Общие положения о лицензировании отдельных видов экономической деятельности. Понятие договора простого товарищества

Размещено на http://www.allbest.ru//

Размещено на http://www.allbest.ru//

МИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ РЕСПУБЛИКИ БЕЛАРУСЬ

УО «БЕЛОРУССКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ ЭКОНОМИЧЕСКИЙ

УНИВЕРСИТЕТ»

Кафедра правоведения

КОНТРОЛЬНАЯ РАБОТА

по дисциплине «Правовое регулирование хозяйственной деятельности»

1. Общие положения о лицензировании отдельных видов экономической деятельности

а) Институт лицензирования: цель, механизм действия, акты законодательства, регулирующие вопросы лицензирования

В соответствии со ст. 13 Конституции Республики Беларусь «государство предоставляет всем равные права для осуществления хозяйственной и иной деятельности, кроме запрещенной законом». Одной из форм государственного регулирования предпринимательской деятельности является институт лицензирования.

Лицензирование - это комплекс реализуемых государством тер, связанных с выдачей лицензий, их дубликатов, внесением изменений и дополнений в лицензии, приостановлением, возобновлением, продлением срока действия лицензий, прекращением их действия, контролем за соблюдением лицензиатами при осуществлении лицензируемых видов деятельности соответствующих лицензионных требований и условий. Лицензирование применяется «в интересах национальной безопасности, общественного порядка, защиты прав и свобод, нравственности, здоровья населения, охраны окружающей среды» Декрет Президента Республики Беларусь от 14 июля 2003 года № 17 "О лицензировании отдельных видов деятельности".

Лицензии - это специальные разрешения на осуществление видов деятельности при обязательном соблюдении лицензионных требований и условий. Лицензия представляет собой административный акт уполномоченного республиканского органа государственного управления или органа местного управления, который выдается на определенный срок и на определенный вид деятельности.

Перечень видов деятельности, на осуществление которых требуются специальные разрешения (лицензии), и порядок их лицензирования определяются Президентом Республики Беларусь.

В «Перечне видов деятельности, на осуществление которых требуются специальные разрешения (лицензии), и уполномоченных на их выдачу государственных органов и государственных организаций» определены 51 вид деятельности, на осуществление которых требуются специальные разрешения (лицензии) и уполномоченные на их выдачу государственные органы. Например, пункт 3 Перечня гласит, что лицензированию подлежит банковская деятельность, а органом, осуществляющим выдачу лицензий, является Национальный банк.

Основными актами законодательства Республики Беларусь, регулирующего вопросы лицензирования, являются:

1. Гражданский кодекс Республики Беларусь;

2. Декрет Президента Республики Беларусь от 14 июля 2003 года № 17 «О лицензировании отдельных видов деятельности» с изменениями и дополнениями: Декрет Президента Республики Беларусь от 3 мая 2004 года № 2, Декрет Президента Республики Беларусь от 14 октября 2004 года № 9, Декрет Президента Республики Беларусь от 8 ноября 2004 года № 13, Декрет Президента Республики Беларусь от 14 января 2005 года № 2, Декрет Президента Республики Беларусь от 9 марта 2005 года № 3, Декрет Президента Республики Беларусь от 18 июня 2005 года № 7, Декрет Президента Республики Беларусь от 9 сентября 2005 года № 11, Декрет Президента Республики Беларусь от 8 декабря 2005 года № 16.

3. Закон Республики Беларусь от 20 декабря 1991 года «О налогах и сборах, взимаемых в бюджет Республики Беларусь».

Помимо указанных нормативных правовых актов существует несколько десятков правовых актов, определяющих особенности выдачи лицензий на отдельные виды деятельности. Например, Закон Республики Беларусь от 18.07.2004 «О нотариате и нотариальной деятельности» регулирует порядок лицензирования нотариальной деятельности, а Постановление №250 от 31.10.2003 Министерства внутренних дел Республики Беларусь « О лицензировании отдельных видов деятельности Министерством внутренних дел Республики Беларусь» определяет порядок выдачи лицензий в случаях, когда уполномоченным органом на их выдачу является МВД РБ.

