11

Размещено на http://www.allbest.ru/

Харківський національний університет внутрішніх справ

Суб'єктний склад правочинів, щодо вчинення яких є заінтересованість

Сліпченко Святослав Олександрович -

доктор юридичних наук, доцент,

професор кафедри охорони інтелектуальної власності,

цивільно-правових дисциплін

В статті розглядається суб'єктний склад правочинів, щодо вчинення яких є заінтересованість. Автор стверджує, що посадові особи, члени сім'ї посадових осіб та акціонерів, юридичні особи та самі акціонери можуть визнаватися заінтересованими лише у випадках, прямо передбачених законом. Робиться висновок, про необхідність проведення подальших наукових досліджень складу осіб, заінтересованих у вчиненні правочину з акціонерним товариством, їх правового статусу, класифікації, умов та порядку визнання таких суб'єктів заінтересованими.

Ключові слова: акціонерні товариства, посадова особа, члени сім'ї, акціонер, заінтересована особа, правочин.

Постановка проблеми. Законом України "Про акціонерні товариства" (далі - Закон) передбачено правочин, щодо вчинення якого є заінтересованість. Однією із його кваліфікаційних ознак є суб'єктний склад. Ця ознака дозволяє віднести той чи інший правочин до таких, щодо вчинення яких є заінтересованість.

На практиці норми, що стосуються правочину, щодо вчинення якого є заінтересованість, інколи невірно тлумачаться. Це призводить до неоднакового застосування судами положень щодо встановлення умов дійсності правочинів та підстав їх недійсності. Як наслідок, у правовідносинах, виникає невизначеність, що негативно впливає на цивільний оборот у цілому.

Аналіз останніх досліджень і публікацій. Дослідженню правочинів, щодо вчинення якого є заінтересованість, присвячували праці: А.В. Анісімов, Т.В. Боднар, К.О. Боярчук, С.Л. Будилін, O.М. Вінник, К.А. Карчевський, O.П. Пушкарьов, Н.В. Степанюк, М.В. Телюкіна, Т.Б. Штим та інші.

Невирішені раніше проблеми. Разом з тим, відсутність єдності стосовно розуміння таких правочинів ускладнюють застосування норм законодавства.

Мета статті. Метою цієї статті є визначення суб'єктного складу правочинів, щодо вчинення яких є заінтересованість.

Виклад основного матеріалу. Аналіз змісту ст.71 Закону, дозволяє стверджувати, що однією стороною правочину, щодо вчинення якого є заінтересованість, обов'язково має бути акціонерне товариство (надалі, у статті, для того щоб виділити цю сторону правочину, вона буде іменуватися - Акціонерне Товариство). Інакше кажучи, якщо ні одна зі сторін правочину не є Акціонерним Товариством, то навіть при наявності всіх інших необхідних ознак, він (правочин) не може бути визнано таким, щодо вчинення якого є заінтересованість. Не є таким і правочин, укладений з акціонерним товариством, яке створене, діє та припиняється відповідно до законодавства про інститути спільного інвестування. Таке твердження базується на ч.5 ст.1 Закону.

Друга сторона повинна бути особою, заінтересованою у вчиненні правочину з Акціонерним Товариством.

Зміст ст.71 Закону наводить не тільки вичерпний перелік осіб, а й виключний перелік випадків, коли вони визнаються заінтересованими, щодо вчинення правочину з Акціонерним Товариством.

Першим у цьому переліку поіменовано посадову особу. Такими, відповідно до п.15 ч.1 ст.2 Закону, є: голова та члени наглядової ради; голова та члени виконавчого органу; голова та члени ревізійної комісії; ревізор Акціонерного Товариства. Посадовими особами також є голова та члени іншого органу Акціонерного Товариства, якщо утворення такого органу передбачено його статутом. При цьому, Закон не вказує, що це можуть бути за інші органи, зазначаючи лише про те, що їх утворення повинно бути прямо передбачено статутом (наприклад, ліквідаційна комісія).

