Размещено на http://www.allbest.ru/

Министерство науки и образования Российской Федерации

ГОУ ВПО «Сыктывкарский государственный университет»

Юридический факультет

Кафедра гражданского права и процесса

Курсовая работа

Тема: «Публичный договор»

Выполнил:

Студент 2 курса, 621 группы

Филимонов Ю.В.

Научный руководитель:

Князев А. Н.

Сыктывкар 2012

Содержание

• Введение
• Глава 1. Общая характеристика публичного договора
• § 1. Понятие гражданско-правового договора
• § 2. Признаки публичного договора
• § 3. Публичный договор - как институт гражданского права
• Глава 2. Заключение публичного договора
• § 1. Участники и условия публичного договора
• § 2. Оферта в публичном договоре
• § 3. Заключение публичного договора
• § 4. Расторжение публичного договора
• § 5. Соотношение с договором присоединения
• Заключение
• Список использованных источников и литературы

Введение

В Российской Федерации гражданские права могут быть ограничены на основании федерального закона и только в той мере, в какой это необходимо в целях защиты основ конституционного строя, нравственности, здоровья, прав и законных интересов других лиц, обеспечения обороны страны и безопасности государства. Конституция Российской Федерации (принята на всенародном голосовании 12 декабря 1993 г.) // Российская газета 1993. 25 декабря. С. 6.

Публичный договор в соответствии со статьёй 426 ГК РФ является частным проявлением этого положения. Он ограничивает определенную категорию предпринимателей в свободе договора. А именно, в свободе выбора контрагента и в свободе определения условий договора. Цель публичного договора - защита «слабой» стороны, то есть потребителя, и установление в экономическом правоотношении фактического, а не юридического равенства сторон.

Актуальность темы исследования заключается в том, что любой гражданин, являясь потребителем различных услуг или покупателем товаров в розничной торговле, практически ежедневно вступает в гражданско-правовые отношения, регулируемые нормами публичного договора, даже не зная этого. В связи с этим важно правильно определить, какие отношения подпадают под режим публичного договора, а так же как действует механизм ограничения свободы этих отношений. Неправильное толкование будет способствовать необоснованному ущемлению либо прав предпринимателей, либо потребителей.

Понятие «публичный договор» для российского гражданского законодательства является новым, и его содержание отражено в статье 426 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее ГК РФ). Публичный договор как институт гражданского права возник в отрасли гражданского права только в 1994 году. При этом признаки публичного договора и основные правила о нем имеют наиболее существенное значение, так как представляют собой исключение из общего принципа частного права. Режим публичных договоров не опирается на принцип «свободы договора», а представляет собой один из примеров действия публичного начала в гражданском праве.

Учитывая то, что современные рыночные отношения требуют дальнейшего развития экономики России с целью расширения массового потребления товаров, работ и услуг, особый интерес в этой связи представляет дальнейшее развитие института публичного договора. Совершенствование законодательства в области публичного регулирования в договорном праве позволит государству обеспечивать баланс интересов между коммерческой организацией и потребителем. Гражданское право: учебник. в 3 томах. М.: ТК Велби Проспект, 2005. Т 2. С. 178.

В качестве объекта исследования выступают общественные отношения, связанные с установлением, изменениями, прекращением гражданских прав и обязанностей, возникающих из условий публичного договора.

Предметом исследования в работе является правовое регулирование публичного договора как института гражданского права.

Цель настоящей работы исследовать публичный договор как института гражданского права.

Достижение цели предполагает решение следующих задач: раскрыть понятие и условия публичного договора; охарактеризовать основные признаки публичного договора в системе общих положений о договоре; определить виды договоров в гражданском праве, отвечающие условиям публичного договора; исследовать основные теоретические и практические правовые проблемы, связанные с применением норм публичного договора, рассмотреть проблему соотношения норм публичного договора и договора присоединения.

Степень научной разработанности темы. Несмотря на широкую распространенность публичного договора в гражданских правоотношениях, в настоящее время опубликовано небольшое количество работ по проблемам правового регулирования публичного договора.

Исследования большинства авторов, предметом которых был публичный договор, как правило, представляют собой статьи. Отдельные монографии, книги не издавались.

Среди трудов, непосредственно посвященных проблемам публичного договора как института гражданского права в целом, следует выделить работы таких авторов, как М.И. Брагинский, В.В. Витрянский, С. Абрамова, Т.В. Ларина, С.А. Денисов и др.

Исследовали публичный договор и предложили своеобразное решение его проблем В. Аминов, А.Н. Гуев, К.Ю Тотьев, А.В. Хвощинский, А.Ю. Шкарин.

Данная работа состоит из двух глав, каждая из которых состоит из параграфов, а также содержит титульный лист, «введение», «заключение» и список используемых нормативных актов и литературы.

Методологической основой исследования являются совокупность методов научного познания: формально-логического, исторического, комплексного, сравнительно-правового, диалектического, системного и статистического анализа.

Теоретическую основу исследования составляют научно-теоретические разработки ученых-правоведов по предмету исследования.

Глава 1. Общая характеристика публичного договора

§ 1. Понятие гражданско-правового договора

Договор, представляющий собой одну из древнейших правовых конструкций, роль которой в современном гражданском обороте постоянно растет, способствует дальнейшему развитию цивилизованного рынка. Договор, является одним из главных оснований возникновения обязательств.

Сам термин «договор» употребляется в различных значениях. Под договором понимают и юридический факт, лежащий в основе обязательства, и само договорное обязательство, и документ, в котором закреплён факт установления обязательственного правоотношения. Алексеев С. С. Восхождение к праву. Поиски и решения. М.: НОРМА, 2001. С. 295.

