Правовые и этические нормы информационной деятельности

Размещено на http://www.allbest.ru/

Правовые и этические нормы информационной деятельности

Надым, 2005

СОДЕРЖАНИЕ

Введение

1. Правовая охрана программных средств

1.1 Исторический обзор

1.2 Объекты и субъекты правовой охраны

1.3 Охраняемые объекты

1.3.1 Включение программ в число охраняемых объектов

1.3.2 Охрана американских программ в России

1.3.3 Охрана программ российских авторов за рубежом

1.4 Авторское право на программы для ЭВМ и базы данных: общие положения

1.4.1 Регистрация программ для ЭВМ и баз данных

1.5 Защита доступа к компьютеру

1.5.1 Защита программ от нелегального копирования и использования

1.5.2 Защита данных на дисках

2. Преступления в сфере компьютерной информации

2.1 Компьютерные преступления: исторический обзор

2.2 Классификация компьютерных преступлений

2.3 Уголовно-правовое регулирование отношений в сфере компьютерной информации

2.3.1 Неправомерный доступ к компьютерной информации (ст.272 УК РФ)

2.3.2 Создание, использование и распространение вредоносных программ для ЭВМ

2.3.3 Нарушение правил эксплуатации ЭВМ, системы ЭВМ или их сети (ст.274 УК РФ)

Заключение

Список использованных источников

ВВЕДЕНИЕ

В динамичных условиях XX в. общество постоянно сталкивается с проблемами различного характера, порождение которых зачастую вызвано стремлением общества к созданию более совершенных и эффективных моделей своего существования. Сказанное в полной мере относится и к такой специфической сфере, как область применения электронной техники и информационных технологий.

В России о правовой охране программных продуктов заговорили в конце 80-х гг., когда в стране началось широкое распространение персональных компьютеров.

Создание электронно-вычислительной техники четвертого и пятого поколения с потенциально неограниченными возможностями, их широкое распространение в экономической, социальной и управленческой сферах, появление в быту значительного количества персональных ЭВМ не только явились новым свидетельством технического прогресса, но и неизбежно повлекли за собой и негативные последствия, связанные со злоупотреблениями при использовании средств ЭВМ, информационных технологий.

Общественная опасность противоправных действий в области электронной техники и информационных технологий выражается в том, что они могут повлечь за собой нарушение деятельности автоматизированных систем управления и контроля различных объектов, включая и жизнеобеспечивающие, серьезное нарушение работы ЭВМ и их систем, несанкционированные действия по уничтожению, модификации, искажению, копированию информации и информационных ресурсов, иные формы незаконного вмешательства в информационные системы, которые способны вызвать тяжкие и необратимые для людей последствия, связанные не только с имущественным ущербом, но и с физическим вредом.

Цель работы - рассмотреть законодательную базу РФ по охране программных средств.

Задачи работы:

Сбор и изучение материала по правовой охране

Систематизация законов РФ по охране программных средств

Систематизация материала по преступлениям в сфере компьютерной информации

> Подготовка презентации «Правовая охрана программных средств». В первой главе рассматривается, что является объектом и субъектом

правовой охраны; как происходит охрана программных средств в России, США и других государств; как происходит регистрация программ и защита программ от нелегального использования;

Во второй главе рассматривается: виды компьютерных преступлений; уголовно- правовое регулирование отношений в сфере компьютерной информации; последствия за создание вредоносных программ; нарушение правил эксплуатации ЭВМ.

1. ПРАВОВАЯ ОХРАНА ПРОГРАММНЫХ СРЕДСТВ

1.1 ИСТОРИЧЕСКИЙ ОБЗОР

Проблема предоставления программному обеспечению ЭВМ правовой охраны от произвольного заимствования, копирования, тиражирования и распространения становилась все более острой в странах, где интенсивно развивалась индустрия информатики, т.е. прежде всего в США, Японии, Франции, ФРГ, Великобритании. По данным Комиссии Европейского сообщества, мировой объем коммерческих продаж программного обеспечения составил в 1985 г. от 30 до 39 млрд долл. При этом на долю США приходилось 50% мирового объема продажи с предполагаемым возрастанием до 70% в ближайшие несколько лет доля западноевропейских стран оценивалась в 30%, Японии - в 15-18%. Естественно, что инвестиции такого объема требуют надежной защиты, поскольку скопированные элементы программного обеспечения ЭВМ продаются по цене, не превышающей иногда 1% цены производителя, что, естественно, наносит существенный ущерб собственнику программного обеспечения ЭВМ. В целях обеспечения надлежащей правовой защиты были мобилизованы все известные правовые инструменты: договорное право, средства охраны ноу-хау, товарные знаки, патентное право, законодательство о недобросовестности конкуренции, законодательство об авторском праве и др.

Постепенно выяснялась пригодность каждого из них служить упомянутой цели и изучался вопрос о том, не следует ли разработать специальную правовую систему, если известные правовые инструменты не могут быть использованы или адаптированы для удовлетворения возникшей социальной потребности. Однако до введения в действие специальной системы правовой охраны программного обеспечения ЭВМ дело не дошло ни в одной из стран, хотя такая система на международном уровне была разработана.

В зарубежной законодательной практике программам для ЭВМ предоставляется правовая охрана в соответствии с нормами авторского права. Это же относится и к сопроводительным материалам. Алгоритмы сами по себе практически нигде не охраняются.

