Анализ правовых вопросов заключения, исполнения, расторжения договора подряда

Размещено на http://www.allbest.ru//

Размещено на http://www.allbest.ru//

Введение

Актуальность темы дипломного исследования. Законодательное регулирование любого договора сводится к установлению специального правового режима по определенной модели. Условием для такого режима как раз и служит то, что заключенный сторонами конкретный договор обладает присущими соответствующей модели признаками.

С договором подряда в этом смысле возникают некоторые трудности. Особая сложность рассматриваемой конструкции повлекла за собой то, что представление о подряде является не всегда однозначным. Это выражается в сложившихся расхождениях в уяснении смысла предмета договора, набора прав и обязанностей сторон, соотношения его со смежными договорами и так далее. Данная дипломная работа посвящена проблемам, возникающим при заключении и исполнении договора подряда в современном гражданском праве.

С необходимостью заключить договор подряда рано или поздно сталкивается любой руководитель организации или индивидуальный предприниматель. Ни одна организация не в состоянии самостоятельно обеспечить весь комплекс разовых или постоянных работ, которые могут потребоваться в процессе производственной или иной деятельности. Поэтому для выполнения различных работ, сделать которые своими силами не представляется возможным, привлекаются лица, обладающие профессиональными способностями, специальными навыками, соответствующей технической базой.

Возникающие между партнерами по сделке отношения оформляются договором подряда, одним из основных регуляторов взаимоотношений заказчика и подрядчика.

Экономическая независимость заказчика и подрядчика реализуется через их самостоятельность, приоритет договора подряда, договорные цены на предусмотренный договором результат работы, инициатором которых

Размещено на http://www.allbest.ru//

может выступать как подрядчик, так и заказчик.

Актуальность решения правовых проблем договора строительного подряда определяется еще и тем, что степень их научной разработанности незначительна. Научные исследования по теме договора строительного подряда, в которых комплексно и всесторонне исследовалась бы рассматриваемая проблематика с учетом современного законодательства и практики его применения, малочисленны.

Степень научной разработанности темы. Определяющим в теоретическом плане явились труды таких ученых, как В.И. Авиловой, Д.В. Алексеева, С.С. Алексеева, Ю.Г. Васина, М.И. Брагинского, В.А. Витушко, И.Л. Брауде, В.В. Витрянского, С.А. Говорковым, О.С. Иоффе, О.А. Красавчикова, О.В. Макаровым, А.А. Ромашенко, А.П. Овечкина, О.Н. Садикова, Е.А. Суханова, В.А. Тархова, А.П. Ткачем, Ю.К. Толстого, З.М. Фаткудинова, В.С. Шелестовым, Н.П. Юрченко, С.П. Юшкевича, а также работы известных дореволюционных российских правоведов Д.И. Мейера, И.А. Покровского, Г.Ф. Шершеневича.

Цель данной работы - комплексный научный анализ правовых вопросов заключения, исполнения, расторжения договора подряда и ответственности по нему. Данная цель обусловила постановку следующих задач:

рассмотреть историческое развитие договора подряда в российском праве; договор подряд ответственность

проанализировать понятие договора подряда по действующему гражданскому законодательству;

рассмотреть условия заключения договора подряда;

раскрыть особенности заключения договора, исполнения и прекращения;

рассмотреть права и обязанности сторон, риски и вопросы страхования;

проанализировать вопросы ответственности, и защиты прав в

договоре подряда.

Объектом исследования дипломной работы являются общественные отношения, возникающие в области выполнения работ для нужд граждан и государства, обеспечения реализации прав и интересов в договоре подряда.

Предметом исследования являются нормы отечественного законодательства, регулирующие подрядные отношения в сфере строительства и капитального ремонта зданий и сооружений, правоприменительная практика, в том числе судов общей юрисдикции и арбитражных судов.

Практическая значимость исследования заключается, прежде всего, в том, что теоретические положения и выводы, сформированные на основе исследования, имеют целью способствовать совершенствованию действующего законодательства, регулирующего отношения в области договора строительного подряда. Полученные выводы могут быть использованы при разработке проектов нормативных актов по вопросам, связанным с деятельностью строительных организаций. Содержащийся в работе материал может быть использован в процессе преподавания курса

Методы исследования. Обоснование положений, выводов и рекомендаций, содержащихся в дипломной работе, осуществлено путем комплексного применения следующих методов социально-правового исследования: историко-правового, статистического и логико-юридического.

Структура и объем работы. Дипломная работа состоит из введения, двух глав, включающих в себя шесть параграфов, заключения и списка нормативно-правовых актов и литературы.

Размещено на http://www.allbest.ru//

Глава 1. Договор подряда как объект формально-юридического анализа

1.1 История становления и развития договора подряда в гражданском законодательстве

Изучение истории развития права позволяет осмыслить имеющийся опыт формирования и применения правовых норм. Особенно в этом возникает потребность, когда речь идет о совершенствовании действующего законодательства. Вносимые поправки в законодательные акты, а также увеличение судебных споров указывают на то, что правовые нормы не соответствуют складывающимся экономическим отношениям и не могут выступать их адекватной юридической формой. Наглядно это можно наблюдать на примере развития законодательства о строительстве. Несмотря на существенное реформирование норм права в этой области, эффективность правового регулирования отношений оставляет желать лучшего. В связи с этим изучение истории права, с одной стороны, полезно тем, что позволяет избежать ошибок в законотворческой деятельности, с другой - существует возможность разработки таких правовых норм, которые будут соответствовать отношениям и обеспечат надлежащее правоприменение. При этом важно не просто в историческом контексте найти описание той или иной правовой конструкции, а выявить предпосылки появления нормы права и объяснить причины ее неэффективности. Очевидно, что такой подход может быть реализован тогда, когда предметом исследования является не только законодательство, но и особенности складывающихся отношений. В рамках настоящей работы попытаемся провести исследование становления договора строительного подряда - одного из основных договоров, которые применяются при осуществлении строительной деятельности.