б) Порядок выдачи лицензий

Согласно пункта 3 «Положения о лицензировании отдельных видов деятельности», утвержденного Декретом Президента Республики Беларусь от 14 июля 2003 года № 17, право на получение лицензии имеют юридические лица и индивидуальные предприниматели (если законодательными актами не установлено, что право на осуществление лицензируемых видов деятельности, а также отдельных работ и услуг, составляющих соответствующий вид деятельности, имеют только юридические лица). Физические лица могут обращаться за лицензией на право осуществления адвокатской или частной нотариальной деятельности.

Заявление с приложением необходимых документов для получения лицензии представляется в соответствующий лицензирующий орган и должно быть рассмотрено в месячный срок со дня его подачи. Лицензирующий орган по результатам рассмотрения заявления принимает решение о выдаче либо об отказе в выдаче лицензии ее соискателю.

В случаях, предусмотренных положением о лицензировании вида деятельности, осуществляемого на основании лицензии, лицензирующий орган до принятия решения о ее выдаче вправе провести проверку и назначить проведение экспертизы соответствия возможностей соискателя лицензии лицензионным требованиям и условиям в порядке, определяемом Советом Министров Республики Беларусь. Срок проверки не должен превышать 15 дней.

Лицензия выдается на срок не менее 5 и не более 10 лет по форме, утверждаемой Советом Министров Республики Беларусь. При наличии у лицензиата обособленных подразделений, осуществляющих лицензируемый вид деятельности, лицензирующий орган заверяет лицензиату копии лицензии по количеству таких подразделений (филиалов).

Соискатель лицензии вправе в установленном порядке осуществлять вид деятельности со дня получения лицензии в течение указанного в ней срока. Лицензиат не может передавать кому-либо право на осуществление лицензируемой деятельности. Срок действия лицензии по его окончании может быть продлен по заявлению лицензиата.

в) Приостановление и прекращение действия лицензии

В «Положении о лицензировании отдельных видов деятельности» предусмотрен следующий механизм приостановления и прекращения действия лицензии:

- предписание об устранении выявленных нарушений и определение срока их устранения (не более 6 месяцев).

Выдается органом, контролирующим осуществление лицензируемого вида деятельности, в случае, если со стороны лицензиата выявлены нарушения законодательства о лицензировании или установленных требований и условий осуществления лицензируемого вида деятельности;

- приостановление действия лицензии на срок до одного месяца.

Решение принимается лицензирующим органом в случае, если нарушения, указанные в предписании, лицензиатом не устранены.

- приостановление действия лицензии на срок до шести месяцев.

Решение принимается лицензирующим органом в случае систематического (три и более раз в течение календарного года) нарушения лицензиатом требований законодательства при ведении книги замечаний и предложений, рассмотрении изложенных в ней замечаний и предложений, повлекших наложение административного взыскания. Это требование введено в действие Декретом Президента Республики Беларусь от 14 января 2005 года № 2.

- аннулирование лицензии.

Решение принимается органом, контролирующим осуществление лицензируемого вида деятельности, в случае, если:

- со стороны лицензиата выявлены грубые нарушения законодательства о лицензировании или установленных требований и условий осуществления лицензируемого вида деятельности;

- лицензиатом в установленный срок не устранены нарушения, повлекшие за собой приостановление действия лицензии;

- лицензиатом в установленный срок не представлены документы для внесения изменений и дополнений в лицензию;

- лицензия выдана на основании недостоверных сведений, представленных соискателем лицензии;

- лицензиат не обращался за получением лицензии в течение шести месяцев со дня принятия решения о ее выдаче.

Лицензия может быть аннулирована по решению суда в случае принятия незаконного решения о ее выдаче, внесении в нее изменений и дополнений, продлении срока ее действия.

Лицензия должна быть аннулирована лицензирующим органом в двухнедельный срок на основании представления налогового органа или другого государственного органа в случае повторного (два и более раза в течение календарного года) нарушения лицензиатом установленного законодательством порядка приема наличных денежных средств при реализации товаров и использования кассовых суммирующих аппаратов.

