Дія кримінального закону щодо злочинів, учинених на тимчасово окупованій території України

М.А. Рубащенко

Постановка проблеми. Агресивні дії Російської Федерації та гібридна війна щодо України призвели до появи нової геополітичної, соціально - економічної та правової реальності, яка внесла суттєві корективи у звичне життя громадян та мирний розвиток суспільних відносин у державі. У таких умовах сформувалася низка проблемних питань, які постали перед правоза- стосовними органами України та вітчизняною юридичною наукою. На цей час здебільшого такі питання залишаються неосмисленими та невирішеними. Окупація окремих територій Української держави агресором у взаємодії з місцевими терористичними (сепаратистськими) угрупуваннями включила до «порядку денного» сучасної науки кримінального права проблеми, які потребують якнайшвидшого розв'язання. Серед них, зокрема й питання про дію закону України про кримінальну відповідальність у просторі та за колом осіб, вирішення якого дозволить зосередити увагу на інших питання, зокрема й про можливість кваліфікації за чинним КК України злочинних діянь тих осіб, які здійснюють виконання владно-державних функцій від імені (на стороні) окупанта.

Стан дослідження. Питання чинності та дії кримінального закону в часі та просторі досліджувалися у працях багатьох вітчизняних учених. Сформульоване ж проблемне питання в науковій літературі висвітлено недостатньо. Окремих його аспектів у своїх працях торкалися, зокрема, такі вчені як: М. В. Буроменський, В. В. Коваленко, А. А. Музика, В. О. Навроцький, М. І. Хавронюк та деякі інші.

Виклад основного матеріалу. При вирішенні питання про дію кримінального закону України в просторі та за колом осіб стосовно злочинів, учинених на тимчасово окупованій території України, насамперед слід зазначити, що чинний КК України передбачає чотири принципи дії кримінального закону в просторі та за колом осіб, тільки один із яких підлягає застосуванню щодо кожного конкретного злочину, вчиненого конкретною особою: територіальний, громадянства, універсальний та реальний.

Згідно зі ст. 6 КК України, особи, які вчинили злочини на території України, підлягають кримінальній відповідальності за цим Кодексом (територіальний принцип). При цьому злочин визнається вчиненим на території України, якщо його було почато, продовжено, закінчено або припинено на території України, а також якщо його виконавець або хоча б один із співучасників діяв на території України. У зв'язку з цим необхідно з'ясувати, чи впливає окупація окремих частин території України на застосування територіального принципу.

Конституцією України проголошено, що Україна є суверенною, незалежною, демократичною, соціальною, правовою державою (ст. 1); суверенітет України поширюється на всю її територію, яка в межах існуючого кордону є цілісною і недоторканною (ст. 2); виключно всеукраїнським референдумом вирішуються питання про зміну території України (ст. 73); до складу території України входять, зокрема, й Автономна Республіка Крим (далі - АР Крим), Донецька, Луганська області та місто Севастополь (ч. 2 ст. 133); АР Крим є невід'ємною складовою частиною України і в межах повноважень, визначених Конституцією України, вирішує питання, віднесені до її відання (ст. 134); Конституція України не може бути змінена, якщо зміни передбачають скасування чи обмеження прав і свобод людини і громадянина або якщо вони спрямовані на ліквідацію незалежності чи на порушення територіальної цілісності (ст. 157) тощо.

У рішенні від 14 березня 2014 р. Конституційний Суд України наголосив, що «... звуження меж існуючого кордону України, виведення будь - якого суб'єкта адміністративно -територіального устрою України з її складу, зміна конституційно закріпленого статусу адміністративно -територіальної одиниці, зокрема АР Крим та міста Севастополя як невід'ємної складової частини України, шляхом проведення місцевого референдуму суперечать зазначеним конституційним принципам». Рішенням від 20 березня 2014 р. № 3-рп/2014 Конституційний Суд України визнав неконституційною Постанову Верховної Ради АР Крим «Про Декларацію незалежності Автономної Республіки Крим та міста Севастополя» та загальним чином обґрунтував незаконність дій органів влади АР Крим, які сприяли встановленню окупаційного режиму .

У розвиток зазначених положень Верховною Радою України прийнято Закон України «Про забезпечення прав і свобод громадян та правовий режим на тимчасово окупованій території України», який визначає статус території України, тимчасово окупованої внаслідок збройної агресії Російської Федерації, встановлює особливий правовий режим на цій території, визначає особливості діяльності державних органів, органів місцевого самоврядування, підприємств, установ і організацій в умовах цього режиму, додержання та захисту прав і свобод людини і громадянина, а також прав і законних інтересів юридичних осіб. У цьому законі, зокрема зазначено, що тимчасово окупована територія України є невід'ємною частиною території України, на яку поширюється дія Конституції та законів України; при цьому датою початку тимчасової окупації є 20 лютого 2014 р. (ст. 1).