На международном уровне в 1978 г. Всемирной организацией интеллектуальной собственности (ВОИС) были одобрены «Типовые положения по охране программного обеспечения вычислительных машин». Однако ни в одной из стран-участниц ВОИС эти Положения не послужили фактической основой для принятия специального законодательства. В результате анализа состояния правовой охраны данных объектов на национальном уровне в европейских странах Комиссия ЕЭС в конце 80-х годов предложила Совету ЕЭС принять соответствующую директиву, которая устанавливала минимальный перечень норм, которые должны быть отражены в национальном законодательстве стран-участниц ЕЭС по авторскому праву. Именно такой подход был принят большинством европейских стран при последующих доработках своих национальных законодательств. Той же Комиссией ЕЭС к середине 90-х годов подготовлен проект директивы о правовой охране баз данных, которая будет принята в качестве официального документа ЕЭС в ближайшее время. В явном виде правовая охрана баз данных регулируется в законах об авторском праве немногих стран. Примером такого законодательства является Закон об авторском праве Японии. В США и многих европейских странах электронные базы данных рассматриваются как сборники (наряду с энциклопедиями, различными каталогами и т.п.).

Что касается бывшего СССР, то в 1979 г. на базе многочисленных отраслевых и территориальных фондов была создана единая система Государственного фонда алгоритмов и программ (ГосФАП). В феврале 1984 г. постановлением Государственного комитета СССР по науке и технике № 41 программы для ЭВМ были приравнены к объектам новой техники и рассматривались как продукция производственно-технического назначения, а не как объект авторского права. Именно в этом постановлении был впервые введен официально термин «программный продукт».

По инициативе созданного в 1987 г. Государственного комитета СССР по вычислительной технике и информатике (ГКВТИ) было принято постановление Совета Министров СССР от 22 апреля 1988 г. №511 «Об улучшении работ в области программного обеспечения вычислительной техники и информатики». В соответствии с этим постановлением в 1988 г. было разработано до 30 различных нормативных документов, в том числе «Положение об учете и охране авторских прав разработчиков программных средств вычислительной техники и информатики». Основными недостатками этого пакета документов являлись их внутриведомственный уровень и отношение к программным средствам как объектам одновременно и авторского права, и вещного права. С 1990 г. СНПО «Алгоритм» при ГКВТИ начало регистрацию программ для ЭВМ в соответствии с указанным Положением об учете и охране. В 1991 г. было создано Российское агентство по правовой охране программ для ЭВМ, баз данных и топологий интегральных микросхем (РосАПО), которому были переданы функции СНПО «Алгоритм» по официальной регистрации программ. Агентство было учреждено Государственным комитетом РСФСР по науке и высшей школе. С 1993 г. РосАПО было переподчинено Комитету РФ по патентам и товарным знакам.

ЭЭти работы нашли свое логическое завершение в 1992 г. после принятия Закона Российской Федерации «О правовой охране программ для электронных вычислительных машин и баз данных», вступившего в силу с 20 октября 1992 г. И наконец, в августе 1993 г. вступил в силу Закон Российской Федерации «Об авторском праве и смежных правах», который окончательно зафиксировал, что программы для ЭВМ и базы данных являются объектами авторского права и их использование регулируется соответствующим Законом РФ. При разработке этих двух законов были учтены основные положения директивы ЕЭС 1991 г. и соответствующие нормы законодательства ведущих стран в области вычислительной техники. Регистрация программ для ЭВМ и баз данных в соответствии с новыми законами началась в августе 1993 г.

В соответствии с его основным содержанием статьи Закона о правовой охране программ для ЭВМ и баз данных сгруппированы в четыре главы.

В первой главе сформулированы основные понятия, применяемые в данной области. Они включают определения обоих объектов охраны, условий признания авторского права, срока охраны и сферы действия этого закона. В первой статье Закона особо выделены понятия адаптации, модификации и декомпилирования программы для ЭВМ или базы данных. С помощью этих понятий разграничиваются действия, которые можно осуществлять без согласия автора или иного правообладателя, и действия, которые без этого условия осуществлять нельзя. Не менее важна совокупность понятий, относящихся к использованию программы для ЭВМ или базы данных и включающих их воспроизведение, распространение, выпуск в свет и иные действия по введению в хозяйственный оборот.

Во второй главе приведены нормы, регулирующие исключительные авторские права. В отдельных статьях этой главы однозначно разграничены личные и имущественные права автора, определен порядок передачи имущественных прав, в том числе и на программы для ЭВМ и базы данных, созданные в порядке выполнения служебных обязанностей (или по заданию работодателя). Имеется отдельная статья, посвященная праву на регистрацию программы для ЭВМ и базы данных, которая устанавливает требования к их регистрации в Российском агентстве по правовой охране программ для ЭВМ, баз данных и топологий интегральных микросхем (РосАПО).

В третьей главе конкретизированы особенности использования программы для ЭВМ и базы данных по договору с правообладателем, а также особенности их свободного воспроизведения и адаптации и условия свободной перепродажи отдельных экземпляров.

В четвертой главе приведены нормы, обеспечивающие защиту прав автора (или иного правообладателя) программы для ЭВМ или базы данных. В постановлении Верховного Совета РФ о порядке введения Закона в действие предусмотрено внесение необходимых изменений в законодательство РФ и оговорены особые условия использования программ для ЭВМ и баз данных до 1 января 1994 г.