Виходячи з наведеного не є посадовими особами ті, що знаходяться за межами наведеного переліку. Це можуть бути, наприклад, рядові робітники, особи, які керують ділянками робіт (майстри, виконроби, бригадири тощо). Не є посадовими особами і керівники структурних підрозділів (начальники цехів, завідуючі відділами, лабораторіями), їх заступники, якщо утворення таких органів управління підрозділами прямо не передбачено статутом.

Не зважаючи на те, що наведене в Законі поняття "посадова особа" відрізняється від запропонованого Міністерством юстиції України [1] та виробленого судовою практикою [2], при визначенні правочину, щодо вчинення якого є заінтересованість, необхідно виходити саме з поняття "посадова особа", яке визначено в Законі та не підлягає розширеному тлумаченню. При цьому, посадові особи не автоматично стають заінтересованими особами, а лише у випадках прямо передбачених Законом. Таких випадків передбачено лише 7 і їх перелік є вичерпним.

Так, посадова особа Акціонерного Товариства є заінтересованою у вчиненні правочину, якщо вона одночасно є іншою стороною такого правочину. Наприклад, посадова особа Акціонерного Товариства (голова або член правління, голова або член наглядової ради тощо), виступає покупцем, як фізична особа, з самим Акціонерним Товариством.

Посадова особа Акціонерного Товариства стає заінтересованою й у тому випадку, коли вона одночасно є членом виконавчого органу юридичної особи, з якою вчиняється правочин. Наприклад, голова або член правління, наглядової ради чи іншого органу, утворення якого передбачено статутом Акціонерного Товариства, одночасно є членом колегіального або одноосібного виконавчого органу іншої юридичної особи. І ці два суб'єкти (Акціонерне Товариство та її контрагент) укладають між собою правочин. Наведене дозволяє

стверджувати, що якщо особа: не є посадовою особою в Акціонерному Товаристві та не входить до складу виконавчого органу юридичної особи з якою вчиняється правочин; не є посадовою особою в Акціонерному Товаристві, але входить до складу виконавчого органу юридичної особи з якою вчиняється правочин; є посадовою особою в Акціонерному Товаристві, але не входить до складу виконавчого органу юридичної особи з якою укладається правочин, то вона не може бути визнана заінтересованою. При цьому, звертає на себе увагу та обставина, що в останньому випадку, посадова особа Акціонерного Товариства може одночасно бути посадовою особою юридичної особи з якою укладається правочин, але не є членом її виконавчого органу.

Посадова особа Акціонерного Товариства стає заінтересованою у випадку, коли вона отримує винагороду за вчинення такого правочину від товариства (посадових осіб товариства). Очевидно, що це повинна бути правомірна винагорода. До такої можуть відноситися премії, бонуси, компенсації, заохочувальні виплати, що передбачені за досягнення певних результатів або перевищення заздалегідь встановлених цільових показників. Посадова особа Акціонерного Товариства стає заінтересованою й у випадку, коли вона отримує подібну винагороду за вчинення такого правочину від особи, яка є стороною правочину.

Посадова особа Акціонерного Товариства стає заінтересованою й у випадку, коли вона внаслідок такого правочину придбаває майно. При цьому, вона може не бути стороною правочину, не отримувати майно у вигляді винагороди. Це може бути договір, який вчиняє комісіонер, за дорученням комітента-посадової особи Акціонерного Товариства, з третьою особою-Акціонерним Товариством, спрямований на придбання майна на користь комітента. Посадова особа стає заінтересованою й у випадку коли за правочином з Акціонерним Товариством майно набуває жінка або чоловік, які проживають однією сім'єю з посадовою особою, але не перебувають з ним у шлюбі. Таке майно, відповідно до ст.74 Сімейного кодексу України, якщо воно набуте за час спільного проживання, належить їм на праві спільної сумісної власності, якщо інше не встановлено письмовим договором між ними. Отже, якщо набувачем майна за правочином з Акціонерним Товариством є жінка або чоловік, які проживають однією сім'єю з посадовою особою Акціонерного Товариства, але не перебувають у шлюбі між собою, то одночасно набувачем такого майна стає і посадова особа.