Действие лицензии прекращается:

- по истечении срока действия лицензии;

- по решению лицензирующего органа:

об аннулировании лицензии;

в случае прекращения деятельности лицензиата;

при реорганизации юридического лица;

в случае принятия лицензиатом решения о прекращении осуществления лицензируемого вида деятельности;

- по решению суда:

об аннулировании лицензии;

в случае нарушения лицензиатом лицензионных требований и условий, что повлекло за собой причинение ущерба национальной безопасности, общественному порядку, нравственности, правам и свободам, жизни и здоровью граждан, окружающей среде.

Решения, принимаемые лицензирующими органами при осуществлении лицензирования, могут быть обжалованы соискателями лицензий или лицензиатами в судебном порядке в месячный срок со дня их принятия.

В случае осуществления вида деятельности, подлежащего лицензированию, без лицензии субъект хозяйствования несет ответственность, предусмотренную ст. 9 Закона Республики Беларусь от 20 декабря 1991 года "О налогах и сборах, взимаемых в бюджет Республики Беларусь". Пункт 6 этой статьи гласит: «Доходы, полученные плательщиком от занятия запрещенным видом деятельности, а также от деятельности, на занятие которой требуется получение специального разрешения (лицензии), осуществляемой без такого разрешение (лицензии), и штраф в размере полученного дохода от этой деятельности подлежат внесению в бюджет».

2.Понятие и значение договора простого товарищества. Правовой режим имущества товарищества. Порядок распределения прибыли и убытков

а) Понятие и значение договора простого товарищества.

Договор простого товарищества (договор о совместной деятельности) - это договор, по которому двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей законодательству цели.

В правовом регулировании простого товарищества явно прослеживается влияние римского права. Еще в «Инструкциях Гая» датируемых II веком н.э., весьма подробно были изложены основные положения добровольного товарищества. Внесение вкладов в совместную деятельность, правовой режим имущества товарищей, распределение прибыли и убытков - эти и другие конструкции римского права во многом определяют акты современного законодательного регулирования простого товарищества.

Договор простого товарищества получил широкое распространение только в последние несколько лет. Термин «простое товарищество», применявшийся в гражданском кодексе 1923 года, не был известен гражданскому кодексу 1964 года. В гражданском кодексе 1998 года термин «договор о совместной деятельности» употребляется как синоним термина «договор простого товарищества». Правоотношения, складывающиеся между участниками договора простого товарищества, регулируются главой 54 ГК РБ. Кроме того, к договору простого товарищества применимы общие нормы гражданского права, регулирующие отношения общей собственности, а также возникновение, исполнение и прекращение обязательств.

Значение договора простого товарищества, прежде всего в том, что это единственный предусмотренный гражданским кодексом договор, регулирующий совместную деятельность его участников. Такая деятельность может быть направлена на достижение любых законных целей: строительство дома, кооперирование производств, благотворительность и т.п. Во всех случаях, когда достижение того или иного результата невозможно в одиночку, либо чрезмерно обременительно для одного лица, договор простого товарищества незаменим, как инструмент координирования совместной деятельности нескольких сторон.

Остановимся подробнее на квалифицирующих признаках договора простого товарищества:

1.Субъектный состав договора простого товарищества представлен товарищами: индивидуальными предпринимателями, коммерческими организациями, некоммерческими организациями и учреждениями. Причем, в соответствии с пунктом 2 статьи 911 ГК РБ, сторонами договора простого товарищества, заключенного для осуществления предпринимательской деятельности, могут быть только индивидуальные предприниматели и (или) коммерческие организации.

2. В отличие от хозяйственных товариществ и обществ, простое товарищество не является юридическим лицом. Это - имущественный договорный союз физических и юридических лиц, которые действуют совместно. Следовательно, носителем прав и обязанностей является каждый участник, а не простое товарищество в целом, так как последнее не является самостоятельным субъектом права.