Формирование договора строительного подряда как самостоятельного субинститута в системе гражданского права имеет длительный и сложный

путь исторического развития. Потребовался значительный период времени становления договорных отношений в области строительства, прежде чем они получили надлежащую правовую основу. В отличие от ряда стран Европы, которые при формировании своего гражданского законодательства восприняли отдельные положения римской правовой доктрины, в России нормы о договоре строительного подряда были разработаны значительно позже. Это было обусловлено отставанием в экономическом развитии и как следствие - применением хозяйственного способа строительства.

С другой стороны, в России наблюдается в большей степени самостоятельное развитие гражданского законодательства, которое было не столь зависимо от рецепции римского частного права. Причиной этого стало сохранение достаточно длительного периода времени феодального хозяйства, определяющего фактически складывающиеся экономические отношения. Значительный шаг в развитии гражданского законодательства, в том числе и законодательства о договорах строительного подряда, наблюдается в период становления капитализма, поскольку требовалось увеличение производственных мощностей, предполагающее создание материальной базы, основу которой составляли здания и сооружения. Задача по созданию материальной базы могла бы быть выполнена только тогда, когда для ее решения привлекались соответствующие специалисты, в том числе и в области строительства. Именно с привлечением специалистов в строительстве активно начинают развиваться экономические отношения, которые потребовали адекватной юридической формы в виде разработки норм о договорах подряда.

Первые упоминания о договоре по выполнению работ можно наблюдать в Русской Правде, где закреплялись отдельные положения о личном найме. Под личным наймом понималось услужение для выполнения определенной работы, сделанное в устной форме «государем» мастеру- плотнику - «наймиту»1.

Однако первые письменные свидетельства о строительном подряде относятся к 1547 г. и касаются частных подрядов, когда отношения оформлялись в виде подрядных грамот или записей2. Нормативное закрепление отношений строительного подряда было сделано в 1595 г. царским Наказом «О заготовлении материалов для строения Смоленской крепости»3.

В этом документе впервые закреплялись специальные нормы о договоре строительного подряда с участием государства, что сыграло значительную роль в дальнейшем развитии гражданского законодательства. Впоследствии большинство нормативных актов применительно к подрядным отношениям в строительстве до конца XX в. имели казенную направленность, поскольку предполагали участие государства в качестве одной из сторон, а сам договор строительного подряда рассматривался в качестве государственного контракта, необходимого для осуществления внутренних функций государства, прежде всего обороны.

В 1719 г. Петр I утверждает регламент Камер-коллегии, которой вменялось в обязанность заключать договоры подряда для государственных нужд. В последующем подрядчиками по договорам строительного подряда с казной выступали купцы, поручителями дворяне, а за исполнением договоров следили полицейские учреждения. Органы регулярной полиции выдавали разрешение на возведение, переоборудование и ликвидацию строений; регистрировали эти строения, в первую очередь жилые дома, выполняя при этом архитектурно-планировочные функции

Заключение договоров подряда для государственных нужд производилось посредством торгов, а сам договор подряда имел письменную форму. Однако в это время еще сохранялся традиционно сложившийся подход, согласно которому процесс строительства без участия государства осуществлялся через систему договоров личного найма хозяйственным способом. Развитию подрядных отношений препятствовал феодальный путь развития, предполагающий классовое неравенство.

В.П. Бугорский справедливо отмечает, что ко второй половине XIX в. постепенно ликвидируется неравенство сословий в правах на занятие предпринимательской деятельностью5. Очевидно, что этот фактор привел к значительному росту промышленности и торговли, повышению роли купеческого сословия, в связи с чем были предопределены тенденции дальнейшего развития законодательства о договорах строительного подряда. Именно качественно иной уровень экономических отношений, складывающихся в условиях капиталистического производства, потребовал соответствующей разработки юридических норм, способных эффективно обеспечивать процесс правового регулирования. Особое значение здесь имеет издание в 1835 г. Свода законов гражданских6.

Впервые в российском гражданском законодательстве было закреплено легальное определение договора подряда как договора, «по которому одна сторона принимала на себя обязательство исполнить своим иждивением предприятие, а другая сторона, в пользу которой производится предприятие, обязалась уплатить за это денежный платеж» (ст. 1737 Свода законов гражданских). Пока договор строительного подряда не выделялся в самостоятельный вид подряда, о чем указывает практически отсутствие соответствующих правовых норм. Однако согласно Своду законов гражданских договор подряда мог заключаться на постройку, починку,

переделку и ломку зданий, а также производство иного рода работ. В качестве существенных условий данного договора устанавливались виды работ, инструмент, перечень строительных материалов, их качество, сторона, которая их будет поставлять, срок ведения строительных работ, не превышающий четырех лет, вид оплаты и порядок расчетов, порядок проверки выполненных работ. По сути, здесь закрепляются основные условия будущего договора строительного подряда, обусловленные особенностями складывающихся экономических отношений.