Законом прописано, что договор это «соглашение двух или более лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей» в соответствии со статьей 420 ГК РФ.

В предусмотренных законом случаях договором может быть признан определенный официальный документ, содержащий сведения относительно происшедших обстоятельств.

Договор, без сомнения, представляет собой наиболее распространенный вид сделок. Лишь малая часть односторонних сделок не относятся к числу договоров. Основная же масса встречающихся в гражданском праве сделок -- договоры. В соответствии с этим, договор подчиняется общим для всех сделок правилам. Белов В. А. Гражданское право: Общая и особенная части: учебник для вузов. М.: Центр ЮрИнфоР, 2009. С. 370.

Одним из основополагающих начал гражданского права является принцип свободы договора.

1. Граждане и юридические лица вступают в договорные отношения по своему усмотрению. Понуждение к заключению договора допускается лишь в двух случаях: а) когда обязанность заключить договор установлена законом б) когда стороны заключили предварительный договор, согласно которому они обязуются в будущем заключить договор о выполнении работ или оказании услуг, о передаче имущества на условиях, предусмотренных предварительным договором.

2. Стороны могут заключить договор как предусмотренный, так и не предусмотренный законом. Стороны могут заключить договор, в котором содержатся элементы различных договоров.

3. Стороны свободны в определении любых условий договора, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано нормами закона или иными нормативно-правовыми актами.

Договор в его правовом значении, является главным основанием возникновения прав и обязанностей. Соответственно он должен обладать всеми признаками юридических фактов, т.е. способностью порождать права и обязанности и представлять собой действия субъектов права, которые направлены на установление, изменение или прекращение гражданских прав и обязанностей. Это главная правовая нагрузка договора в его правовом значении.

Договоры могут классифицироваться по различным основаниям. По основаниям заключения все договоры делятся на свободные и обязательные. Белов В. А. Гражданское право: Общая и особенная части: учебник для вузов. М.: Центр ЮрИнфоР, 2009. С. 372. Свободные - это такие договоры, заключение которых всецело зависит от усмотрения сторон Заключение же обязательных договоров, как это следует из самого их названия, является обязательным для одной или обеих сторон. Большинство договоров носит свободный характер. Они заключаются по желанию обеих сторон, что вполне соответствует потребностям рыночной экономики. Однако в условиях экономически развитого общества встречаются и обязательные договоры. Обязательные договоры -- это такие договоры, которые являются обязательными хотя бы для одной из сторон.

§ 2. Признаки публичного договора

Среди обязательных договоров особое значение имеют публичные договоры. В соответствии со статьёй 426 ГК РФ публичный договор характеризуется следующими признаками:

Во-первых, в качестве одного из субъектов такого договора должна выступать коммерческая организация: унитарное государственное или муниципальное предприятие, хозяйственное общество или товарищество либо производственный кооператив. Что касается контрагента такой организации, то в этой роли может оказаться любое физическое или юридическое лицо, которое в данной договорной связи является, как правило, потребителем товаров, работ, услуг, соответственно производимых или осуществляемых коммерческой организацией. Брагинский М.И. Применение статьи 426 «Публичный, договор» Гражданского кодекса РФ // Право и экономика. 2001. № 9. С. 70.

Во-вторых, указанная коммерческая организация должна осуществлять деятельность по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг. Далеко не все коммерческие организации могут быть признаны потенциальными субъектами публичного договора. Имеет значение характер деятельности такой организации. В связи с этим необходимо отметить, что среди многих различных видов предпринимательской деятельности выделяются такие, которые должны осуществляться соответствующими коммерческими организациями в отношении всех и каждого, кто к ним обращается. Хорошим ориентиром в определении таких видов деятельности является примерный перечень, содержащийся в п. 1 ст. 426 ГК РФ. Все перечисленные виды деятельности, опосредуемые различными гражданско-правовыми договорами, объединяет одна общая черта, а именно: коммерческие организации должны вступать в договорные отношения с любыми физическими и юридическими лицами, которые к ним обращаются.

В-третьих, предметом договора, определяемого как публичный, должны выступать обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, по сути своей составляющие содержание именно той деятельности, которая должна осуществляться коммерческой организацией в отношении каждого, кто к ней обратится. Это может быть розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжения, медицинское, гостиничное обслуживание и т. п..

В-четвертых: предметом договора должно быть осуществление коммерческой организацией деятельности, указанной в пункте 2 и 3. При отсутствии хотя бы одного из указанных признаков договор не является публичным и рассматривается как свободный договор. Так, если предприятие розничной торговли заключает с гражданином договор купли-продажи канцелярских товаров, которыми торгует это предприятие, то данный договор является публичным. Если же предприятие розничной торговли заключает договор с другим предприятием о купли-продажи своего имущества (торгового оборудования), то это - свободный договор, поскольку его предметом не является деятельность коммерческой организации по продаже товаров, осуществляемая в отношении каждого, кто к ней обратится.

Практическое значение выделения публичных договоров состоит в том, что к публичным договорам применяются правила, отличные от общих норм договорного права. К числу таких специальных правил, применяемых к публичным договорам, относятся: Маркова М. Г. О понятии принципа свободы договора. Методологические основы понятия свободы договора // Юридическая мысль. Научно-практический журнал. 2004. № 1 (20). С. 51.

1) Коммерческая организация не вправе отказаться от заключения публичного договора на товары, услуги. Для такой коммерческой организации исключается действие принципа «свободы договора»: она не вправе по своему усмотрению ни выбирать партнера, ни решать вопрос о заключении договора.