1.2 ОБЪЕКТЫ И СУБЪЕКТЫ ПРАВОВОЙ ОХРАНЫ

Под программой для ЭВМ понимается объективная форма представления совокупности данных и команд, предназначенных для функционирования электронных вычислительных машин (ЭВМ) и других компьютерных устройств с целью получения определенного результата, а также подготовительные материалы, полученные в ходе разработки программы, и порождаемые ею аудиовизуальные отображения. При этом каждое аудиовизуальное отображение, взятое в отдельности (например заставка к игровой программе и т.п.), может рассматриваться и как художественное произведение (т.е. как самостоятельный объект авторского права).

База данных - это объективная форма представления и организации совокупности данных (например статей, расчетов), систематизированных таким образом, чтобы эти данные могли быть найдены и обработаны с помощью ЭВМ.

Охрана базы данных (представляющей собой результат творческого труда по подбору и организации данных) в качестве сборника характеризуется рядом особенностей. В частности, установлено, что базы данных охраняются независимо от того, являются ли данные, на которых они основаны или которые они включают, объектами авторского права. Авторское право на базу данных, состоящую из материалов, не являющихся объектами авторского права, принадлежит лицам, создавшим базу данных. Если же база данных состоит из охраняемых произведений, то авторское право на нее признается лишь при соблюдении авторского права на каждое из входящих в ее состав произведений, т.е. установление факта нарушения авторского права на любое из произведений, включенных в состав базы данных, является основанием для отнесения такой базы данных к числу не подлежащих охране объектов. Кроме того, авторское право на каждое из произведений, включенных в базу данных, сохраняется, и их использование может осуществляться независимо от такой базы данных.

Таким образом, составителю базы данных для включения в ее состав любого охраняемого произведения требуется предварительно получить согласие автора или иного правообладателя такого произведения. В то же время сами они, дав такое разрешение, могут продолжать использование своих произведений по собственному усмотрению (без нарушения положений соответствующего соглашения). Вместе с тем авторское право на базу данных не препятствует другим лицам осуществлять самостоятельный подбор и организацию произведений, и материалов, входящих в эту базу данных. Иными словами, это положение допускает создание баз данных какими-либо лицами с использованием тех же произведений и иных материалов, включенных в ранее созданную другими лицами базу данных. На такую вновь созданную базу данных будет распространяться авторское право, если она явилась результатом творческой деятельности.

Если сообщение средствами массовой информации содержит предложение о выпущенных программах для ЭВМ или базы данных, то передача этого сообщения может быть отнесена к их распространению.

Программы для ЭВМ и базы данных относятся рассматриваемым Законом к объектам авторского права. Особенность авторского права состоит в распространении охраны на форму представления информации (например, конкретный текст), а не на содержание информации. В связи с этим предоставляемая Законом о правовой охране программ для ЭВМ и баз данных охрана не распространяется на идеи и принципы, лежащие в основе программы для ЭВМ, или базы данных, или какого-либо их элемента. В том числе эта охрана не распространяется на идеи и принципы организации интерфейса и алгоритма, а также языки программирования. В качестве объекта охраны данным Законом признается не идея, заложенная в алгоритм, а лишь конкретная реализация этого алгоритма в виде совокупности данных и команд.

Такая реализация алгоритма представляет собой символическую запись конкретной программы для ЭВМ и поэтому охраняется законом как произведение литературы.

Идеи и принципы, лежащие в основе программы для ЭВМ, не подлежат охране и в соответствии с Патентным законом Российской Федерации, который относит к числу не признаваемых патентоспособными изобретениями, в частности: алгоритмы и программы для вычислительных машин; условные обозначения, расписания, правила; научные теории и математические методы.

Авторское право на программы для ЭВМ и базы данных не связано с правом собственности на их материальный носитель. Любая передача прав на материальный носитель не влечет за собой передачи каких-либо авторских правомочий на программы для ЭВМ и базы данных. Другими словами, передача дискеты с записанной на ней программой для ЭВМ третьему лицу не означает передачи каких-либо прав на соответствующую программу для ЭВМ.

Субъектом авторского права на программы для ЭВМ и базы данных признается правообладатель (новый для российского права термин), под которым понимаются автор и его правопреемники. В число последних включаются наследники, а также любые физические или юридические лица, которые обладают исключительными имущественными правами, полученными в силу закона или договора.

Автором программы для ЭВМ или базы данных, согласно Закону о правовой охране программ для ЭВМ и баз данных, признается физическое лицо, в результате творческой деятельности которого они созданы. В случае создания этих объектов совместным творческим трудом двух или более физических лиц независимо от того, состоит ли программа для ЭВМ или база данных из частей, каждая из которых имеет самостоятельное значение, или является неделимой, каждое из этих лиц признается автором такой программы для ЭВМ или базы данных. Если части программы для ЭВМ или базы данных имеют самостоятельное значение, каждый из авторов имеет право авторства на созданную им часть.