Посадова особа Акціонерного Товариства стає заінтересованою у випадку, коли вона бере участь у вчиненні правочину як представник або як посередник (крім представництва товариства посадовими особами). Зазвичай, мається на увазі випадки, коли посадова особа Акціонерного Товариства є одночасно представником іншої сторони правочину або посередником у ньому.

Наступна група осіб, яка може бути визнана заінтересованими, щодо вчинення правочину з Акціонерним Товариством, складається з членів сім'ї посадової особи. Причому, їх перелік наведено у ст.71 Закону. Це чоловік (дружина) посадової особи Акціонерного Товариства, її батьки (усиновителі) або опікун (піклувальник), брат та/або сестра посадової особи, її діти та їхні чоловіки (дружини).

Очевидно, що чоловік (дружина) посадової особи - ті з ким посадова особа знаходиться у зареєстрованому шлюбі або знаходиться у фактичних шлюбних відносинах, що виникли до 8 липня 1944 року. Інші фактичні шлюбні відносини не мають правового значення, а тому, якщо чоловік або жінка проживають з посадовою особою однією сім'єю, але без реєстрації шлюбу, то такі особи не є членами сім'ї у значенні ст.71 Закону. І навпаки, чоловік або жінка, які знаходяться із посадовою особою в зареєстрованому шлюбі, залишаються членами сім'ї навіть у випадку їх роздільного проживання та фактичного припинення шлюбних відносин.

Батьки посадової особи - це ті від кого фізична особа, яка є посадовою, походить, тобто її батько та мати, що підтверджено в установленому законом порядку. До рідних батьків прирівняні усиновителі. Не входить до цієї категорії: вітчим та мачуха, батьки, які були позбавлені батьківських праві не поновлені в них, усиновителі щодо яких акт усиновлення відмінено чи визнано недійсним.

До заінтересованих у вчиненні з Акціонерним Товариством правочинів можуть бути віднесені опікуни (піклувальники) посадової особи товариства. Зважаючи на те, що, відповідно до ст.58 ЦК України, опіка встановлюється над малолітніми особами, які є сиротами або позбавлені батьківського піклування, та фізичними особами, які визнані недієздатними, видається сумнівним, щоб така особа була посадовою. Разом з тим, Закон передбачає таку можливість. Піклування встановлюється над неповнолітніми особами, які є сиротами або позбавлені батьківського піклування, та фізичними особами, цивільна дієздатність яких обмежена (ст.59 ЦК України). Цікаво, що відповідно до ст.71 ЦК України членами сім'ї є лише опікуни та піклувальники посадової особи. В той же час, якщо посадова особа сама є піклувальником або опікуном, то ті над ким встановлена опіка чи піклування не є його членами сім'ї та не можуть визнаватися заінтересованими у вчиненні правочину особами.

До членів сім'ї посадової особи, яких можна визнати заінтересованими щодо вчинення правочину з Акціонерним Товариством, віднесено її брата та сестру. Брати та сестри - це родичі, які походять від одного спільного предка. В залежності від ступеня спорідненості розрізняють рідних (друга ступінь спорідненості), двоюрідних (четверта ступінь спорідненості) та троюрідних (шоста ступінь спорідненості) братів і сестер. Зважаючи на те, що законодавець не визначив ступінь спорідненості між посадовою особою та її братами і сестрами, то очевидно мова повинна іти про братів та сестер до шостого ступня спорідненості включно.

Рідні брати та сестри поділяються на дві групи. Це повнорідні та неповнорідні. Повнорідні брати та сестри походять від спільних батька та матері. Неповнорідні - це брати та сестри, що мають спільного тільки одного з батьків. Ті брати та сестри, що походять від спільної матері, але мають різних батьків називаються єдиноутробними. Ті брати та сестри, що походять від одного батька, але мають різних матерів - є єдинокровними. Повнорідні та неповнорідні прирівняні у своєму правовому становищі, а тому можуть розглядатися заінтересованими щодо вчинення правочину з Акціонерним Товариством.