2) Коммерческая организация, являющаяся субъектом публичного договора, не вправе оказывать предпочтение кому-либо из обратившихся к ней в отношении заключения договора потребителей. Исключения из этого правила могут быть предусмотрены лишь законами и иными правовыми актами (к примеру, на данный момент такого рода исключения имеются в законодательстве применительно к ветеранам войны, инвалидам и некоторым другим категориям потребителей).

3) При необоснованном уклонении коммерческой организации от заключения публичного договора другая сторона вправе по суду требовать заключения с ней договора в соответствии с положениями, применяемыми при заключении договора в обязательном порядке.

4) Условия публичного договора (в том числе о цене на товары, работы, услуги) должны устанавливаться одинаковыми для всех потребителей, кроме тех случаев, когда законами и иными правовыми актами допускается предоставление льгот для отдельных категорий потребителе.

В случае необоснованного уклонения коммерческой организации от заключения публичного договора, такой договор может быть заключен в принудительном порядке по решению суда. Более того, потребитель вправе потребовать и взыскания убытков, вызванных уклонением от заключения договора.

Если коммерческая организация не имеет возможности оказать определенные услуги, выполнить работу или передать товар, то на ней лежит бремя доказывания отсутствия этих возможностей. У потребителя есть право передать возникшие разногласия на рассмотрение судом, не спрашивая согласия контрагента.

Условия публичного договора, не соответствующие ст. 426 ГК, ничтожны.

§ 3. Публичный договор - как институт гражданского права

Публичным признается договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг, которые коммерческая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится, и не вправе как оказывать предпочтение одному лицу перед другим при решении вопроса о заключении публичного договора, так и отказываться от заключения публичного договора, если не докажет, что не имела возможности предоставить потребителю соответствующие ее деятельности товары, услуги, выполнить для него работы (п. 1, 3 ст. 426 ГК РФ).

Понятие публичного договора впервые введено ст. 426 ГК-1994г. Это связано с общей тенденцией современного договорного права, отражающей усложнение и разнообразие рыночных связей, является расширение круга используемых договорных отношений и включение в систему законодательно регламентируемых договорных отношений новых типов договоров, а также наделение некоторых категорий договоров новыми видовыми особенностями. По сравнению с ГК РСФСР 1964г., в котором были урегулированы 19 договоров, ГК РФ 1994г. даёт регламентацию уже 27 договоров, вводя в договорное право ряд новых договоров (договоры ренты, агентирования, доверительного управления имуществом, коммерческой концессии, финансирования под уступку денежного требования). Тотьев К. Публичный договор // Хозяйство и право. 1995. № 6. С. 77.

Употребление термина «публичный» должно свидетельствовать о возникновении здесь публично правовых отношений, в которых хотя бы одной из сторон является лицо публичного права.

М.И. Кулагин, характеризуя данный договор, писал: «В последнее время из общего договорного права выделяются нормы, которые регулируют договорные отношения между профессиональными коммерсантами и потребителями. Законодатель вынужден был, наконец, признать, что общее договорное право не дает рядовому гражданину адекватных средств защиты против крупной компании или сервисного предприятия, производящих или реализующих товар или услуги на рынке. Настойчивая борьба прогрессивных сил привела к принятию практически во всех западных странах ряда законодательных актов, направленных на предоставление потребителям дополнительных материально-правовых и процессуальных гарантий охраны их интересов во взаимоотношениях с коммерсантами, а также к возложению на последних определенных обязанностей». Кулагин М.И. Избранные труды. М.: Статут, 1997. С. 262.

Публичным является договор, заключенный коммерческой организацией и устанавливающий ее обязанности по продаже товаров, выполнению работ, оказанию услуг, которые такая организация по характеру своей деятельности должна осуществлять в отношении каждого, кто к ней обратится (розничная торговля, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское обслуживание и т.п.).

Ст.426 ГК объединяет в себе пять норм: 1) запрещает коммерческой организации при наличии возможностей отказаться от заключения договора;

2) исключает возможность оказывать предпочтение при заключении договора, за исключением случаев прямого установления законодательством; 3) предоставляет потребителю возможность в судебном порядке обязать контрагента заключить договор; 4) признает договорные условия, противоречащие ст. 426 ГК РФ, ничтожными; 5) предусматривает возможность издания Правительством РФ обязательных для сторон типовых публичных договоров в случаях, предусмотренных законами РФ.

В законодательстве закреплен принцип свободы экономической деятельности, равенства участников гражданских правоотношений, обеспечение восстановления нарушенных прав и свобод, усиление их судебной защиты. Но абсолютная свобода при отсутствии сдерживающих правовых механизмов может породить злоупотребления доминирующим положением на рынке, снизить уровень гарантий прав и интересов субъектов гражданского права. Поэтому в целях обеспечения равенства и справедливости в сфере гражданских правоотношений, повышения защищенности граждан, которые, заключая договоры с предпринимателями, объективно находятся в неравном положении с ними, в ГК РФ установлены в отдельных случаях особые правила об обязанности заключать и исполнять договоры на определенных условиях, продиктованных государством. Ларина Т.В. Особенности правового регулирования публичного договора в России.// Юрист. 2004. №4. С19.

К публичным договорам относится, например, договор розничной купли-продажи (п. 2 ст. 492 ГК), предметом которого выступают товарно-материальные ценности. Продавец, осуществляющий предпринимательскую деятельность по продаже товаров в розницу, обязуется передать покупателю товар, предназначенный для личного, семейного, домашнего или иного использования, не связанного с предпринимательской деятельностью. Договор розничной купли-продажи считается заключенным в надлежащей форме с момента выдачи продавцом покупателю кассового или товарного чека или иного документа, подтверждающего оплату товара.