В юридической литературе отмечается, что в конце XIX в. строительные работы составляли наиболее частый предмет подряда, поскольку договор в основном заключался на постройку, переделку и ломку зданий7. Отсутствие специальных норм о строительном подряде (за исключением казенного) компенсировалось нормами общего характера, что позволяло эффективно регулировать складывающиеся отношения. Содержанием договора подряда служила комбинация трудового и капиталистического элементов. Трудовой элемент заключался в исполнении работы, т.е. создании какой-либо вещи. Капиталистический элемент предполагал обязанность подрядчика не только что-то сделать, но и передать результат работы. Причем если при личном найме рабочий предоставлял

свой труд в распоряжение нанимателя, то в договоре подряда подрядчик самостоятельно выбирал пути достижения материального результата.

Вместе с тем, несмотря на присущие только договору подряда признаки, иногда он рассматривался в качестве договора об оказании услуг. Так, например, Д.И. Мейер под подрядом понимал договор, по которому одно лицо в течение известного времени обязывается за вознаграждение оказывать другому лицу какую-либо услугу, состоящую, например, в сооружении здания. Услуга должна быть оказана с помощью других лиц, а

Очевидно, что в этом случае договор подряда на строительство здания рассматривался как разновидность посреднического договора, предметом которого были услуги подрядчика по предоставлению рабочей силы. Напротив, Г.Ф. Шершеневич и К.П. Победоносцев под договором подряда понимали договор, по которому одно лицо принимает на себя обязательство за известное вознаграждение исполнить своим иждивением предприятие. Предприятие иждивением предполагало выполнение работы своими силами и из своих материалов. В отличие от личного найма, подрядчик как лицо, выполняющее работы, наделялся необходимой оперативно-хозяйственной самостоятельностью, которая позволяла ему привлекать для исполнения своего обязательства третьих лиц на условиях личного найма, обладая над ними «хозяйской властью».

С укреплением позиций капитализма, развитием машиностроения, науки и техники получает широкое распространение подрядный способ ведения строительных работ, при котором строительство осуществляется с привлечением специализированных строительных, монтажных и других организаций строительного профиля.

После революции 1917 г. устанавливается приоритет права государственной собственности на здания и сооружения, что оказывает влияние на процесс правового регулирования отношений строительного подряда. Государственным учреждениям и предприятиям, а также общественным организациям вообще запретили вступать в подрядные отношения по строительству, поскольку единственным заказчиком стало выступать государство.

В Гражданском кодексе РСФСР 1922 г. законодатель помимо норм, посвященных общим вопросам подрядных отношений, специально не устанавливал нормы, которые регламентировали бы отношения строительного подряда. Это объяснялось тем, что помимо кодекса действовал специальный акт административного характера, где в роли заказчика от имени государства выступали его органы.

Вместе с тем к концу 20-х годов становится невозможным решить в масштабах государства крупные хозяйственные задачи, связанные с воспроизводством новых и реконструкцией существующих материальных фондов. Поэтому была определена целесообразность перехода от хозяйственного способа ведения строительства к подрядному через государственные строительные организации. Особенностью здесь было то, что на отдельном объекте строительства работало несколько подрядных организаций, а их совместной деятельностью на строительной площадке руководил государственный заказчик. Производство работ допускалось из материала любой из сторон, а договорные отношения оформлялись прямыми договорами с каждым из подрядчиков.

В таких условиях ведения строительства усматривались существенные недостатки. Поскольку подрядных организаций на объекте было несколько, то заказчику было трудно согласовать их действия, осуществлять контроль и как следствие - разрешить вопросы ответственности за ненадлежащее качество работ, несвоевременный ввод объектов в эксплуатацию и т.д. Отсюда на некоторых стройках был введен метод генерального подряда. В лице генерального подрядчика строительство получило квалифицированного организатора и руководителя совместной работы всех подрядчиков.

Изменения в способах ведения строительного производства предопределяли потребность в новом правовом регулировании. Постановлением СНК СССР от 26 февраля 1938 г. «Об улучшении проектного и сметного дела и об упорядочении финансирования строительства» были утверждены Правила о договорах подряда на капитальное строительство. Интересно отметить, что законодатель не отводил главенствующей роли в правовом регулировании подрядных отношений кодифицированному акту, а отдавалось предпочтение специальным нормативным актам, которые носили императивный характер. Более детально положения Правил о договорах подряда на капитальное строительство регламентировались инструкциями министерств и ведомств.

Императивность норм практически исключала свободное определение условий договора строительного подряда, поскольку строительство зданий и сооружений рассматривалось в качестве государственной задачи. Вводился новый термин «капитальное строительство», под которым понималась производственная деятельность, направленная на создание новых, а также на расширение и реконструкцию имеющихся основных фондов народного хозяйства страны.

Таким образом, разработка специального законодательства о договорах строительного подряда связывается с развитием строительной индустрии и изменением способов строительства в целях решения задач, которые стояли перед государством по восстановлению экономики. Очевидно, что в этот период времени введение элементов свободы при заключении договора подряда на капитальное строительство не позволило бы «мобилизовать» все ресурсы и в кратчайшие сроки создать материальную базу из фондов производственного и непроизводственного назначения. Отношения в области строительства главным образом складывались между государственными и кооперативными организациями, а финансирование строительства

осуществлялось из государственного бюджета. Эти отношения опирались на обязательные для каждой стороны административные плановые акты, обеспечивающие строгий государственный контроль за началом, ходом и завершением строительства.