1.3 ОХРАНЯЕМЫЕ ОБЪЕКТЫ

В пункте 1.2. было дано определение программ для ЭВМ. Это определение несколько отличается от определения "компьютерной программы", которое дается в ст.101 Закона об авторском праве США ("US Copyright Law"). Дополнение первого предложения словами "и других компьютерных устройств" связано с терминологическим трудностями: термин "компьютер" традиционно переводится на русский язык как ЭВМ (электронная вычислительная машина). Между тем, применение термина ЭВМ ограничивает число объектов закона лишь устройствами, основанными на электронной (полупроводниковой) технологии, которая является преобладающей, но не единственной базой для реализации подобных устройств. Как видим, понятие "программы для ЭВМ" толкуется широко и включает программы для любых компьютерных устройств независимо от принципов их построения и функционирования. Второе дополнение, которое включает в круг охраняемых объектов подготовительные материалы и порождаемые программой аудиовизуальные отображения, свидетельствует о прогрессивном развитии права и тщательной проработке закона его авторами: охраноспособность этих объектов, не будь она явно указана в Законе, была бы предметом серьезных споров и ее все равно пришлось бы решать, если не на уровне закона, то на уровне судебной практики. Остановимся подробнее на охраноспособности отдельных элементов программы для ЭВМ.

Программа для ЭВМ охраняется законом на всех этапах ее создания, включая материалы, полученные при разработке программы, независимо от объективной формы ее выражения - будь то занесение в память компьютера, запись на бумаге или иной способ фиксации. Об этом прямо говорит п.З ст.З Закона от 23 сентября 1992 г. Алгоритмы в их идеальной форме (как последовательность действий, приводящая к решению задачи) не признаются российским правом охраняемыми объектами. Объективная форма реализации алгоритма - скажем, программа для ЭВМ, - получает охрану в соответствии с Законом от 23 сентября 1992 г., однако это не препятствует другим лицам самостоятельно разрабатывать свои программы на основе данного алгоритма. Правовую охрану алгоритмам не предоставляет и Патентный Закон РФ от 23 сентября 1992 г. (п.З ст.4 Закона). Таким образом, в России существует лишь один способ защиты прав авторов на положенные в основу программ для ЭВМ алгоритмы как самостоятельные объекты интеллектуальной собственности - это распространение на алгоритмы режима ноу-хау в соответствии со ст. 151 Основ гражданского законодательства Союза ССР и республик. Интерфейс пользователя представляет собой совокупность средств, с помощью которых осуществляется взаимодействие человека и программы. Можно выделить такие элементы интерфейса, как изображения на экране компьютера (включая статические и динамические (видео) изображения), звуковое сопровождение и средства управления программой (комбинации управляющих клавиш, система меню, функции манипулятора "мышь"). В то время как в большинстве стран целесообразность правовой защиты интерфейса остается предметом дискуссий, российский законодатель включил порождаемые программой аудиовизуальные отображения в число охраняемых объектов (ч.2 ст.1 Закона от 23 сентября 1992г.). Однако необходимо четко определить критерии охраноспособности интерфейса:

Во-первых, охраняется именно объективная реализация интерфейса, а не идеи и принципы, положенные в его основу, т.е. сами по себе ниспадающие меню, всплывающие, накладывающиеся окна и окна с изменяемыми размерами и комбинации управляющих клавиш, которым приписаны определенные действия, не могут получить правовую охрану.

Во-вторых, интерфейс должен отвечать общему требованию охраноспособности произведения: деятельность по его созданию должна носить творческий характер.

Законодательство не устанавливает объективных критериев наличия или отсутствия творческого характера труда автора по созданию интерфейса. Не определены объем и характер заимствования элементов интерфейса, которые могли бы стать достаточным основанием для признания того, что их использование представляет нарушение авторского права создателя оригинальной программы. Следовательно, каждый конкретный случай должен тщательно разбираться в суде. Большое значение в такой ситуации приобретает ответ на вопрос были ли элементы интерфейса заявлены самим автором в качестве охраняемых частей при регистрации программы. Возможно также назначение экспертизы, перед которой ставится цель выявить: возникает ли у пользователя, знакомого с оригинальной программой, при общем знакомстве с программой, содержащей заимствованные элементы, впечатление, что он наблюдает за работой оригинальной программы или, по крайней мере, программы того же автора. Ярким примером охраняемого интерфейса может служить интерфейс динамической компьютерной игры (например, Microsoft Flight Simulator/авторские права принадлежат компании Microsoft/). В случае выпуска независимой фирмой программы, в которой реализован идентичный интерфейс или его существенная часть, действия фирмы, по российскому законодательству, будут составлять нарушение авторских прав даже в случае, если программисты фирмы не позаимствовали ни одного фрагмента программного кода игры. Примером неохраняемого интерфейса может служить программа, аналогичная команде TYPE MS DOS, которая запрашивает имя файла, а затем осуществляет вывод на экран содержимого этого файла без какой-либо обработки. В этом случае не выполняется требование творческого характера деятельности создателя программы. Документация и оформление программных продуктов являются самостоятельными объектами авторского права и охраняются как литературные и изобразительные произведения. На них не распространяется действие специальных норм авторского права, регулирующих создание и использование компьютерных программ.

1.3.1 ВКЛЮЧЕНИЕ ПРОГРАММ В ЧИСЛО ОХРАНЯЕМЫХ ОБЪЕКТОВ

Как показывает мировой опыт, потребность в закреплении за создателями программ для ЭВМ и баз данных исключительных прав на эти объекты появляется на определенном этапе экономического и технического развития, когда число устанавливаемых компьютеров и, соответственно, компьютерных программ, достигает критического уровня. До этого момента отношения производителей с потребителями укладываются в рамки обязательственного права. Одновременно с широким распространением вычислительных машин стандартных модификаций нарастает процесс неконтролируемого копирования и использования программ, который наносит серьезный ущерб экономическим интересам авторов и подрывает материальную основу этой сферы производства. Поэтому на определенном этапе общество вынуждено искать более действенные средства для обеспечения интересов производителей программных продуктов. Первые законы о правовой охране программ для ЭВМ появляются в законодательстве государств с высоким уровнем технического и экономического развития (США - 1980, Франция - 1985), причем в поисках правовой формы нового института большинство государств останавливается на включении программ для ЭВМ и баз данных в число объектов, на которые распространяется действие норм авторского права.