Вважаємо, що не входить до цієї категорії членів сім'ї зведені брати і сестри посадової особи. Зведені брати та сестри - це діти, батьки яких знаходяться в шлюбі між собою, але ці діти не є спільними для них, тобто походять від різних батьків (різних батька та матері) та не усиновлені ними.

До членів сім'ї посадової особи, яких можна визнати заінтересованими щодо вчинення правочину з Акціонерним Товариством, віднесено її дітей. Зв'язок посадової особи, як батька чи матері, має бути засновано на походженні дітей від неї, що підтверджується відповідним записом про народження, засвідченим державним органом реєстрації актів цивільного стану, а у разі виникнення спору щодо батьківства (материнства) - визначений за рішенням суду. Такі діти є, відповідно до ст.71 Закону, членами сім'ї посадової особи незалежно від того проживали вони з посадовою особою чи ні, походять від останнього шлюбу чи попередніх, досягли вони повноліття чи ні.

Вважаємо, що не входять до цієї категорії членів сім'ї особи, які були усиновлені посадовою особою. Не дивлячись на те, що усиновлені - це особи, які прирівняні у своєму правовому становищі до рідних дітей, тим не менше, ототожнення або підміна таких суб'єктів, як батьки та діти з суб'єктами - усиновителі та усиновлені, є неприпустимим. Зв'язок дітей та батьків заснований на походженні перших від других. Зв'язок усиновлених та усиновителів ґрунтується на акті усиновлення певними особами чужих дітей. Більше того, буквальне тлумачення ст.71 Закону не дозволяє розширено тлумачити дану категорію членів сім'ї посадової особи. Адже в ній наведено вичерпний перелік суб'єктів, які в межах даного закону, розглядаються, як члени сім'ї. І на відміну від усиновителів, усиновлені в цьому переліку відсутні.

До членів сім'ї, яких можна визнати заінтересованими щодо вчинення правочину з Акціонерним Товариством, віднесено чоловіка матері чи дружину батька, або чоловіка (дружину) одного (кожного) з усиновителів. Такі особи з'являються у випадку, наприклад, коли батько та мати не є подружжям між собою, а уклали шлюб з іншими особами. Подібна ситуація виникає і у випадку з опікунами, піклувальниками. До членів сім'ї посадової особи віднесено чоловіка сестри та доньки, дружину брата та сина.

правочин заінтересованість акціонер

Звертає на себе увагу, що за межами членів сім'ї посадової особи, окрім вже названих вище, залишились: родичі по прямій лінії 3, 4, 5 ступенів спорідненості (дід, баба, прадід, прабаба, внуки, правнуки тощо), родичі по боковій лінії 3, 5 ступенів спорідненості (тітка, дядько, племінники тощо), їхні чоловіки (дружини).

Але навіть ті особи, які поіменовані в Законі, як члени сім'ї посадової особи, будуть вважатися заінтересованими щодо вчинення правочину з Акціонерним Товариством лише у випадку, коли вони є стороною такого правочину або є членом виконавчого органу юридичної особи, яка є стороною правочину, або отримує винагороду за вчинення такого правочину від Акціонерного Товариства (її посадових осіб), або отримує винагороду за вчинення такого правочину від особи, яка є стороною правочину, або внаслідок такого правочину придбаває майно, або бере участь у правочині як представник (крім представництва товариства посадовими особами), або бере участь у правочині як посередник представник (крім представництва товариства посадовими особами).