Офіційне визнання Україною АР Крим територією, тимчасово окупованою Російською Федерацією, означає, що при вирішенні поставлених у запиті питань необхідно брати до уваги і положення Конвенції про захист цивільного населення під час війни від 12 серпня 1949 р. (далі - Конвенція), яка має як для України, так і для Російської Федерації обов'язковий характер і розповсюджується на ситуації, пов'язані не тільки з наявністю війни чи збройного конфлікту, а й на випадки часткової або цілковитої окупації, навіть якщо ця окупація не натрапляє на жодний збройний спротив (ст. 2 Конвенції).

Згідно зі ст. 64 цієї Конвенції, кримінальне законодавство окупованої території залишається чинним, за винятком випадків, коли дія його скасовується або призупиняється окупаційною державою, якщо це законодавство становить загрозу безпеці окупаційної держави або є перешкодою виконання цієї Конвенції. Однак, ураховуючи те, що Російська Федерація не визнала як факт окупації, так і, відповідно, необхідність дотримання положень Конвенції, а також ураховуючи відсутність умов, визначених ст. 64 Конвенції, - на тимчасово окупованій території як до окупації, так і з її початку (20 лютого 2014 р.) діє кримінальне законодавство України. кримінальний законодавство окупований злочинний

Слід мати на увазі, що юридично (офіційно) Україна визнала тимчасово окупованою територією тільки сухопутну територію АР Крим та м. Севастополя, внутрішні води України цих територій, внутрішні морські води і територіальне море України навколо Кримського півострова, територію виключної (морської) економічної зони України вздовж узбережжя Кримського півострова та прилеглого до узбережжя континентального шельфу України, на які поширюється юрисдикція органів державної влади України відповідно до норм міжнародного права, Конституції та законів України, а також повітряний простір над цими територіями. Що ж стосується окремих територій Донецької та Луганської областей, то їх межі та правовий режим визначено Законом України від 2 вересня 2014 р. № 1669-VII «Про тимчасові заходи на період проведення антитерористичної операції». Відповідно до цього Закону, територія проведення антитерористичної операції - територія України, на якій розташовані населені пункти, визначені в затвердженому Кабінетом Міністрів України переліку, де проводилася антитерори- стична операція, розпочата відповідно до Указу Президента України «Про рішення Ради національної безпеки і оборони України від 13 квітня 2014 р. "Про невідкладні заходи щодо подолання терористичної загрози і збереження територіальної цілісності України"» від 14 квітня 2014 р. № 405/2014 . Це частина території України, яка фактично (без формального визнання на рівні закону) окупована терористичними угрупуваннями спільно з Російською Федерацією. Ані вказаний Закон, ані інші законодавчі акти не містять обмежень стосовно дії КК України, з чого випливає, що дія кримінального законодавства України поширюється на всі злочинні діяння, вчинені на цій території.

Є думка, що КК України (як і інші нормативні акти) зберігає чинність на всій території України, однак не діє на окупованих територіях . Останнім часом у науці дедалі більше вчених пропонують розрізняти поняття «чинності» та «дії» кримінального закону. Посилення уваги до питання їх співвідношення обумовлено насамперед позицією законодавця, який неодноразово в прикінцевих положеннях новоприйнятих законів розмежовував у часі набрання законом чинності та введенням його в дію. Урешті-решт Конституційний Суд України у своєму рішенні від 6 жовтня 2010 р. вказав, що розмежування моменту введення законів у дію і набрання ними чинності не суперечить положенням ст. 57, ч. 5 ст. 94 Конституції і не може тлумачитися як порушення встановленої Конституцією процедури набрання цими законами чинності.

Ми вважаємо, що таке розмежування не є безпідставним та погоджуємося з Ю. А. Пономаренком, який зазначає, що чинність закону є лише передумовою його дії і тільки такий закон, який набув чинності, може діяти, тобто реально впливати на суспільне відношення, визначаючи його зміст. Тому закон про кримінальну відповідальність, який набув чинності може не діяти у зв'язку відсутністю певних юридичних фактів, які зумовлюють його реальне застосування; водночас, діяти може закон про кримінальну відповідальність, який вже втратив чинність («ультраактивна», «переживаюча» дія закону). Разом із тим, на наш погляд, не слід ототожнювати «дію закону» (потенційну дію) та його фактичне застосування (реальну, фактичну дію), яке ускладнилося щодо злочинів, учинених на окупованих територіях. Закон про кримінальну відповідальність, який набув чинності та діє (введений у дію) часто фактично не застосовується й до злочинів, учинених на «неокупованій» території України в силу тих чи інших обставин (відсутність скарги потерпілого у справах приватного обвинувачення; латентність (незареєстрованість, прихо- ваність) злочинів; «нерозкриття» злочинів, високий рівень корупції в правоохоронних органах тощо). Більше того, некоректно говорити про чинність закону на певній території . Як вбачається, закон зберігає свою чинність незалежно від просторових характеристик вчинення злочину - в межах України чи поза її межами (див.: статті 7 та 8 КК України).