В России о правовой охране программных продуктов заговорили в конце 80-х гг., когда в стране началось широкое распространение персональных компьютеров. Первым законодательным актом, упоминавшим программы для ЭВМ в числе объектов авторского права, стали Основы гражданского законодательства СССР, действующие на территории России с 3 августа 1992 г. на основании Постановления ВС РФ "О правовом регулировании гражданских правоотношений в период экономической реформы". Вскоре ВС принял Закон РФ "О правовой охране программ для ЭВМ и баз данных", который вступил в силу с 20 октября 1992 г. Этот нормативный акт подробно регламентировал процесс создания и использования программного обеспечения, конкретизируя общие положения, которые содержались в Основах.

Содержание отдельных норм нового Закона, устанавливавших правовой режим программ для ЭВМ, существенно отличалось от содержания аналогичных норм Гражданского Кодекса 1961 г., определявших правовой режим других объектов авторского права (литературных, музыкальных и иных произведений). Субъекты отношений, связанные с созданием и использованием программ для ЭВМ, получили возможность свободно выбирать условия договора об использовании авторских прав (например, определение размера авторского вознаграждения, объема передаваемых прав и сроков действия соглашения). Был изменен состав имущественных и личных неимущественных прав автора, в частности, исключены некоторые личные неимущественные (моральные) права, которые в российской правовой системе являются неотчуждаемыми, т.е. не могут передаваться полностью или частично другим лицам.

Появление закона, наметившего новые подходы к авторскому праву, было обусловлено как отказом государства от жесткого нормативного регулирования экономических отношений, так и особым характером программ для ЭВМ, имеющих, в отличие от других произведений объектов авторского права, не социально-культурное или научно-образовательное, а производственное и коммерческое назначение и ориентированных на использование в сфере бизнеса. Многие нововведения, впервые появившиеся в российском законодательстве с принятием Закона от 23 сентября 1992 г., были впоследствии восприняты новым Законом "Об авторском праве и смежных правах" от 9 июля 1993 г.: их действие было распространено и на другие охраняемые объекты - произведения литературы и искусства.С юридико-технической точки зрения, при подготовке нового Закона об авторском праве было бы разумно выбрать один из следующих вариантов:

1) включить в закон положение о том, что отношения, возникающие в связи с использованием программ для ЭВМ, регулируются специальным законом; 2) полностью изложить в законе правовые нормы, регулирующие указанные отношения.

Однако законодатель пошел иным путем, выбрав нечто среднее между этими вариантами, и чтобы уяснить, какие же нормы являются действующими, необходимо провести тщательный сравнительный анализ обоих законов. В новый Закон об авторском праве включено значительное количество статей, посвященных правовой охране программ для ЭВМ. Однако, в то время как одни из этих статей дословно воспроизводят положения Закона от 23 сентября 1992 г., другие содержат противоречащие этому закону нормы. В Законе об авторском праве можно найти и ссылки на Закон о правовой охране программ для ЭВМ, как на специальный нормативный акт (а при конкуренции общей и специальной нормы должна применяться норма специальная); однако, применяя Закон от 23 сентября на практике, необходимо учитывать, что, в соответствии с постановлением о введении в действие Закона от 9 июля 1993 г., нормативные акты, которые были приняты ранее (в т.ч. Закон от 23 сентября), применяются в части не противоречащей новому закону. Таким

образом, возможны три варианта соотношения норм рассматриваемых законов:

Положения Закона от 23 сентября 1992 г., которые изменены Законом от 9 июля 1993 г. и противоречат ему. Например, право на выпуск в свет (обнародование) программ для ЭВМ было отнесено Законом от 23 сентября 1992 г. к имущественным, а следовательно, отчуждаемым правам, а Законом от 9 июля 1993 г. - к личным неимущественным (моральным) правам. В таком случае применяется правило, установленное последним Законом.

Нормы, установленные Законом от 23 сентября 1992 г., которые не включены в Закон об авторском праве, но и не противоречат ему, продолжают действовать. Примером может служить ст. 13 Закона, регулирующая вопросы, связанные с регистрацией программ для ЭВМ в Российском агентстве по правовой охране программ для ЭВМ и ведением их реестра.

3) Нормы, впервые введенные Законом об авторском праве, предоставление автору произведения права на отзыв обнародованного произведения (закон не предоставляет его авторам "служебных произведений", т.е. авторам, создавшим произведения в процессе выполнения работы по найму) или нормы об организации управления имущественными правами на коллективной основе, действующие с момента вступления в силу Закона об авторском праве.

Необходимо отметить, что в отношении программ для ЭВМ общие нормы Закона об авторском праве применяются с существенными изъятиями и дополнениями, что позволяет говорить о правовой охране программ для ЭВМ как об особом институте в рамках авторского права. В защиту этой позиции можно привести следующие аргументы.

Во-первых, в законодательстве содержится значительное количество специальных правовых норм: особый перечень случаев свободного воспроизведения программ для ЭВМ, специальные нормы о возможности их декомпилирования (ст.25 Закона об авторском праве), особый порядок заключения договоров (п.2 ст.32 Закона об авторском праве, п.5 ст. 13 Закона о правовой охране программ для ЭВМ).