Так же, к числу публичных отнесены договоры бытового подряда (п. 2 ст. 730 ГК РФ), перевозки транспортом общего пользования (п. 2 ст. 789 ГК РФ), проката (п. 3 ст. 626 ГК РФ), личного страхования (п. 1 ст. 927 ГК РФ), хранения товаров на складах общего пользования (п. 2 ст. 908 ГК РФ), хранения в камерах хранения транспортных организаций (п. 1 ст. 923 ГК РФ), а при определенных условиях - договоры банковского вклада (п. 2 ст. 834 ГК РФ) и хранения в ломбарде (п. 1 ст. 919 ГК РФ).

публичный договор гражданский право

Глава 2. Заключение публичного договора

§ 1. Участники и условия публичного договора

Одним из основных признаков публичного договора является его строго определенный субъектный состав: потребитель и коммерческая организация.

Закон «О защите прав потребителей» называет потребителями граждан, потребляющих или использующих товар для личных нужд, не связанных с извлечением прибыли. Федеральный закон РФ от 7 февраля 1992 г. N 2300-I «О защите прав потребителей» // СЗ РФ. 1996. № 3. Ст. 25 В то время ст. 426 ГК РФ не дает определение потребителей.

Что касается норм, регулирующих конкретные виды публичных договоров, то в одних из них потребителями названы граждане (п. 2 ст. 730, п. 2 ст. 834, п. 1 ст. 919, п. 1 ст. 923), в других субъектный состав не определен. Из их смысла можно сделать вывод, что в качестве потребителей могут выступать как граждане, так и юридические лица (п. 2 ст. 492, п. 3 ст. 626, п. 2 ст. 789, п. 2 ст. 908, п. 1 ст. 927 ГК).

Исполнителем в этих договорах могут быть коммерческие организации, перечисленные в п.1 ст.50 ГК РФ. Однако ст. 426 ГК РФ в понятие «коммерческая организация» включает и граждан-предпринимателей, но только таких, которые по роду своей деятельности выполняют публичную функцию. Костикова С. Н. Практические вопросы применения норм, регулирующих публичный договор как институт гражданского права // Российский судья. 2007. № 4. С. 85. Например, осуществляют перевозку транспортом общего пользования.

Таким образом, путем введения категории публичного договора законодатель пытается обеспечить оптимальное удовлетворение в определенных сферах потребностей экономически слабой стороны, то есть в основном массового потребителя. Следовательно, именно потребители выступают на стороне контрагента коммерческой организации, которая, сообразуясь с характером своей хозяйственной деятельности, должна осуществлять конкретные действия (продать товар, выполнить работу, оказать услугу) в отношении каждого, кто к ней обратится. Областью экономической активности такого рода организаций является обычно сфера удовлетворения общественных нужд (например, перевозка транспортом общего пользования, услуги связи, энергоснабжение, медицинское и иное обслуживание). Данная сфера деятельности и определяет объекты зарождающихся обязательств.

Содержание правоотношений состоит в обязанности данной организации заключить и исполнить договор. Подобная обязанность предусмотрена и в ст. 26 Закона РФ «О защите прав потребителей». Федеральный закон РФ от 7 февраля 1992 г. N 2300-I «О защите прав потребителей» // СЗ РФ. 1996. № 3. Ст. 16. В ней прямо закреплено, что исполнитель, занимающий доминирующее положение на рынке, обязан заключить с потребителем договор на выполнение работ или оказание услуг, за исключением случаев, если он докажет, что их выполнение выходит за рамки его уставной деятельности или производственных возможностей. При этом доминирующий на рынке субъект должен организовывать свою производственную или иную хозяйственную деятельность так, чтобы потребности граждан удовлетворялись надлежащим образом и бесперебойно.

Из приведенной нормы видно, что обязанность по заключению договоров на выполнение работ или оказание услуг связывается не только с фактическим характером деятельности субъекта хозяйствования или его производственными возможностями (как это предусмотрено в пп. 1, 3 ст. 426 ГК РФ), но и с рамками его уставной деятельности. Здесь следует уточнить, что в настоящее время в соответствии с п. 1 ст. 49 и п. 2 ст. 52 ГК РФ допускается существование как общей, так и специальной правоспособности юридических лиц. Предмет и цели деятельности коммерческой организации обязательно определяются учредительными документами лишь в особых, предусмотренных законом случаях. Ткачев В. Н. Защита прав потребителей В Российской Федерации: Учебное пособие. М.: ОАО «Издательский дом «Городец», 2005. С. 183. Видимо, поэтому ст. 426 ГК РФ связывает реализацию норм о публичных договорах с характером фактической деятельности субъекта, а не с ее формальным отражением в учредительных документах.

Кроме того, адресатом обязанностей, изложенных в ст. 26 Закона о защите прав потребителей, является не любой хозяйствующий субъект, а исключительно с доминирующим положением на федеральном или региональном товарных рынках в сфере выполнения работ или оказания услуг. Напротив, в ст. 426 ГК РФ такой специальный субъект не упоминается, что позволяет распространить ее положения на более широкий субъектный состав.

Публичный характер деятельности предпринимателя может вытекать из закона (из ст.846 ГК РФ следует, обязанность банка открыть предприятию счет в месте его регистрации), из лицензии на определенный вид деятельности (лицензия на оказание транспортных услуг населению) и из самого поведения предпринимателя (публикация рекламы о своих услугах). Комментарий к Закону РФ «О защите прав потребителей»: Постатейные материалы. Образцы документов./ Под ред. В.Ю. Бозаджиев. Ростов н/Д.: Изд-во «Феникс», 1997. С. 165.

Согласно положениям ГК РФ условия договора могут определяться:

- по усмотрению сторон, заключающих конкретный договор;

- примерными условиями, разработанными для договоров соответствующего вида, опубликованными в печати и применяемыми сторонами договора;

- соответствующими обычаями делового оборота;

- обязательными для сторон правилами, содержащимися в правовых актах.