3. Предметом договора простого товарищества, что следует из пункта 1 статьи 911 ГК РБ, является извлечение прибыли или достижение иной не противоречащей законодательству цели. В договоре простого товарищества нет двух сторон с разными интересами - кредитора и должника. Интересы участников простого товарищества устремлены к достижению общей для всех цели, т.е. однонаправлены. Это не означает, что в договоре простого товарищества вообще отсутствуют фигуры кредитора и должника. Каждый из товарищей выступает одновременно и как кредитор, и как должник по отношению ко всем и каждому из участников договора, который, следовательно, является взаимным. Поэтому ни одна из сторон не вправе требовать исполнения обязательств в отношении себя лично и соответственно не должна производить исполнение непосредственно в отношении какой-либо другой стороны.

4. Обязательными признаками договора простого товарищества являются личное участие сторон в их совместной деятельности и соединение сторонами вкладов.

Договор простого товарищества носит возмездный характер. Он является двусторонним, если объединяет двух участников или многосторонним, если объединяет более двух лиц.

Договор простого товарищества является консенсуальным, он считается заключенным с момента, когда стороны достигли соглашения по всем его существенным условиям: о предмете, вкладах участников в общее дело и обязанностях по ведению совместной деятельности.

Закон не содержит специального указания на форму договора простого товарищества. При его заключении следует исходить из того, что пункт 1 части 1 статьи 162 ГК РБ устанавливает в качестве общего правила совершение сделки в простой письменной форме юридическими лицами между собой и гражданами.

б) Ответственность, права и обязанности участников простого товарищества

Ответственность товарищей по договору простого товарищества может быть:

а) долевая;

б) солидарная.

Ответственность товарища является долевой, если договор простого товарищества не связан с осуществлением его участниками предпринимательской деятельности. Это значит, что каждый товарищ отвечает по общим договорным обязательствам всем своим имуществом, пропорционально стоимости его вклада в общее дело (пункт 1 статьи 917 ГК РБ), т.е. соразмерно его доле участия в товариществе.

Солидарно товарищи отвечают, если договор простого товарищества связан с предпринимательской деятельностью. Кроме того, солидарно товарищи отвечают по общим обязательствам, возникшим не из договора (часть 2 пункта 2 статьи 920 ГК РБ). Если на стороне должника несколько лиц и обязательство является солидарным, то кредитор вправе требовать исполнения как от всех должников совместно, так и от любого из них в отдельности.

Устанавливая права и обязанности участников простого товарищества, ГК РБ различает:

1. Внешние отношения (полномочия товарищей по представительству при ведении общих дел;

2. Внутренние отношения (полномочия товарищей по управлению общими делами внутри товарищеского союза).

Гражданский кодекс предусматривает 3 варианта ведения общих дел товарищами (пункт 1 статьи 914 ГК РБ):

Каждым из товарищей (общее правило);

Совместно всеми (требуется согласие всех участников);

Отдельными участниками (одним или несколькими).

В последних двух случаях порядок ведения дел должен быть специально оговорен в договоре простого товарищества.

Полномочия товарища на ведение дел от имени всех товарищей могут быть оформлены одним из двух документов: письменным договором простого товарищества или доверенностью (пункт 2 статьи 914 ГК РБ).

В случае заключения сделки от имени всех товарищей не уполномоченным на это лицом действуют правила ГК о последствиях заключения сделки не уполномоченным лицом (статья 184 ГК РБ). То есть сделка считается заключенной от имени и в интересах совершившего ее лица, если только другое лицо (представляемый) впоследствии прямо не одобрит данную сделку.

В соответствии со статьей 872 ГК РБ, после одобрения (в письменной или устной форме) заинтересованным лицом действий, совершаемых в его интересе, эти отношения переходят в плоскость договорных.

Внутренние отношения, то есть управление общими делами внутри товарищеского союза, предусматривают необходимость общего согласия товарищей при принятии решений (пункт 5 статьи 914 ГК РБ). В отличие от ГК Российской федерации, ГК РБ не предоставляет участникам простого товарищества права устанавливать принцип пропорциональности величины вклада и количества голосов при принятии решений внутри товарищеского союза.

в) Правовой режим имущества товарищества. Порядок распределения прибыли и убытков.

В простом товариществе образуется общее имущество товарищей. Прежде всего, оно образуется за счет вкладов. Кроме того, источником общего имущества товарищей является также произведенная в результате совместной деятельности продукция и полученные от такой деятельности плоды и доходы.