Во-вторых, особый характер правового режима программ для ЭВМ подтверждает то, что они являются единственным объектом авторского права, в отношении которого предусмотрена возможность официальной регистрации.

В-третьих, правомерность такого подхода косвенно подтвердил сам законодатель, выделив правовые нормы, связанные с охраной программ для ЭВМ, в отдельный закон.

1.3.2 ОХРАНА АМЕРИКАНСКИХ ПРОГРАММ В РОССИИ

Охрана прав американских авторов в России осуществляется на основе международных соглашений (п.1 ст.5 Закона об авторском праве). Следует заметить, что, в соответствии с Законом об авторском праве, автор произведения в этом случае определяется по законодательству государства, где имел место юридический факт, послуживший основанием для обладания авторским правом. Так как Закон об авторском праве США (ст.201) признает автором произведения, созданного по найму, работодателя, то на территории России именно фирма, в которой была создана программа для ЭВМ, будет иметь право на имя и др. личные неимущественные права вопреки общему положению российского Закона о том, что автором произведения может выступать только физическое лицо. Таким образом, американские программы для ЭВМ и базы данных будут пользоваться правовой охраной в России по нормам российского закона. В силу того, что действие норм авторского права имеет территориальный характер и для охраны произведений иностранных авторов в пределах границ данного государства применяется национальный закон, возникает вероятность процесса, в котором американский правообладатель и американский автор, не являющийся работником по найму, будут вести спор, связанный с распространением копий программы на территории России. Такое дело будет рассматриваться в американском суде (по месту нахождения сторон) с применением российского материального права, что в ряде случаев может привести к неожиданным последствиям. Так, даже если в договоре о передаче исключительных имущественных прав прямо указано иное имя, автор может потребовать указания в копиях, продаваемых на территории России, своего имени (осуществляя личное неимущественное право на имя), а также воспрепятствовать внесению в эти экземпляры не согласованных с ним изменений, которые, по его мнению, наносят ущерб произведению (реализуя право на защиту произведений от искажения).

правовой защита компьютерный преступление

1.3.3 ОХРАНА ПРОГРАММ РОССИЙСКИХ АВТОРОВ ЗА РУБЕЖОМ

Российские программы для ЭВМ и базы данных охраняются в США и др. странах в соответствии со Всемирной конвенцией об авторском праве (Universal Copyright Convention), за исключением случаев, когда они были впервые обнародованы на территории стран-участниц Бернской конвенции (в этом случае произведение получает защиту как Berne Convention work, т.е. на основании норм Бернской конвенции). Поскольку эти международные соглашения предполагают предоставление иностранным произведениям национального режима правовой охраны, российские авторы и правообладатели имеют в отношении своих произведений те же права, что и американцы. В настоящее время широко распространена "оффшорная" разработка программного обеспечения, т.е. привлечение иностранными фирмами для создания отдельных частей или законченного программного продукта российских программистов (это им очень выгодно, т.к. средняя месячная зарплата программиста в США составляет 4 тыс.USD, а в России программисту такого же класса можно платить 300-400 USD). Как правило, подобные соглашения носят характер не трудового контракта, а договора авторского заказа (сходного с договором подряда) по российскому законодательству (соответственно, Independent contractor agreement no законодательству США). Это вполне законно: в соответствии с Основами гражданского законодательства СССР, российские граждане могут выступать как одна из сторон в подобном договоре подряда с международным элементом. Прежде всего, стороны могут выбрать любое материальное право для регулирования своих отношений по данному договору. Если положение о подлежащем применению праве не включено в договор, применяется российское законодательство как право страны, где имеет место жительства или основное место деятельности сторона, которая осуществляет исполнение, имеющее решающее значение для содержания договора. В этом случае, а также при выборе в качестве применяемого к отношениям сторон материального права российского законодательства, договор следует заключать с учетом императивных норм, содержащихся в ст.ст.30-34 Закона об авторском праве. Так, имущественные права, переданные по авторскому договору, могут впоследствии передаваться другим лицам без согласия автора, только если это прямо предусмотрено договором (п.4 ст.31). Условия договора, ограничивающие автора в будущем при создании произведения на ту же тему, являются недействительными (п.6 ст.31). Надо отметить, что, поскольку согласно положениям п.1 ст.5 Закона об авторском праве, произведения авторов - граждан России охраняются указанным Законом непосредственно (а не в соответствии с международными соглашениями), российский автор, создавший произведение как работник по найму, во всех случаях будет признаваться автором произведения и, следовательно, именно он, а не работодатель, сможет реализовывать все личные неимущественные права, гарантированные законодательством.

1.4 АВТОРСКОЕ ПРАВО НА ПРОГРАММЫ ДЛЯ ЭВМ И БАЗЫ ДАННЫХ: ОБЩИЕ ПОЛОЖЕНИЯ

Автором программы для ЭВМ или базы данных признается физическое лицо, в результате творческой деятельности которого они созданы. Авторское право на программу для ЭВМ или базу данных возникает в силу их создания. Для признания и осуществления авторского права на программу для ЭВМ или базу данных не требуется депонирования, регистрации или соблюдения иных формальностей.