Применительно к типу публичного договора особое значение приобретают последние правила, установленные законом и иными правовыми актами, действующими в момент его заключения. Такого рода правила (типовые договоры, положения), обязательные для сторон при заключении и исполнении публичных договоров, вправе издавать в случаях, предусмотренных законом, Правительство РФ.

Данное положение в полной мере учитывает специфику отношений, опосредуемых публичными договорами: как правило, это отношения определенных коммерческих организаций с массовым потребителем. Именно необходимость обеспечения защиты прав и законных интересов потребителей требует оперативного и гибкого регулирования условий публичных договоров.

В них, в частности, определяются:

- обязательный и дополнительный объем предоставляемых услуг;

- их качественные характеристики;

- специальные права и обязанности хозяйствующего субъекта - исполнителя;

- льготы для отдельных категорий потребителей;

- ценообразовательная процедура.

В этом плане, как показывает опыт других стран, особого внимания заслуживают примерные условия договоров, разрабатываемых различными ассоциациями (союзами) товаропроизводителей либо потребителей. В таких примерных условиях отражается специфика соответствующих товаров, работ и услуг, предусматриваются конкретные правовые средства, направленные на реализацию интересов производителей и потребителей, обеспечение защиты их прав. Дедиков С. Публичный договор//Хозяйство и право. 1997. №11. С.118.

В России практика разработки таких профессиональных текстов примерных договоров не получила широкого распространения. Вместе с тем в прежние годы (до конца 80-х годов) существовали многочисленные примерные и типовые условия договоров на поставку отдельных видов продукции и товаров, капитальное строительство, перевозку грузов, которые являлись, как правило, приложениями к особым условиям поставки продукции и товаров, правилам о договорах подряда на капитальное строительство и перевозки конкретных видов грузов. До настоящего времени в договорах, заключаемых коммерческими организациями, нередко можно встретить ссылки на такие примерные и типовые условия договоров, в том числе и на утратившие силу.

§ 2. Оферта в публичном договоре

Необходимое условие заключение договора - это достижение соглашения сторон. Выделяются две стадии достижения соглашения: 1) предложение заключить договор (оферта); 2) согласие заключить договор (акцепт), принятие предложения.

Принятие предложения заключить договор (акцепт). Акцептом признается ответ лица, которому адресована оферта, о ее принятии.

Под офертой понимается предложение заключить договор (ст. 435 ГК), которое должно отвечать следующим обязательным требованиям:

- во-первых, быть адресованным конкретному лицу (лицам);

- во-вторых, быть достаточно определенным;

- в-третьих, выражать намерение сделавшего его лица заключить договор с адресатом, которым будет принято предложение;

- в-четвертых, содержать указание на существенные условия, на которых предлагается заключить договор.

По форме оферта может быть самой различной: письмо, телеграмма, факс и т.д. Офертой может служить и разработанный стороной, предлагающей заключить договор, проект такого договора.

Оферта связывает направившее ее лицо с момента ее получения адресатом. Только в случае, если оферент успеет отозвать оферту до получения ее адресатом или одновременно с получением, предложение считается неполученным.

Принцип безотзывности оферты, т.е. невозможности для оферента отзывать свое предложение о заключении договора в период с момента получения его адресатом и до истечения установленного срока для ее акцепта, сформулирован в виде презумпции (ст. 436 ГК РФ). Право лица, направившего оферту, отозвать ее (отказаться от предложения) может быть предусмотрено самой офертой. Возможность отказа от сделанного предложения может также вытекать из существа самого предложения или из обстановки, в которой оно было сделано.

Акцепт не должен содержать каких-либо условий и оговорок, он должен быть полным и безоговорочным, из него должно явствовать согласие принять все положения, которые содержатся в оферте. Если акцептант в принципе соглашается на предложение, но хотел бы изменить некоторые условия, то такой ответ не считается акцептом, а признается отказом от акцепта и одновременно - новой офертой.

Молчание адресата по общему правилу не считается акцептом. Но если лицо, получившее оферту, совершает действия по выполнению указанных в ней условий договора (уплата соответствующей суммы и т. п.), то такие действия считаются акцептом.

Договор считается заключенным в момент получения лицом, направившим оферту, ее акцепта.

Вместе с тем далеко не всякое предложение вступить в договорные отношения может быть признано офертой. В некоторых случаях такого рода предложения могут быть приглашением делать оферту. Так, реклама и иные подобные предложения товаров, работ и услуг не являются офертой. Реклама адресована неопределенному кругу лиц и, как правило, не бывает достаточно определенной для заключения договора. Цель рекламы - показать свойства товаров, выгодно отличающие их от аналогичных. Однако она не преследует цели сообщения потенциальному контрагенту существенных условий будущего договора. Поэтому реклама и подобные предложения товаров, работ и услуг квалифицируются лишь как приглашение лицам, ознакомившимся с информацией, содержащейся в рекламе, самим обращаться к рекламодателю с просьбой о продаже товара, выполнении работ, оказании услуг и с предложением о заключении соответствующего договора (приглашение делать оферты).

Публичной офертой признается такое предложение неопределенному кругу лиц, которое включает все существенные условия будущего договора, а главное - в котором явно выражена воля лица, делающего предложение, заключить договор с каждым, кто к нему обратится. Романец Ю. В. Система договоров в гражданском праве России. М.: Юристъ, 2004. С.73.

Юридические последствия признания предложения публичной офертой заключаются в том, что лицо, совершившее необходимые действия в целях акцепта вправе требовать от лица, сделавшего такое предложение, исполнения договорных обязательств.