Так, например, Правила о договорах подряда на капитальное строительство 1938 г. закрепляли нормы, согласно которым подрядный договор можно было заключить только в том случае, если объект строительства был включен в утвержденные титульные списки. В связи с этим И.Л. Брауде отмечал, что внесение объекта строительства в титульные списки выступало необходимой плановой предпосылкой заключения подрядного договора по строительству и как обязательное условие производства работ.

На каждый год строительства заключались годовые договоры, а материально-техническое снабжение стройки обеспечивалось по выделенным государственным фондам в соответствии с нарядами на получение ресурсов. Поскольку финансирование строительства осуществлялось государством, то на банк возлагалась функция учета подрядных договоров. Если включенные в титульные списки строек объекты не были обеспечены утвержденной проектно-сметной документацией и сумма денежных средств по смете превышала выделенный государством годовой объем, то финансирование строительства в соответствующей части прекращалось.

Вместе с тем в правовом регулировании капитального строительства продолжали оставаться проблемы.

ли задержки оформления договоров и начала производства работ.

Несмотря на то, что Постановлением ЦК КПСС и Совета Министров СССР от 24 августа 1955 г. N 1551 были утверждены новые Правила о договорах подряда на капитальное строительство, заключение договора 14продолжало осуществляться главным образом на основе нормативных ведомственных или межведомственных инструктивных указаний административного характера. Компетенция ряда министерств и ведомств определялась возможностью принятия локальных нормативных актов применительно к строительству, что привело к расширению законодательства и внутреннему несоответствию нормативных актов одного уровня. Здесь возникает потребность научного осмысления правового регулирования отношений в строительстве и разработки единого нормативного акта, который бы напрямую регламентировал подрядные договоры.

Развитие науки и техники, а также специфика строительного производства предопределили специализацию подрядных организаций на некоторых видах строительных работ, а также усиление кооперирования. Значение специализации и кооперирования в строительстве состояло в том, что они представляли собой основные формы разделения общественного труда, а также являлись важным фактором роста производительности и экономии. Это вывело развивающиеся отношения строительного подряда на качественно иной уровень и обеспечило дальнейшее развитие законодательства.

Производство работ по возведению зданий и сооружений или выполнение отдельных видов комплексов работ обеспечивалось единой технологией, осуществляемой отдельными самостоятельными специализированными организациями. В строительстве развитие

специализации происходило в двух направлениях - предметной и технологической. Предметная специализация выражалась в разделении на промышленное и гражданское строительство, по отраслям народного хозяйства, по типам зданий и сооружений. Технологическое направление строительной специализации выражалось в создании строительных организаций, цель которых - выполнение определенных видов или комплексов общестроительных, специальных или строительно-монтажных работ. Производственное кооперирование проявлялось в форме совместной

производственной деятельности генерального подрядчика и субподрядчиков, основанной на системе генерального подряда.

Сущность системы генерального подряда заключалось в том, что заказчик поручал сооружение объекта в целом одной строительной организации - генеральному подрядчику. Последний выполнял собственными силами определенную часть работ на строительном объекте, а для производства остальных видов и комплексов специальных работ привлекал на договорных началах другие подрядные строительные организации в качестве субподрядчиков. Причем субподрядный договор заключался не с государственным заказчиком, а с генеральным подрядчиком, который отвечал перед заказчиком за строительство объекта в целом.

Отсюда изменилось представление о самом договоре. В Гражданском кодексе РСФСР 1964 г.16 договор подряда на капитальное строительство уже был закреплен в качестве самостоятельного вида. По этому договору государственная организация - подрядчик обязана своими силами и средствами построить и сдать в установленный законом срок организации- заказчику предусмотренный планом объект строительства в соответствии с утвержденной проектно-сметной документацией, а организация-заказчик обязана передать подрядчику строительную площадку и проектно-сметную

документацию, обеспечить своевременное финансирование строительства, принять законченные объекты и оплатить их стоимость по смете.

Из легального определения договора подряда на капитальное строительство можно выделить его основные признаки. Во-первых, договор заключался только между организациями на основе плана, что полностью исключало инициативу сторон. Указанный признак не позволял распространить общие нормы о подряде на правовое регулирование договорных отношений в строительстве. Для заказчика был важным не только результат труда, но и сам процесс выполнения строительных работ.

Во-вторых, по договору подряда функция заказчика сводилась к принятию результата работ и уплате за него вознаграждения. В то время как в договоре подряда на капитальное строительство в обязанности заказчика входило осуществление постоянного контроля за ходом работ, согласование с подрядчиком производственных вопросов.

В-третьих, в договоре подряда на капитальное строительство на заказчика возлагались дополнительные обязанности, связанные с подготовкой объекта строительства, например включение строительства в титульные списки строек, оформление отвода земельного участка, получение разрешения на строительство, обеспечение строительства водой, электроэнергией и т.д.

В-четвертых, если в обычном подряде обязанность подрядчика сводилась к сдаче работы, соответствующей условиям договора и без недостатков, вследствие которых результат работы становился непригодным для обычного использования, то в договоре подряда на капитальное строительство построенный объект не просто должен быть пригодным к использованию, но и еще соответствовать проектно-сметной документации.