Особою, заінтересованою у вчиненні Акціонерним Товариством правочину, вважається юридична особа, в якій частка, що одноособово належить посадовій особі органів Акціонерного Товариства або у сукупності з членами її сім'ї, становить 25 і більше відсотків. При цьому, якщо така юридична особа є стороною правочину, то юридично байдужим є факт отримання чи не отримання нею винагороди. Якщо ж вказаний суб'єкт не є стороною правочину з Акціонерним Товариством, то зацікавленою особою він визнається лише у випадку отримання винагороди від однієї та/або іншої сторони. Це може бути винагорода, отримана за представництво чи посередництво. Заінтересованою у вчиненні Акціонерним Товариством правочину, вважається і та юридична особа, при умові, що частка, що належить посадовій особі органів товариства, членам її сім'ї, становить 25 і більше відсотків, яка внаслідок такого правочину придбаває майно. Це може бути майно, яке за рахунок, на користь та за дорученням такої юридичної особи, яка є комітентом, комісіонер придбаває в Акціонерного Товариства, як у третьої особи. Подібна ситуація виникає й у разі, коли юридична особа є установником управління чи вигодонабувачем за договором управління майном. Тоді до такого придбання можна віднести вигоди, які отримує управитель, в результаті управління майном установника управління, при умові, що таке управління здійснювалося шляхом укладення правочину з Акціонерним Товариством. Адже відповідно до ст.1034 ЦК України, вигоди від управління майном належать установникові управління або, якщо установник управління вказав вигодонабувача, то останньому.

Спеціальні вимоги, що ставляться до юридичної особи, яка може бути визнана, у випадках, перелічених вище, заінтересованою, щодо вчинення правочину з Акціонерним Товариством, полягають у наступному:

Організаційна форма юридичної особи повинна передбачати наявність статутного капіталу, який складається із часток.

Посадовій особі Акціонерного Товариства одноособово або у сукупності із її членами сім'ї повинно належати 25 і більше відсотків заінтересованої юридичної особи.

Заінтересованою особою може бути визнано і акціонера, який одноосібно або разом із членами своєї сімї володіє 25 % і більше простих акцій Акціонерного Товариства. Такий акціонер буде вважатися заінтересованою особою у випадку, коли він виступає стороною правочину з Акціонерним Товариством акціонером якого він є або є членом виконавчого органу юридичної особи, яка є стороною правочину, або отримує винагороду за вчинення такого правочину від товариства (посадових осіб товариства), або з іншої сторони, або внаслідок такого правочину придбаває майно, або бере участь у правочині як представник чи посередник (крім представництва товариства посадовими особами).

Висновок. Наведене дає можливість стверджувати, що для визнання того чи іншого суб'єкта заінтересованою, у вчиненні з Акціонерним Товариством правочину, особою необхідно враховувати:

1. Посадові особи, члени сім'ї посадових осіб та акціонерів, юридичні особи та акціонери Акціонерного Товариства можуть визнаватися заінтересованими лише у випадках, прямо передбачених Законом;

2. Поняття "посадова особа", "члени сім'ї", "юридична особа" використані у Законі у спеціальних значеннях, які, у повному обсязі, не співпадають за змістом, із поняттями, які використовуються в інших сферах цивільного обороту, сімейних правовідносинах тощо.

Наведене вказує на необхідність проведення подальших наукових досліджень складу осіб, заінтересованих у вчиненні правочину з Акціонерним Товариством, їх правового статусу, класифікації, умов та порядку визнання таких суб'єктів заінтересованими.

Список використаних джерел

1. Лист-роз'яснення Міністерства юстиції Укаїни від 22.02.2013 № 1332-0-26-13/11 щодо визначення поняття "посадова особа" [Електронний ресурс]. - Режим доступу: http://dazru.gov.ua/zapobihannia-proiavam-koruptsii/104724-lyst-roz-iasnennia-ministerstva-iustytsii-ukainy - vid-22-02-2013-1332-0-26-13-11 - shchodo-vyznachennia-poniattia-posadova-osoba.html.

2. Про судову практику у справах про хабарництво [Електронний ресурс]: Постанова Пленуму Верховного Суду України від 26 квітня 2002 року № 5. - Режим доступу: http://zakon4. rada.gov.ua/laws/show/v0005700-02/.

Размещено на Allbest.ru