Для оповещения о своих правах автор или правообладатель может, начиная с первого выпуска в свет программы для ЭВМ или базы данных, использовать знак охраны авторского права, состоящий из трех элементов:

буквы С в окружности или в круглых скобках;

наименования (имени) правообладателя;

года первого выпуска программы для ЭВМ или базы данных в свет.

Следует отметить, что авторское право на программу для ЭВМ или базу данных, впервые выпущенные в свет на территории Российской Федерации либо не выпущенные в свет, но находящиеся на ее территории в какой-либо объективной форме, действует на территории Российской Федерации. Оно признается за автором, его наследниками или иными правопреемниками автора независимо от гражданства.

Авторское право признается также за гражданами Российской Федерации, программа для ЭВМ или база данных которых выпущена в свет или находится в какой-либо объективной форме на территории иностранного государства, или за их правопреемниками.

За другими лицами авторское право на программу для ЭВМ или базу данных, впервые выпущенные в свет или находящиеся в какой-либо объективной форме на территории иностранного государства, признается в соответствии с международными договорами Российской Федерации.

Авторское право действует с момента создания программы для ЭВМ или базы данных в течение всей жизни автора и 50 лет после его смерти, считая с 1 января года, следующего за годом смерти автора. Срок окончания действия авторского права на программу для ЭВМ и базу данных, созданные в составе коллектива, исчисляется со времени смерти последнего автора, пережившего других соавторов.

Авторское право на программу для ЭВМ или базу данных, выпущенные анонимно или под псевдонимом, действует с момента их выпуска в свет в течение 50 лет. Если автор программы для ЭВМ или базы данных, выпущенных в свет анонимно или под псевдонимом, раскроет свою личность в течение указанного срока или принятый автором псевдоним не оставляет сомнений в его личности, то применяется общий срок охраны.

Если программа для ЭВМ или база данных созданы совместной творческой деятельностью двух и более физических лиц, то независимо от того, состоит программа для ЭВМ или база данных из частей, каждая из которых имеет самостоятельное значение, или является неделимой, каждое из этих лиц признается автором такой программы для ЭВМ или базы данных. В случае, если части программы для ЭВМ или базы данных имеют самостоятельное значение, каждый из авторов имеет право авторства на созданную им часть.

Авторские правомочия определяются Законом о правовой охране программ для ЭВМ и баз данных в виде совокупности личных и имущественных прав.

Автору программы для ЭВМ или базы данных независимо от его имущественных прав принадлежат следующие личные права:

* право авторства - т.е. право считаться автором программы для ЭВМ или базы данных;

* право на имя - т.е. право определять форму указания имени автора в программе для ЭВМ или базе данных: под своим именем, под условным именем (псевдонимом) или анонимно;

* право на неприкосновенность (целостность) - т.е. право на защиту как самой программы для ЭВМ или базы данных, так и их названий от всякого рода искажений или иных посягательств, способных нанести ущерб чести и достоинству автора.

Относительно имущественных прав автору программы для ЭВМ или базы данных или иному правообладателю принадлежит исключительное право осуществлять и (или) разрешать осуществление следующих действий:

* выпуск в свет программы для ЭВМ или базы данных;

* воспроизведение программы для ЭВМ или базы данных (полное или частичное) в любой форме, любыми способами;

* распространение программы для ЭВМ или базы данных;

* модификацию программы для ЭВМ или базы данных, в том числе перевод программы для ЭВМ или базы данных с одного языка на другой;

*иное использование программы для ЭВМ или базы данных.

Имущественные права на программу для ЭВМ или базу данных могут быть переданы полностью или частично другим физическим или юридическим лицам по договору. Договор о полной уступке всех имущественных прав на зарегистрированную программу для ЭВМ или базу данных должен быть также зарегистрирован в Российском агентстве по правовой охране программ для ЭВМ, баз данных и топологии интегральных микросхем (РосАПО). Договоры о передаче имущественных прав на программу для ЭВМ или базу данных могут быть зарегистрированы в РосАПО по соглашению сторон.

Договор заключается в письменной форме и должен устанавливать следующи е существенные условия: объем и способы использования программы для ЭВМ или базы данных, порядок выплаты и размер вознаграждения, срок действия договора.

Имущественные права на программу для ЭВМ или базу данных переходят по наследству в установленном законом порядке.

Имущественные права на программу для ЭВМ или базу данных, созданные в порядке выполнения служебных обязанностей или по заданию работодателя, принадлежат работодателю, если в договоре между ним и автором не предусмотрено иное. При этом порядок выплаты и размер вознаграждения устанавливаются договором между автором и работодателем.

Следует отметить необходимость для работодателя либо четкой и однозначной документальной фиксации конкретных служебных обязанностей своего работника (автора программ для ЭВМ и/или баз данных) по созданию таких произведений, либо выдачи ему служебного задания (в частности технического задания), причем обязательно в письменной форме. Служебные обязанности работника могут быть или установлены утвержденной должностной инструкцией, или закреплены в одном из указанных ниже видов договоров, заключаемых работодателем со своим работником. Как подтверждается уже имеющейся в России судебной практикой, особо важным моментом является надлежащее оформление служебного (технического) задания на конкретную разработку. В частности, в нем обязательно следует указывать полные имена всех исполнителей (авторов) данной разработки и должны быть подписи каждого из них, свидетельствующие о том, что все они знакомы с содержанием этого задания.