В рамках особенностей заключения публичного договора рассматривается принцип «равных условий для всех в публичном договоре» (п.2 ст.426 ГК РФ). Равенство участников гражданских отношений выражается в признании за всеми гражданами равной правоспособности (ст. 17 ГК РФ), а за всеми юридическими лицами - правоспособности, соответствующей целям их деятельности (ст. 49 ГК РФ).

Равенство участников гражданских правоотношений не исключает различий в объеме и содержании принадлежащих им субъективных гражданских прав. Гражданское право: учебник. в 3 томах. М.: ТК Велби Проспект, 2005. Т 2. С. 249.

Принцип равных условий в публичном договоре имеет предопределяющее значение для заключения публичного договора. Стороны, направляя оферту и акцептуя ее, должны соблюдать этот принцип.

Публичный договор может заключаться как на основе оферты коммерческой организации, так и на основе оферты потребителя. Как правило, публичные договоры заключаются на основе публичных оферт коммерческой организации.

Недопустимо наделение одного из участников гражданских правоотношений властными полномочиями в отношении другого.

Российская Федерация, ее субъекты и муниципальные образования выступают в отношениях, регулируемых гражданским законодательством, на равных началах с иными участниками этих отношений (п. 1 ст. 124 ГК РФ). Стороны (как коммерческая организация, так и ее потребители), направляя оферту и акцептуя ее, должны соблюдать этот принцип. Мищенко Е. А. Публичный договор бытового подряда // Юрист. 2003. № 7. С. 27.

Но, не смотря на сходство публичного договора и публичной оферты - это не одно и то же. Факт направления публичной оферты свидетельствует о воли лица заключить договор с любым, кто обратиться. Кроме того, публичная оферта должна содержать все существенные условия договора. Факт осуществления «публичной деятельности» не может свидетельствовать однозначно о воли лица заключить договор с каждым, хотя и является основанием для возникновения обязанности заключить договор. Денисов С. Публичный договор // Бизнес-адвокат. 1997. №2. С. 46.

Поскольку публичный договор - договор, заключаемый в обязательном порядке, срок действия публичной оферты для публичного договора должен рассчитываться с учетом 30-ти дневного срока, предусмотренного ст.445 ГК РФ. Срок действия «принципа равных условий» должен определяться самой коммерческой организацией, исхода из своего экономического положения и положения, сложившегося на рынке. «Равные условия» не могут существовать только на период действия публичной оферты.

§ 3. Заключение публичного договора

Публичный договор является исключением из общего принципа диспозитивности гражданского права и принципа свободы договора (ст. 421 ГК РФ), что обуславливает особенности его правовой регламентации, порядка и условий заключения, судебной защиты нарушенных прав его участников.

Публичный договор заключается в порядке и сроки, предусмотренные ст. 445 ГК, если законом или соглашением сторон не определены иные порядок и сроки его заключения.

Невыполнение требований, предусмотренных ст. 426 ГК РФ, влечет для коммерческой организации отрицательные последствия в виде:

- возмещения контрагенту убытков, причиненных уклонением от заключения договора;

- признания условий публичного договора, не соответствующих требованиям п. 2 и 4 ст. 426 ГК, ничтожными;

- права потребителя не исполнять условия договора, если иные применялись в отношениях с другими контрагентами.

Таким образом, обязательственные правоотношения, вытекающие из публичного договора, порождают обязанность коммерческой организации (индивидуального предпринимателя) заключить с потребителем договор и соответствующее ей право потребителя требовать заключения такого договора. Коммерческая организация, как сторона публичного договора, не вправе по своему усмотрению заключить, или отказать в заключение договора, самостоятельно определять контрагента и оговаривать с ним взаимовыгодные условия будущего соглашения.

Правовые нормы части первой ГК РФ закрепляют целый ряд ограничений для коммерческих организаций, обозначенных в п. 1 ст. 426, по заключению публичных договоров.

Среди них важно отметить следующие.

1. Коммерческая организация не вправе устанавливать необоснованные с точки зрения действующего законодательства преимущества одного лица перед другим в отношении заключения публичного договора. Такое преимущество должно быть предусмотрено законом или иными правовыми актами (например, в виде внеочередного обслуживания).

2. Коммерческая организация не вправе отказаться от заключения публичного договора, если у нее имеются возможности для предоставления потребителю необходимых товаров, услуг, работ. Необоснованное уклонение коммерческой организации от заключения публичного договора, то есть не заключение обязанным предприятием конкретного договора без достаточных на то причин, рассматривается, как правовое основание для обращения потребителя в суд с требованием о понуждении заключить договор и о возмещении причиненных убытков. Сторона, необоснованно уклоняющаяся от заключения договора, должна возместить такие убытки согласно ст. 15 и п. 4 ст. 445 ГК РФ.

Для реализации указанных норм, будет иметь ключевое значение, насколько производственно и юридически обоснованно уклонение соответствующей коммерческой организации от заключения публичного договора. Практика применения законодательства в сфере обязательного заключения договоров учитывает возможности предприятия. Денисов С. Публичный договор // Бизнес-адвокат. 1997. №2. С. 48.

В отличие от обычных гражданско-правовых договоров, споры, по условиям которых могут быть переданы сторонами на рассмотрение суда лишь при наличии согласия обеих сторон. Споры, связанные с заключением публичных договоров, а также разногласия сторон по отдельным условиям таких договоров должны разрешаться в судебном порядке независимо от того, имеется ли согласие на то обеих сторон.

Обратиться в суд с требованием к понуждению заключения публичного договора может обратиться только контрагент обязанной стороны. А вот сама коммерческая организация такой возможности не имеет.

