных повреждений и др.

В теории уголовного права давно дискутируется вопрос о понятии "нападение". Чаще всего встречаются две концепции. Согласно первой, нападение отождествляется с насилием, оппоненты же считают, что нападение характеризуется признаками агрессивности, внезапности Курс советского уголовного права. Часть особенная. -- Л., 1973. -- Т.З. -- С.835.. Однако Пленум Верховного Суда Украины в постановлении № 9 от 7 июля 1995 года "О судебной практике по делам о бандитизме" указывает, что под нападением следует понимать действия, направленные на достижение преступного результата с помощью насилия над потерпевшим либо создания реальной угрозы его применения Юридичний вісник України. -- 1995. -- № 10 -- 11. -- 5 -- 19 вересня.. То есть понятие нападения не тождественно понятию насилия, оно несколько шире и характеризуется такими важными признаками: прежде всего это действия, непосредственно направленные на немедленное достижение преступного результата, во-вторых, эти действия связаны с насилием над потерпевшим или с угрозой немедленного его применения (физическое и психическое насилие).