Гражданский кодекс РСФСР 1964 г. не отличался разработанностью норм о договоре подряда на капитальное строительство, поэтому более детально отношения были урегулированы нормами новых Правил о договорах подряда на капитальное строительство 1969 г., которые

значительно отличались от предыдущих. Вводился запрет подрядчику выполнять строительно-монтажные работы при отсутствии договора и финансирования строительства, а также была существенно ограничена возможность вышестоящих органов вносить изменения в планы капитальных вложений и строительно-монтажных работ. Повысилась роль договора подряда на капитальное строительство в регулировании отношений сторон, поскольку он стал детально определять права и обязанности на весь период строительства, сроки ввода объектов в эксплуатацию. Нормативно закреплялась повышенная имущественная ответственность хозяйствующих субъектов.

Проблема была в том, что при заключении договоров подряда на капитальное строительство различными организациями они подпадали в силу подведомственности под действие различных инструктивных указаний, что приводило к увеличению преддоговорных споров. Инструкции одного и того же вида, принимаемые в разных министерствах, разрешали одни и те же вопросы в плоскости своих ведомственных интересов. Акты отдельных министерств по заключению подрядных договоров не были обязательными для заказчика, иногда не соответствовали друг другу и действующему законодательству.

В последующем была проведена реформа управления строительством, которая внесла определенные изменения в систему инструктивных указаний министерств и ведомств. Вместе с тем существование недостатков в правовом регулировании капитального строительства было очевидным. Преобладание административных элементов связывало заказчика и подрядчика, в результате чего сфера договорного согласования и, как следствие, свободного волеизъявления были ограничены. Примером могли служить обязательные для сторон типовой генеральный и типовой годовой

договоры подряда. Эти договоры не содержали ни одного условия, которое стороны могли бы согласовать между собой.

Существенное изменение экономических отношений привело к тому, что роль государства в строительстве изменилась. Если раньше строительство рассматривалось в качестве одной из приоритетных государственных задач развития страны в виде создания материальной базы экономики, то теперь государство лишь оказывает необходимое содействие в развитии этого сектора. Наделяя заказчика и подрядчика инициативой, государство сводит к минимуму свое вмешательство в формирование договорных условий и установление взаимных прав и обязанностей контрагентов. Стало очевидным, что такой подход позволяет получить больший экономический эффект, а при правильно выбранном правовом механизме воздействия на строительный сектор решать государственные задачи.

Следовательно, задача юридической науки во многом будет сводиться к тому, чтобы определить правовые пределы вмешательства государства в процесс правового регулирования отношений в строительстве, в том числе отношений строительного подряда. Имеющийся опыт централизованного императивного воздействия, как показывает анализ истории, должны признаваться недопустимым. В то же время поставить процесс регулирования на «рельсы самоорганизации» с полным выходом государства из сектора строительства также вряд ли возможно, поскольку речь идет об обеспечении безопасности зданий и сооружений. Остается надеяться, что нынешний законодатель не повторит ошибок прошлого и предложит здесь наиболее эффективную форму юридического воздействия.

1.2 Понятия договора подряда и его места в системе гражданско- правовых договоров

В науке гражданского права наряду с группой договоров о передаче имущества традиционно выделяется группа обязательств по выполнению работ и оказанию услуг, что свидетельствует о значительной роли опосредуемых ими отношений в имущественном обороте. Однако круг обязательств, включаемых в данную группу, в литературе существенно различается. Вместе с тем в зависимости от отнесения того или иного обязательства к группе обязательств по выполнению работ решается вопрос о его правовой природе.

Необходимо отметить, что и в группе обязательств по выполнению работ, и в системе хозяйственных договоров, заключаемых субъектами хозяйствования различных форм собственности, центральное место занимает договор подряда в силу специфики его предмета, существенных условий, правового регулирования и других обстоятельств.

С договором подряда возникают некоторые трудности, так как представление о подряде является не всегда однозначным. Это выражается в сложившихся расхождениях относительно смысла предмета договора подряда, набора прав и обязанностей сторон, соотношения рассматриваемого договора со смежными и др. Еще Г.Ф. Шершеневич в свое время указывал на то, что договор подряда очень сложен при определении его правовой природы и вызывает массу разногласий как в теории гражданского права, так и в законодательстве различных стран.

В российской и зарубежной цивилистической литературе дореволюционного, советского и постсоветского периода по данному вопросу высказывалось много суждений, и их анализ достоин отдельного исследования. В основном разграничение проводилось по объекту

обязательства (работы и услуги) в договоре подряда и договоре об оказании услуг. До сих пор остается актуальным вопрос разграничения данных обязательств, так как они опосредуют единые по своей экономической природе отношения. При этом большинство цивилистов подчеркивают нематериальную, невещественную природу услуг в отличие от работ20.

Полагаем, что исследование работы как объекта подрядных обязательств целесообразно начать с рассмотрения самой категории подряда как элемента обязательственного правоотношения, являющейся весьма спорной не только в цивилистике, но и в теории права.

Индивидуализация договора подряда имеет глубокие римские корни. В системе договоров того периода выделялся договор найма, а в его рамках - три самостоятельных вида найма: наем вещей, подряд и наем услуг. При этом наем рабов и животных рассматривался как наем вещей

В литературе правовая природа договора на оказание услуг связи как договора об оказании услуг не подвергается сомнению, но существует мнение, что передача сообщений электросвязи и почтовых отправлений есть объект обязательств по выполнению работ в связи с тем, что энергия является разновидностью вещи.