Общее имущество товарищей состоит из:

а) имущества, находящегося в общей долевой собственности товарищей;

б) имущества, находящегося в общем пользовании товарищей.

Общей долевой собственностью считается собственное имущество товарищей, которое они внесли в общее дело, а также произведенная продукция, полученные доходы.

Имущество в общем пользовании - внесенное товарищами имущество, которым они обладали по основаниям, отличным от права собственности (аренда, право хозяйственного ведения).

Пункт 3 статьи 913 ГК РБ устанавливает, что пользование общим имуществом товарищей осуществляется по их общему согласию, а при не достижении согласия - в порядке, устанавливаемом судом.

Может оказаться, что реальный вклад участника окажется меньше или больше указанного в договоре. Отсутствие в договоре или приложении к нему четкой оценки вкладов участников может привести к трудноразрешимым спорам. При этом бремя доказывания фактического увеличения доли участника в общем имуществе лежит на этом участнике. Поэтому желательно документально оформлять внесение вкладов в общее имущество участников договора простого товарищества. Если в договоре простого товарищества не оговорен размер вкладов, или это не следует из фактических обстоятельств - то, согласно пункта 2 статьи 912 ГК РБ, вклады товарищей предполагаются равными по стоимости.

Порядок распределения прибылей и убытков определяется соответственно 918 и 916 статьями ГК РБ. Прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей. Соглашение об устранении кого-либо из товарищей от участия в прибыли ничтожно.

Порядок покрытия расходов и убытков, связанных с совместной деятельностью товарищей, определяется их соглашением. При отсутствии такого соглашения каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада в общее дело. Соглашение, полностью освобождающее кого-либо из товарищей от участия в покрытии общих расходов или убытков, ничтожно.

г) Прекращение договора простого товарищества.

Пункт 1 статьи 920 ГК РБ предусматривает 7 оснований прекращения договора простого товарищества:

1) признание кого-либо из товарищей безвестно отсутствующим, недееспособным или ограниченно дееспособным, если договором простого товарищества или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами;

2) объявление кого-либо из товарищей экономически несостоятельным (банкротом), за изъятием, указанным в подпункте 1 настоящего пункта;

3) смерть товарища (объявление его умершим) или ликвидация либо реорганизация участвующего в договоре простого товарищества юридического лица, если договором простого товарищества или последующим соглашением не предусмотрено сохранение договора в отношениях между остальными товарищами либо замещение умершего товарища (реорганизованного юридического лица) его наследниками (правопреемниками);

4) отказ кого-либо из товарищей от дальнейшего участия в бессрочном договоре простого товарищества, за изъятием, указанным в подпункте 1 настоящего пункта;

5) расторжение договора простого товарищества, заключенного с указанием срока, по требованию одного из товарищей в отношениях между ним и остальными товарищами, за изъятием, указанным в подпункте 1 настоящего пункта;

6) истечение срока договора простого товарищества;

7) выдел доли товарища по требованию его кредитора, за изъятием, указанным в подпункте 1 настоящего пункта.

При прекращении договора простого товарищества вещи, переданные в общее владение и (или) пользование товарищей, возвращаются предоставившим товарищам без вознаграждения, если иное не предусмотрено соглашением сторон. Несоразмерность имущества, выделяемого в натуре участнику долевой собственности, его доле в праве собственности устраняется выплатой соответствующей денежной суммы или иной компенсацией. Выплата компенсации вместо выдела доли в натуре требует согласия товарища. Если доля товарища незначительна, не может быть реально выделена и он не имеет существенного интереса в использовании общего имущества, суд может и при отсутствии согласия этого товарища обязать его передать свою долю остальным товарищам с выплатой ему компенсации. С получением компенсации товарищ утрачивает право на долю в общем имуществе простого товарищества. Товарищ, внесший в общую собственность индивидуально-определенную вещь, вправе при прекращении договора простого товарищества требовать в судебном порядке возврата ему этой вещи при условии соблюдения интересов остальных товарищей и кредиторов (часть 1 и 4 статьи 920 ГК РБ). Если выдел доли в натуре не допускается законодательством или невозможен без несоразмерного ущерба имуществу, находящемуся в общей собственности, может быть произведена выплата стоимости доли в общем имуществе.