§ 4. Расторжение публичного договора

Коммерческая организация может отказаться от заключения публичного договора. Статья 426 ГК РФ предусматривает в качестве правомерного основания такого отказа отсутствие возможностей предоставить потребителю соответствующие товары, выполнить работы, оказать услуги.

При рассмотрении споров по искам потребителей о понуждении коммерческой организации к заключению публичного договора необходимо учитывать, что бремя доказывания отсутствия возможности передать потребителю товары, выполнить соответствующие работы, оказать услуги возложено на коммерческую организацию (п.55 Постановления Пленума Верховного Суда РФ и Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 01.07.96г. №6/8). Постановление пленума ВСРФ И Пленума ВАС РВ от 1 июля 1996г. №6/8 // Вестник ВАС РФ. 1996. №9. С 276.

Практически единственной возможностью регулирования изменений и расторжения публичного договора, для коммерческой организации, является отсутствие реальной возможности исполнить свои обязательства, также при возникновении существенного изменения обстоятельств, т. е. публичный характер договора не препятствует возможности его расторжения. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Кн. 2: Договоры о передаче имущества. М., 2003. С. 172.

Так, в одном из случаев по иску банка суд расторг договор о номерном вкладе с гражданином в связи с существенным изменением обстоятельств. Когда гражданин обратился в Конституционный Суд РФ с жалобой на то, что положениями ст. 451 ГК РФ затрагиваются его права, закрепленные в ст. ст. 8, 19, 23, 34 и 46 Конституции РФ, в ущерб которым банк как экономически сильная сторона, разработавшая условия договора присоединения, был наделен правом расторгнуть такой договор, Конституционный Суд РФ указал, что обязательность заключения публичного договора, которым согласно п. 2 ст. 834 ГК РФ является договор банковского вклада, означает и недопустимость одностороннего отказа исполнителя от исполнения обязательств по договору. В то же время, по замечанию Суда, коммерческая организация как сторона публичного договора при отсутствии реальной возможности исполнить свои обязательства, в том числе вследствие существенного изменения обстоятельств, не может быть лишена, с учетом положений ст. 17 (ч. 3) Конституции РФ, права на защиту своих интересов посредством предъявления требования о расторжении публичного договора. Определение Конституционного Суда РФ от 14 октября 2004 г. № 391-О «Об отказе в принятии к рассмотрению жалобы гражданина Дудника Александра Николаевича на нарушение его конституционных прав положениями статьи 451 Гражданского кодекса Российской Федерации» // СПС «КонсультантПлюс»

В некоторых случаях для регулирования специальных договорных отношений законодатель может предоставлять право коммерческой организации на одностороннее расторжение договора вразрез с правилом ст. 546 ГК РФ. Например, при перерасходе газа покупателем поставщик, являющийся субъектом естественной монополии, вправе проводить принудительное ограничение его поставки до установленной суточной нормы поставки газа по истечении 24 часов с момента предупреждения об этом покупателя и органов исполнительной власти субъектов Российской Федерации. Постановление Правительства РФ от 5 февраля 1998г. № 162 «Об утверждении Правил поставки газа в Российской Федерации» // СЗ РФ. 1998. N 6. С. 770. Таким образом, энергоснабжающая организация вправе приостановить действие договора энергоснабжения в случае неоплаты абонентом (физическим лицом) потребленной электроэнергии более трех расчетных периодов путем прекращения подачи электроэнергии.

Право на односторонний отказ от исполнения публичного договора коммерческая организация может приобрести также при отсутствии реакции контрагента на предъявление требования о погашении существующей задолженности. Например, в случае нарушения абонентом требований, связанных с оказанием услуг телефонной связи и установленных Федеральным законом «О связи» Федеральный закон от 7 июля 2003 г. N 126-ФЗ «О связи» // СЗ РФ. 2003. N 28. Ст. 2895. или договором, в том числе нарушения сроков оплаты оказанных абоненту услуг телефонной связи, оператор связи имеет право приостановить оказание услуг до устранения нарушения, уведомив об этом абонента в письменной форме и с использованием средств связи оператора связи. В случае неустранения такого нарушения в течение шести месяцев с даты получения абонентом от оператора связи уведомления (в письменной форме) о намерении приостановить оказание услуг телефонной связи оператор связи в одностороннем порядке вправе расторгнуть договор. Постановление Правительства РФ от 18 мая 2005 г. N 310 "Об утверждении Правил оказания услуг местной, внутризоновой, междугородной и международной телефонной связи" // СЗ РФ. 2005. N 21. Ст. 157.

Другой проблемой в регулировании изменения и расторжения публичных договоров является вопрос о связи с особенностями характера заключения публичных договоров. Суть, которой сводится к тому, что если коммерческая организация обязана заключить договор с любым обратившимся к ней лицом, то после расторжения нарушенного договора должник, допустивший нарушение, может вновь обратиться с офертой к пострадавшей коммерческой организации и принудить ее через суд к заключению нового договора на общих условиях.

Для формирования наиболее благоприятных условий использования конструкции публичного договора в гражданском обороте необходимо тщательное выявление закономерностей установления дополнительных прав или ограничений для его сторон, базируясь на основополагающих принципах правового регулирования договорных отношений.

§ 5. Соотношение с договором присоединения

С публичным договором имеет существенные черты сходства договор присоединения. Договором присоединения признается договор, условия которого определены одной из сторон в формулярах или иных стандартных формах и могли быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к предложенному договору в целом (ст. 428 ГК РФ).

Критерием выделения договора присоединения в самостоятельный тип, служит способ заключения договора, который состоит в том, что одна сторона разрабатывает условия договора, а другая сторона просто присоединяется к этим условиям. Тот факт, что условия договора данного типа могут быть приняты другой стороной не иначе как путем присоединения к этим условиям, исключает возможность заявлять при заключении договора о разногласиях по его отдельным пунктам. Данное обстоятельство ограничивает действие принципа свободы договора и одновременно обеспечивает процесс заключения договора и оформления договорных отношений. Сейнароев Б. М. Соотношение публичного договора с договором присоединения // Вестник ВАС РФ.1999. №10. С.109.