Также можно встретить весьма неожиданное суждение о том, что

«деятельность хранителя подпадает под определение работы, а не услуги». Данный подход лишен безупречности, ведь деятельность хранителя по договору хранения заключается в обеспечении сохранности вещи, переданной ему поклажедателем, т.е. в качестве предмета деятельности выступают движимые вещи. И только лишь с этой точки зрения неправильно было бы утверждать, что объектом хранения как договорного обязательства являются работы, состоящие в обеспечении сохранности вещи. Считаем, что исходя из объекта данного обязательства оно подлежит включению в группу обязательств по оказанию услуг, а не выполнению работ. Здесь необходимо подчеркнуть, что разграничение договоров о выполнении работ и об оказании услуг обеспечивается формированием законодателем для каждой из этих групп генеральной модели.

Таким образом, посредством индивидуальных элементов каждого из перечисленных договоров в правовом поле формируется и закрепляется другое явление - их юридическая конструкция. Одновременно с этим проведенный нами сравнительный анализ смежных договоров явственно свидетельствует об их различной правовой природе. Юридическая же природа договора подряда по групповой принадлежности в целом остается в рамках обязательств по выполнению работ.

1.3 Содержание договора подряда

В соответствии с п. 1 ст. 432 ГК РФ42 договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора. Таким образом, возникновение договорных отношений возможно при наличии двух условий: 1) достижение сторонами соглашения по всем существенным условиям договора, 2) придание этому соглашению определенной формы, если это необходимо в силу правового акта или соглашения сторон.

Первое условие является основным, поскольку без него не обходится ни один договор, в то время как второе не во всех случаях влияет на установление факта заключения договора. Например, договор розничной купли - продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара, если иное не предусмотрено законом или договором. Однако отсутствие у покупателя указанных документов не лишает его возможности ссылаться на свидетельские показания в подтверждение заключения договора и его условий (ст. 493 ГК РФ).

Подход законодателя к характеристике существенных условий договора, как он зафиксирован в новом ГК РФ, претерпел изменения. Это выражается в том, что иначе оказались определенными виды существенных условий договора.

Второй вид существенных условий договора - это «субъективно существенные условия», то есть условия, при отсутствии которых данное лицо не желает заключения договора, о котором идет речь. При этом условия, на включение которых в договор настаивает сторона, не должны противоречить закону.

К существенным относятся далеко не все условия, по которым при заключении договора возникли разногласия сторон. Для этого необходимо, чтобы в отношении соответствующего условия одной из сторон было прямо заявлено о необходимости достижения соглашения под угрозой отказа заключения договора. Отсутствие соглашения между сторонами по несущественным условиям договора (например, о неустойке в договоре поставки) не влечет признания всего договора незаключенным.

Таким образом, новый ГК РФ (ст. 432) к числу существенных условий относит: 1) предмет договора, 2) условия, прямо названные в законе или ином правовом акте как существенные для данного вида договоров, 3) условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Решая вопрос о наличии или отсутствии в конкретном договоре существенных условий, необходимо подвергать анализу всю совокупность правовых норм, регулирующих данный вид (разновидность) договора и учитывать общие положения о заключении договора.

Предмет договора подряда конкретизируется в п. 1 ст. 703 ГК РФ. В него могут входить изготовление, переработка или обработка вещи либо иная работа, имеющая овеществленный результат. Право собственности на изготовленную вещь принадлежит подрядчику, его обязанностью является передача изготовленной им вещи в собственность заказчика. По общему правилу подрядчик самостоятельно определяет способы достижения соответствующего заданию результата.

Учитывая изложенное, договор, согласно которому одна сторона обязалась передать другой стороне вещь, изготовленную из своего материала, должен рассматриваться как подрядный в том случае, если из его содержания следует, что интересы сторон включают не только передачу результата работы заказчику, но и процесс ее выполнения.

Поскольку правовая база договора подряда отражает особенности правоотношения, направленного на выполнение работы, предметом

подрядного обязательства может быть только такой результат, которого еще не существует на момент заключения договора и который должен быть достигнут подрядчиком в процессе его выполнения. Если стороны заключили договор об изготовлении созданной ранее вещи, такая сделка по своей юридической природе является договором купли-продажи, а не подряда.

В юридической литературе высказывалась мысль о том, что «суть, специфика подряда, выделяющая его из числа других договоров, состоит как раз в том, что вещь создается для другого».

Если иное не предусмотрено договором подряда, работа выполняется иждивением подрядчика, то есть из его материалов, его силами и средствами. При этом подрядчик несет ответственность за ненадлежащее качество предоставленных им материалов и оборудования, а также за предоставление материалов и оборудования, обремененных правами третьих лиц.

Из ст. 708 ГК РФ вытекает, что п. 2 ст. 314 ГК РФ, допускающий

«исцеление» договоров, в которых отсутствует условие о сроке или о порядке его определения (в подобных случаях применяется правило о

«разумном сроке исполнения»), на договоры подряда не распространяется. Для подряда срок - существенное условие, и, если сторонам не удалось достичь соглашения по этому условию, договор признается незаключенным.

Начальный и конечный сроки выполнения работы являются существенными условиями договора подряда, при отсутствии этих условий договор подряда признается незаключенным (ст. 432 ГК РФ). Промежуточные сроки относятся к числу факультативных условий договора и могут быть установлены по соглашению сторон. Если они установлены, то, по общему правилу, подрядчик несет ответственность и за их несоблюдение.