3. Практическая ситуация

Кредиторами общества с дополнительной ответственностью «Герметик» предъявлен иск в хозяйственный суд о ликвидации общества в связи с его банкротством.

В состав имущества, подлежащего распределению между кредиторами, истцы просят включить активы двух дочерних обществ ОДО «Герметик».

Представитель ответчика заявил, что дочерние общества являются самостоятельными юридическими лицами и по долгам организации-учредителя не отвечают.

Кроме того, ликвидация общества в связи с его банкротством возможна только после применения комплекса процедур, предусмотренных законодательством, поскольку остается возможность его финансового оздоровления. простой товарищество лицензия банкротство

Укажите процедуры банкротства. Кто вправе предъявить иск о банкротстве? Как определяется размер имущества организации при банкротстве? Укажите очередность удовлетворения требований кредиторов.

В данной ситуации кредиторы обратились в хозяйственный суд с иском о ликвидации общества с дополнительной ответственностью «Герметик» в связи с его банкротством. Следовательно, речь идет о правовом регулировании экономической несостоятельности, разрешении хозяйственного спора. Отношения субъектов хозяйствования в данной ситуации регулируются Хозяйственным процессуальным кодексом Республики Беларусь, Гражданским кодексом Республики Беларусь, Законом Республики Беларусь «Об экономической несостоятельности (банкротстве)», Законом Республики Беларусь «О хозяйственных судах в Республике Беларусь» и другими нормативными актами.

Субъектами спора являются с одной стороны - должник ОДО «Герметик», с другой - кредиторы (причем не указано, являются ли кредиторы юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями или гражданами).

Спорный момент:

1. Требование должников о немедленной ликвидации ОДО «Герметик» в связи с его банкротством;

2. Требование возврата долгов кредиторам за счет продажи имущества ОДО «Герметик» и двух его дочерних предприятий.

Рассмотрим правомерность обращения кредиторов с таким иском в суд. Установим, находится ли данное дело в компетенции хозяйственного суда.

Согласно части 1 статьи 27 ХПК РБ, хозяйственному суду подведомственны дела по хозяйственным спорам между юридическими лицами, индивидуальными предпринимателями, а в случаях, предусмотренных законодательными актами, также организациями, не являющимися юридическими лицами и гражданами.

Согласно части 2 статьи 27 ХПК РБ, споры о ликвидации и об экономической несостоятельности (банкротстве) относятся к хозяйственным. В части 2 и 6 постановления Пленума Высшего Хозяйственного Суда и Пленума Верховного Суда РБ от 22 июня 2000 года №4/3 «О разграничении подведомственности дел между общими и хозяйственными судами», дела о банкротстве юридического лица по заявлениям граждан-кредиторов, тоже относятся к компетенции хозяйственных судов. Таким образом, мы установили, что данный хозяйственный спор является подведомственным хозяйственному суду.

Рассмотрим правомерность требования кредиторов о включении активов двух дочерних обществ ОДО «Герметик» в состав имущества, подлежащего распределению между кредиторами.

В части 2 статьи 105 ГК РБ сказано, что дочернее общество не отвечает по долгам основного общества (товарищества). Значит это требование не правомерно.

Кредиторы настаивают на признании ОДО «Герметик» банкротом, немедленном распределении имущества между кредиторами в счет погашения долгов и ликвидации ОДО «Герметик».

Каковы же будут действия суда согласно закона? Хозяйственный суд, рассмотрев заявление кредитора, должен вынести определение о возбуждении производства по делу о банкротстве должника или отказать в удовлетворении заявления о банкротстве должника.

Но даже возбуждение производства по делу о банкротстве не означает, что должник как банкрот будет подлежать обязательной ликвидации. Статья 61 ГК РБ, статья 12 Закона РБ «Об экономической несостоятельности (банкротстве)» устанавливает ряд процедур банкротства: защитный период, конкурсное производство (санация, ликвидационное производство) и мировое соглашение.