Таким чином, тимчасово окуповані території України (згідно зі згадуваним законом), а також фактично окуповані частини території Донецької та Луганської областей є невід'ємними складовими єдиної та неподільної території України, на яку розповсюджується суверенітет (територіальне верховенство) України. Виходячи з цього, стосовно всіх злочинів, учинених на цих територіях, за винятком обмежень, установлених ч. 4 ст. 6 КК України, поширюється територіальний принцип дії кримінального закону в просторі (ст. 6 КК України).

На підтвердження цього висновку чинним законодавством передбачено особливий порядок реалізації заходів правового реагування на тимчасово окупованій території, запровадження якого було обумовлено очевидними складнощами у фактичному (реальному) застосуванні норм кримінального закону. Так, згідно зі ст. 6 Закону України «Про забезпечення прав і свобод громадян та правовий режим на тимчасово окупованій території України» у зв'язку з неможливістю здійснювати правосуддя судами АР Крим та м. Севастополя на тимчасово окупованих територіях змінено територіальну підсудність судових справ, підсудних розташованим на території АР Крим та м. Севастополя судам. Вирішення питання про підслідність кримінальних правопорушень, учинених на тимчасово окупованій території, віднесено до компетенції Генеральної прокуратури України. Особливості визначення територіальної підсудності та підслідності кримінальних правопорушень, учинених в районі проведення антитерористичної операції, визначені Законом України «Про здійснення правосуддя та кримінального провадження у зв'язку з проведенням антитерористичної операції» від 12 серпня 2014 р. № 1632-УП.

Територіальний принцип дії кримінального закону в просторі, як відомо, випливає із суверенітету держави, влада якої поширюється на всю її територію. Тісний взаємозв'язок цих двох понять (їх взаємообумовленість) може навести на думку про відсутність підстав для застосування територіального принципу у зв'язку з тим, що фактичні можливості України із реалізації своїх суверенних прав на окупованих територіях зведені до мінімуму (а в окремих сферах і взагалі не можуть бути реалізовані). Однак такий висновок є хибним, оскільки територіальне верховенство над приналежною територією, з одного боку, є сукупністю суверенних прав, а з другого - воно реалізується безпосередньо в реальному (фактичному) верховенстві. Держава може лише формально володіти територією, але фактично не мати над нею верховенства. Наприклад, Абхазія та Південна Осетія де-юре є автономіями у складі Грузії, але де-факто остання не має щодо них реального впливу. Те ж саме можна сказати і стосовно територіального верховенства України над Кримом - де-юре воно визначене повною мірою (національне закріплення та переважне міжнародне визнання), але фактично існують проблеми в його реалізації над цією територією. Таким чином, необхідно розрізняти формальний і фактичний аспекти територіального верховенства, які є взаємопов'язаними та водночас відносно автономними, та враховувати їх можливий незбіг. Нездатність через певні обставини повною мірою реалізувати суверенітет на тимчасово окупованих територіях ще не свідчить про відсутність територіального верховенства. Визначальним для його констатації є правове вираження (юридичний аспект) територіального верховенства, яке й перебуває в основі обґрунтування територіального принципу дії кримінального закону в просторі.

Виходячи із здійсненого дослідження, можна зробити такі висновки:

- дія кримінального закону, який набрав чинності, поширюється однаковою мірою на всю територію України, у тому числі: на тимчасово окуповані території АР Крим, м. Севастополя та відповідні прилеглі до них території, що підпадають під юрисдикцію органів державної влади України відповідно до норм міжнародного права, Конституції та законів України; а також на окремі території Донецької та Луганської областей, на яких діє особливий правовий режим на період проведення антитерористичної операції;

- фактичне застосування кримінально-правових норм на окупованих територіях ускладнено обмеженими можливостями України з реалізації своїх суверенних прав (територіального верховенства), однак такі обмеження не виключають дію кримінального закону;

- в основі територіального принципу дії кримінального закону на окупованих територіях лежить насамперед юридичне вираження територіального верховенства України.

Анотація

Ключові слова: злочин, господарська діяльність, криміналізація, декри- міналізація, стратегія, законодавство про кримінальну відповідальність.