Соблюдение подрядчиком предусмотренных в п. 1 ст. 708 ГК РФ сроков имеет неодинаковое значение для заказчика. Основная цель заказчика состоит в получении результата работы к конечному сроку, поэтому

установление начального и промежуточных сроков подчинено цели соблюдения конечного срока. Поэтому право отказаться от принятия результата работы и требовать возмещения причиненных просрочкой убытков (п. 2 ст. 405 ГК РФ) возникает у заказчика лишь при несоблюдении подрядчиком конечного срока выполнения работы.

На договор бытового подряда распространяется правило о недопустимости отказа коммерческой организации от заключения договора при наличии возможности его исполнения под страхом наступления последствий, указанных в ст. 445 ГК РФ, в том числе обязанности возместить причиненные таким образом убытки. Действие соответствующего правила применительно к договору бытового подряда имеет особое проявление.

В договоре фиксируются такие условия, как наименование (фирменное наименование) сторон, место нахождения подрядчика, виды работы, ее цена, а также указание стороны, которая должна предоставить результат работы, порядок оплаты (полностью или частично), гарантийные сроки и др.

Нет оснований считать все перечисленные условия существенными. К числу последних, во всяком случае, относится прежде всего непременное условие любого договора - его предмет (п. 1 ст. 432 ГК РФ). Вместе с тем одна из особенностей договора бытового подряда, отражающая определенным образом интерес заказчика (потребителя), состоит в том, что условие о качестве, обычно рассматриваемое как составная часть конкретизации предмета договора (тем самым как существенное условие договора), в данном случае таковым не является. Подтверждением этому может служить то, что Правила (п. 8) предусматривают, на случай отсутствия в договоре условия о качестве, обязанность подрядчика все же выполнить работу, пригодную для целей, для которых результат работы обычно используется. Если же подрядчик ознакомлен с целями, которые в данном случае имел в виду его контрагент-заказчик, выполненная работа должна быть пригодной для использования в соответствии с этими целями. Таким

образом, отсутствие согласованного сторонами условия о качестве не лишает договор правовой силы.

Иное значение придается условию о цене. В договоре бытового подряда, в отличие от многих других договоров, за этим условием признается значение существенного, т.е. такого, по которому достижение согласия сторон является непременным. При этом, если цена устанавливается или регулируется компетентным органом, договор не должен ее превысить. В зависимости от обстоятельств интересы той или другой стороны защищаются тем, что условие договора о цене, которым нарушено указанное требование, признается ничтожным, а вместо него соответствующее условие будет действовать в редакции, которая воспроизводит утвержденную цену. Условие о цене и в этом договоре подряда может выражать смета. По требованию заказчика подрядчик обязан ее составить, с тем, однако, что она приобретает обязательную силу только с момента согласования ее с заказчиком. Как это предусмотрено и в Общих положениях о подряде, Правила различают твердую и приблизительную смету. Содержащиеся на этот счет в Законе и Правилах положения в основном совпадают с теми, которые предусмотрены в § 1 гл. 37 ГК РФ (имеется в виду ст. 709 ГК РФ).

Договор строительного подряда должен предусматривать, среди прочего, какая из сторон и в какой срок обязана предоставить техническую документацию. В случае если это должен сделать подрядчик, документация подлежит одобрению со стороны заказчика.

Размещено на http://www.allbest.ru//

Глава 2. Правовое регулирование договора подряда

2.1 Заключение договора подряда

Договор подряда можно характеризовать как консенсуальный, возмездный и взаимный. В отличии от иных консенсуальных договоров, подряд не может быть исполнен непосредственно в момент заключения договора, поскольку для достижения требуемого результата следует затратить известное время на выполнение работ. В свое время на это обратил внимание О.С. Иоффе: «Если некоторые другие консенсуальные договоры, например купля-продажа, иногда исполняются в момент их заключения, то для договора подряда такая возможность исключена: момент совершения сделки и момент выполнения предусмотренных ею работ обязательно отделяются друг от друга более или менее продолжительным промежутком времени».

Выполнять же работы «впрок», «накапливая их», а потом реализуется уже имеющийся в наличии индивидуально-определенный результат, а не работа подрядчика. Консенсуальный характер договора сохраняется и в случае, если подрядчик приступает к исполнению работы немедленно после заключения договора, либо выполнять работу в присутствии заказчика. Выполнению работы, исполнению обязанностей подрядчика всегда предшествует заключение договора, которым и определяется, что именно нужно сделать. После заключения договора возникают соответствующие права и обязанности. Так работы, выполненные без договора на основании

административного акта и не принятые заказчиком, не подлежат оплате.

Договор подряда характеризуется как возмездный договор потому, что характерной чертой возмездного договора является то, что сторона,

исполняющая свои обязанности, должна получить за это от другой стороны плату или иное встречное представление. То есть суть обязательства, возникающая из возмездного договора заключается в том, что каждая из сторон по договору имеет право требовать к другой стороне, но одновременно несет перед ней и определенные обязанности. При этом каждая из сторон считается должником другой стороны в том, что она обязана сделать в её пользу, и в то же время её кредитором в том, что имеет право от неё требовать. Законодательство исходит из презумпции возмездности гражданско-правового договора, которая зафиксирована в п. 3 ст. 423 ГК РФ, где сформировано правило, согласно которому договор предполагается возмездным, то есть если иное не вытекает из закона, иных правовых актов, содержания и существа договора, считается, что сторона, передавшая другой стороне товары, выполнившая работу, оказавшая услуги, вправе потребовать от этой стороны соответствующую плату.