Защитный период - процедура банкротства, применяемая к должнику с момента принятия хозяйственным судом заявления о признании должника банкротом. Защитный период вводится хозяйственным судом сроком не свыше 3 месяцев с момента принятия им заявления о банкротстве. По окончании защитного периода временный управляющий, назначенный хозяйственным судом, представляет суду отчет о своей деятельности, который должен содержать заключение о финансовом состоянии и платежеспособности должника. Хозяйственный суд на основании заявления о признании должника банкротом, отчета временного управляющего принимает решение о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства или прекращает производство по делу ввиду платежеспособности должника (статья 45 Закона РБ «Об экономической несостоятельности (банкротстве)»).

Конкурсное производство включает такие процедуры, как санация и ликвидационное производство.

Санация (оздоровление) - процедура, осуществляемая для восстановления платежеспособности должника. Она предусматривает переход права собственности, изменение договорных и других обязательств, реорганизацию, реструктуризацию или оказание финансовой поддержки должнику. Срок санации ограничен 18 месяцами, однако по ходатайству собрания кредиторов или управляющего суд может сократить его или продлить, но не более чем на 12 месяцев.

Ликвидационное производство открывается после принятия хозяйственным судом решения об открытии ликвидационного производства в отношении должника. Срок ликвидационного производства не может превышать одного года. Хозяйственный суд вправе продлить срок ликвидационного производства на шесть месяцев, если имеются достаточные основания полагать, что продление срока ликвидации приведет к увеличению общей суммы удовлетворенных требований кредиторов.

Необходимо уточнить порядок определения имущества должника, подлежащего реализации для погашения задолженности. Статья 370 ХПК РБ гласит, что взыскание с должника - юридического лица или индивидуального предпринимателя денежных средств обращается в первую очередь на денежные средства, находящиеся на его счетах в банке и (или) небанковской кредитно-финансовой организации. Согласно статьи 371 ХПК РБ, при недостаточности у юридического лица на счете денежных средств для погашения задолженности ее взыскание производится путем обращения взыскания на иное имущество должника, принадлежащее ему на праве собственности или закрепленное за ним на праве хозяйственного ведения, в том числе и на денежные средства, находящиеся на иных счетах. Обращение взыскания на имущество, закрепленное за юридическими лицами на праве оперативного управления, не допускается. В статье 375 ХПК РБ говорится, что для установления наличия денежных средств и иного имущества должника, находящихся у других лиц, этим лицам направляется запрос о том, имеется ли у них имущество должника, обязаны ли они уплатить какие-либо суммы должнику, на каком основании и в какой срок. При получении сообщения о наличии у других лиц имущества должника, в том числе и наличных денежных средств, судебный исполнитель обращает взыскание на это имущество.

Согласно статьи 100 Закона РБ «Об экономической несостоятельности (банкротстве)», при осуществлении процедур банкротства из имущества должника, за счет которого могут погашаться требования кредиторов, исключаются:

имущество, изъятое из оборота;

имущественные права, связанные с личностью должника, в том числе права, основанные на лицензии на осуществление определенных видов деятельности;

иное имущество, не включаемое в имущество должника в соответствии с Законом РБ «Об экономической несостоятельности (банкротстве)».

Управляющий обязан использовать в процессе конкурсного производства только один счет должника в банке, если иное не установлено хозяйственным судом. Все счета должника в банках и небанковских кредитно-финансовых организациях, за исключением основного счета должника, подлежат закрытию по мере их выявления. Остатки денежных средств должника при закрытии его счетов должны быть перечислены на основной счет должника. На основной счет должника зачисляются также денежные средства должника, поступающие в процессе конкурсного производства.

После открытия ликвидационного производства управляющий осуществляет продажу имущества должника на торгах, если хозяйственным судом, собранием кредиторов или комитетом кредиторов в соответствии с законодательством не установлен иной порядок продажи имущества должника. Управляющий производит расчеты с кредиторами в соответствии с реестром требований кредиторов. Требования кредиторов каждой следующей очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований кредиторов предыдущей очереди.