Договор присоединения применяется, когда условия договора детально урегулированы правовыми актами. Например, договором присоединения может быть договор перевозки, где в качестве формы договора выступает транспортная накладная. Другой вариант применения договора присоединения - это взаимоотношения с массовым потребителем, где невозможно каждый раз оговаривать условия договора (договор банковского вклада, гостиничного обслуживания и другие).

В научной литературе часто при сравнении публичный договор противопоставляют договору присоединения. Например, Брагинский считает, что поскольку режим договора присоединения менее ущемляет интересы контрагента потребителя, то, если договор подпадает одновременно под действие обеих статей - 426 ГК РФ и 428 ГК РФ, право выбора в применении той или другой статьи принадлежит потерпевшей стороне. Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Общие положения. М.: Статут, 1998. С.211. По мнению же других авторов, нормы о договоре присоединения более справедливы, чем ст.426 ГК РФ, в них «просматривается демократический принцип конкретной защиты меньшинства и автоматизации механизма регулирования аналогичных отношений». Сейнароев Б. М. Соотношение публичного договора с договором присоединения// Вестник ВАС РФ. 1999 .№10. С.112.

Не смотря на явное, наличие схожих черт, договор присоединения и публичный договор регулируют несколько разные плоскости отношений.

Договор присоединения отличается от публичного договора следующим: Область применения договора присоединения значительно шире, чем публичного договора. В частности:

- Сторонами в договоре присоединения могут быть любые субъекты гражданских правоотношений, причем как на стороне, диктующей условия, так и на стороне присоединяющейся. В публичном договоре сильной стороной обязательно должна быть коммерческая организация;- Предметом договора присоединения могут быть любые обязательства, тогда как в публичном договоре только обязанность по продаже товаров, выполнению работ или оказанию услуг;

- Нормы договора присоединения распространяются на любые правоотношения, тогда как нормы публичного договора только на те, в которых характер деятельности коммерческой организации является публичным, то есть обязывающим ее заключить договор с каждым, кто к ней обратиться.

Нормы договора присоединения не ограничивают ни одну из сторон в свободе заключения договора и выборе ее условий. В публичном же договоре коммерческая организация обязана заключить договор с каждым кто к ней обратиться. Так же она обязана соблюдать принцип «равенства условий договора» и правила, установленные для публичного договора Правительством РФ. Косвенно обязанность соблюдать правила об условиях договора возлагается и на потребителей.

Договор присоединения рассчитан на ситуации, когда слабая сторона навязанными условиями была дискриминирована. Публичный же договор запрещает дискриминацию потребителей по отношению друг к другу (то есть, если коммерческая организация отказывает в заключение договора всем или для всех устанавливает невыгодные условия, то нарушений ст.426 ГК РФ нет, а если только некоторым потребителям -- то есть). Аминов В.В., Шкарин А.Ю. Единое или делимое? Договор присоединения и публичный договор. // Бизнес-адвокат. 1997. №20. С.14.

Уравнивание положений слабой и сильной сторон в договоре присоединения происходит путем предоставления слабой стороне права требовать расторжения или изменения договора. В публичном договоре - слабая сторона вправе требовать понуждение к заключению договора и возмещению убытков.

Разные неблагоприятные последствия. Если не соблюдены правила ст.426 ГК РФ, то либо условия договора признаются ничтожным, либо на коммерческую организацию возлагается обязанность возместить убытки. В случае существования предпосылок, указанных в п.2 ст.428 ГК РФ, диктующая условия сторона в договоре присоединения всего лишь лишается права требовать изменения или расторжения договора по общему правилу - по соглашению сторон (ст.450 ГК РФ). Присоединившаяся сторона может обратиться в суд с требованием о расторжении или изменении договора и без согласия контрагента.

Право утверждать типовые публичные договоры принадлежит исключительно Правительству Российской Федерации в случаях, предусмотренных законом, в то время как типовой договор присоединения может разрабатываться стороной договора, в том числе и потребителем.

Основными элементами, объединяющими публичный договор и договор присоединения, как правило, указывают принцип ограничения свободы договора и защиту более слабой стороны. Но в отличие от публичного договора, в котором коммерческая организация в силу закона обязана заключить договор, и ее свобода договора действительно ограничена, в договоре присоединения все стороны с точки зрения закона свободны.

Разница между публичным договором и договором присоединения в том, что в первом случае права ограничиваются всегда, а во втором - только, когда условия договора явно обременительные.

Указанные различия позволили сделать вывод о том, что публичный договор и договор присоединения являются самостоятельными институтами и могут применяться в гражданско-правовых отношениях как обособленно, так и в совокупности, дополняя друг друга.

Публичный договор защищает потребителя от дискриминации по отношению к другим аналогичным потребителям одной и той же коммерческой организации. Договор присоединения же защищает потребителя от дискриминации по отношению к ситуации вообще: по отношению к сложившемуся у потребителя положению, по отношению к условиям в договорах, и др.

Заключение

Современная практика экономической деятельности нуждается в разнообразных правовых формах организации и регулирования хозяйственных связей. Договор применяется в этой плоскости давно и успешно, являясь юридическим инструментом обустройства хозяйственной жизни. Но такая традиционность существования и оформления договорных взаимоотношений между хозяйствующими субъектами не исключает введения новых, ранее не упоминавшихся в законодательстве правовых понятий и категорий. Таким нововведение является публичный договор.

...