Считаю, что презумпция возмездности имеет большое практическое значение и включается в обязанность сторон, предусматривающая оплату за производственные работы, полученные товары и предоставленные услуги.

Что касается оплаты, то она должна определяться исходя из аналогичной цены за работу, товары, услуги.

Государственное регулирование цен сохраняется в отношении некоторых товаров, работ, услуг. К примеру: цена на электрическую энергию, тарифы на перевозку грузов транспортом общего пользования.

Отсюда можно сделать предположение: во-первых, сфера действия государственного регулирования цен ограничивается лишь случаями, когда это предусмотрено законом, во-вторых, если в соответствии с законом допускается государственное регулирование цены, то соответствующее условие договора не может быть определено по соглашению сторон. В этом случае все работы оплачиваются по ценам, установленным уполномоченными на то государственными органами, т.е. разумеется для

устанавливаемых цен и тарифов в твердой сумме, а для регулируемых, не устанавливая твердый размер, определяя их предел.

Гражданское законодательство исключает возможность одностороннего, либо производственного изменения цены, установленной в договоре, и ориентирует стороны на четкое определение в договоре случаев и порядке изменения согласованной цены в зависимости от изменения себестоимости работ, товаров и услуг, определив по согласованию сторон, при условии уведомления другой стороны. В случае, когда допустимо изменить цену после заключения договора, то условия определяются законом, а также в установленном им порядке. Обязанность оплаты выполненных работ, полученных товаров и оказанных услуг сохраняется и

при отсутствии условия о цене в тексте договора.

Важное значение имеет ситуация, когда необходимо правильно определить срок и сферу действия заключенного договора. Этот момент может определяться по-разному, в зависимости от избранного сторонами способа оформления договорных отношений.

В таком же порядке определяется момент заключения договора, оформляемого путем обмена письмами, телеграммами и т.п., когда заключением договора будет служить дата получения стороной, предложившей заключить договор, ответа другой стороны о безоговорочном принятии этого предложения.

В договоре подряда может использоваться оферта, оформленная письмом о пролонгировании договорных отношений на прежних условиях. Такое условие считаю можно предусмотреть в договоре. Оферта предлагается той стороной, которая больше всего заинтересована в получении выгоды от прежних взаимоотношений.

В такой ситуации заключением договора будет считаться действие стороны, которой была отправлена оферта, а именно приступление к

выполнению работ.

Таким образом, дата и момент заключения договора будут совпадать с датой начала выполнения работ, передачей товара и оказанием услуг. Отсюда цена, о которой говорилось выше, будет взиматься по договоренности сторон за аналогичное обязательство на основании смет, прейскурантов и т.д., с применяемыми коэффициентами на день выполнения работ. Передачи товаров или оказания услуг.

Общие нормы о порядке не содержат ограничений для выступления субъектов гражданского оборота на той или иной стороне. Такие ограничения, относящиеся главным образом к подрядчикам, включены в параграфы, посвященные отдельным видам подряда. Граждане вправе принимать на себя выполнение работ по договору, но лишь, будучи полностью дееспособными, в том числе и в результате эмансипации на основании статьи 27 ГК РФ. Другими словами, несовершеннолетний, достигший шестнадцати лет, имеет право заключить договор на выполнение работ, если есть на это решение органа опеки и попечительства с согласия обоих родителей, усыновителей или попечителей, а при отсутствии такого согласия - по решению суда.

В регулируемых гражданским законодательством подрядных отношениях могут участвовать также Российская Федерация, субъекты Российской Федерации и муниципальные образования. Причем Российская Федерация. Субъекты Российской Федерации: республики, края, области, города федерального значения, автономные округа, а также городские, сельские поселения и другие муниципальные образования выступают в отношениях подряда на одинаковых началах с другими участниками этих отношений - гражданами и юридическими лицами. Нормы, регулирующие данные отношения, такие же, как и у обычных юридических лиц, если иное не вытекает из закона или особенностей данных субъектов.

В выполнении работы (особенно это характерно для строительного подряда) могут принимать участие несколько лиц. Например, наряду со строительными фирмами определенные работы осуществляют различного рода специализированные организации. При заключении подрядного договора нередко возникает вопрос о привлечении подрядчиком к участию в выполнении работ третьего лица. Такая сложная структура договорных связей является настолько свойственный подряду, что нередко именно в этом устраивали индивидуализирующий признак указанного договора. Д.И. Мейер в свое время считал подрядом договор, по которому подрядчик не обязывается сам производить работу, а имеет в виду, что она будет произведена через посредство других лиц, так что работа самого подрядчика обыкновенно не та, которая выговаривается по подряду, а составляет только

посредничество между лицом, которое заключает подряд, и рабочими, которые производят работу.

Если из закона или договора не вытекает обязанность подрядчика выполнить предусмотренную в договоре работу лично, подрядчик вправе привлечь к исполнению своих обязательств других лиц (субподрядчиков).

Подрядчик по комплексному договору - генеральный подрядчик, несет ответственность за последствия неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств субподрядчиком, а перед субподрядчиком - ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение заказчиком обязательств по договору подряда. Взаимоотношения сторон при системе генерального подряда регулируются статьей 706 ГК РФ, такой договор иногда называют Генеральный договор.

С согласия генерального подрядчика заказчик вправе заключить прямой отдельный договор на выполнение отдельных работ с поставкой или без поставки оборудования и материалов.

...