При ликвидации юридического лица требования его кредиторов удовлетворяются в следующей очередности:

1) в первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемое юридическое лицо несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью путем капитализации соответствующих повременных платежей;

2) во вторую очередь производятся расчеты по выплате выходных пособий, оплате труда лиц, работающих по трудовому договору, по выплате вознаграждений по авторским договорам;

3) в третью очередь погашается задолженность по обязательным платежам в бюджет и внебюджетные фонды;

4) в четвертую очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого юридического лица;

5) в пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами в соответствии с законодательством (статья 60 ГК РБ).

После рассмотрения хозяйственным судом отчета управляющего по итогам ликвидационного производства и признания его обоснованным, а также при отсутствии оснований для признания недействительными итогов ликвидационного производства хозяйственный суд выносит определение о завершении ликвидационного производства.

С момента внесения записи о ликвидации должника в Единый государственный регистр юридических лиц и индивидуальных предпринимателей полномочия управляющего прекращаются, ликвидационное производство считается завершенным, должник - юридическое лицо - ликвидированным, должник - индивидуальный предприниматель - свободным от долгов.

На любой стадии рассмотрения хозяйственным судом дела о банкротстве должник и кредиторы вправе заключить мировое соглашение после погашения задолженности по требованиям кредиторов первой и второй очереди. Мировое соглашение заключается в письменной форме и может содержать условия об: а) отсрочке или рассрочке исполнения обязательств должника; б) уступке требования должника; в) исполнении обязательств должника третьими лицами; г) переводе долга; д) обмене в установленном порядке требований кредиторов на акции; е) удовлетворении требований кредиторов иными способами, не противоречащими законодательству.

Таким образом, мы рассмотрели основные спорные моменты в данной ситуации. Я полагаю, что суд в данной ситуации примет к рассмотрению заявление кредитора. После его рассмотрения суд вынесет определение о возбуждении производства по делу о банкротстве ОДО «Герметик» или отказе в удовлетворении заявления о банкротстве ОДО «Герметик». В случае вынесения решения о возбуждении производства по делу о банкротстве ОДО «Герметик», суд назначит защитный период и временного управляющего. И уже по окончании временного периода может быть принято решение о признании ОДО «Герметик» банкротом и начале конкурсного производства. Требование кредиторов о включении активов двух дочерних обществ ОДО «Герметик» в состав имущества, подлежащего распределению между кредиторами, конечно же, удовлетворено не будет, как противоречащее закону.

Нормативные правовые акты и литература

Конституция Республики Беларусь 1994г. (с изменениями и дополнениями). Принята на республиканском референдуме 24 ноября 1996г.- Минск: Беларусь, 1997г.

Гражданский кодекс Республики Беларусь.// Ведомости Национального собрания Республики Беларусь.-1999.- № 7-9.-ст. 101.

Гражданский процессуальный кодекс Республики Беларусь. // Ведомости Национального собрания Республики Беларусь. -1999.- № 10 - 12 .- ст.102.

Хозяйственный процессуальный кодекс Республики Беларусь. // Ведомости Национального собрания Республики Беларусь. - 1999.- № 13-14.-ст. 195.

Об экономической несостоятельности (банкротстве): Закон Республики Беларусь от 18.07.2000г. с последующими изм. и доп., // Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь.-2000.-№73

О лицензировании отдельных видов деятельности: Декрет Президента Республики Беларусь № 17 от 14.07.2003г. // Национальный реестр правовых актов Республики Беларусь.-2003.-№79

О разграничении подведомственности дел между общими и хозяйственными судами: Постановление Пленума Высшего Хозяйственного Суда и Пленума Верховного Суда РБ от 22.06.2000 №4/3 //

О налогах и сборах, взимаемых в бюджет Республики Беларусь: Закон Республики Беларусь от 20.12.1991 с последующими изм. и доп., //

Правовое регулирование хозяйственной деятельности: Учебник./ Под общей редакцией В.А. Витушко, Р.И. Филипчик. - Мн.: Книжный Дом, 2004.

Комментарий к Гражданскому кодексу Республики Беларусь в 3ч. / Под ред. В.Ф. Чигира. - Мн.: Промышленно-торговое право,2003.

Любич О.И. Договор простого товарищества: правовое регулирование // Юстиция Беларуси. 1999. №2.

Размещено на Allbest.ru

...