Особое внимание требуется обратить на то, что упомянутую выше норму не следует трактовать как накладывающую на работодателя обязанность заключить такой договор. При отсутствии же договора имущественные права на такую программу для ЭВМ или базу данных принадлежат работодателю. Работник, как правило, также бывает заинтересован в заключении подобного договора, естественно, если тот не содержит «кабальных» условий, а, наоборот, предусматривает упомянутые выше положения о вознаграждении с четким указанием его размеров и сроков выплаты.

Использование программы для ЭВМ или базы данных третьими лицами (пользователями) осуществляется на основании договора с правообладателем, за исключением свободной перепродажи экземпляров программ.

Договор на использование программы для ЭВМ или базы данных заключается в письменной форме. При продаже и предоставлении массовым пользователям доступа к программам для ЭВМ и базам данных допускается применение особого порядка заключения договоров, например, путем изложения типовых условий договора на передаваемых экземплярах программ для ЭВМ и баз данных.

Лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ или базы данных, вправе без получения дополнительного разрешения правообладателя осуществлять любые действия, связанные с функционированием программы для ЭВМ или базы данных в соответствии с ее назначением, в том числе запись и хранение в памяти ЭВМ, а также исправление явных ошибок. Запись и хранение в памяти ЭВМ допускаются в отношении одной ЭВМ или одного пользователя в сети, если иное не предусмотрено договором с правообладателем. При этом лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ или базы данных, вправе без согласия правообладателя и без выплаты ему дополнительного вознаграждения:

* внести в программу для ЭВМ или базу данных изменения, осуществляемые исключительно в целях ее функционирования на технических средствах пользователя (право на адаптацию), осуществлять любые действия, связанные с функционированием программы для ЭВМ или базы данных в соответствии с ее назначением, в том числе запись и хранение в памяти ЭВМ (одной ЭВМ или одного пользователя сети), а также исправление явных ошибок, если иное не предусмотрено договором с автором;

* изготовить копию программы для ЭВМ или базы данных при условии, что эта копия предназначена только для архивных целей и для замены правомерно приобретенного экземпляра в случаях, когда оригинал программы для ЭВМ или базы данных утерян, уничтожен или стал непригоден для использования. При этом копия программы для ЭВМ или базы данных не может быть использована для иных целей, чем указано выше, и должна быть уничтожена в случае, если владение экземпляром этой программы для ЭВМ или базы данных перестает быть правомерным.

Следует подчеркнуть относительную условность границы между адаптацией и модификацией программы для ЭВМ. Если какое-либо лицо произвело изменения впрограмме для своей личной ЭВМ в режиме конечного пользователя, то это действие может рассматриваться как адаптация данной программы. Но если это же лицо начнет распространение измененной таким образом программы для других пользователей данного класса ЭВМ, то изменения будут рассматриваться уже как модификация программы. При этом как модификация, так и распространение модифицированной программы потребуют специального разрешения законного правообладателя.

Кроме того, лицо, правомерно владеющее экземпляром программы для ЭВМ, вправе без согласия автора или иного обладателя исключительных прав и без выплаты дополнительного вознаграждения воспроизвести и преобразовать объектный код в исходный текст (декомпилировать программу для ЭВМ) или поручить иным лицам осуществить эти действия, если они необходимы для достижения способности к взаимодействию независимо разработанной этим лицом программы для ЭВМ с другими программами, которые могут взаимодействовать с декомпилируемой программой, при соблюдении следующих условий:

а) информация, необходимая для достижения способности к взаимодействию, ранее не была доступна этому лицу из других источников;

б) указанные действия осуществляются в отношении только тех частей декомпилируемой программы для ЭВМ, которые необходимы для достижения способности к взаимодействию;

в) информация, полученная в результате декомпилирования, может использоваться лишь для достижения способности к взаимодействию независимо разработанной программы для ЭВМ с другими программами, не может передаваться иным лицам, за исключением случаев, если это необходимо для достижения способности к взаимодействию независимо разработанной программы для ЭВМ с другими программами, а также не может использоваться для разработки программы для ЭВМ, по своему виду существенно схожей с декомпилируемой программой для ЭВМ, или для осуществления любого другого действия, нарушающего авторское право.

Отмечено, что применение изложенных выше положений не должно наносить неоправданного ущерба нормальному использованию программы для ЭВМ или базы данных и не должно ущемлять необоснованным образом законные интересы автора или иного обладателя исключительных прав на программу для ЭВМ или базу данных.

Исключительное право автора или правообладателя ограничивается также в случае так называемого «исчерпания» прав, в соответствии с которым перепродажа или передача иным способом права собственности либо иных вещных прав на экземпляр программы для ЭВМ или базы данных после первой продажи или другой передачи права собственности на этот экземпляр допускается без согласия правообладателя и без выплаты ему дополнительного вознаграждения.

1.4.1 РЕГИСТРАЦИЯ ПРОГРАММ ДЛЯ ЭВМ И БАЗ ДАННЫХ

Программы для ЭВМ и базы данных - это единственный вид объектов авторского права, для которого российским законодательством предусмотрена возможность официальной регистрации. Такая регистрация осуществляется Российским агентством по правовой охране программ для ЭВМ, баз данных и топологий интегральных микросхем. Эта процедура не является обязательной и не влияет на возникновение, сроки действия и объем авторского права. Однако осуществление регистрации может значительно усилить позицию зарегистрированного правообладателя в случае возникновения судебного спора.

Порядок регистрации и форма заявлений установлены "Правилами составления, подачи и рассмотрения заявок на официальную регистрацию программ для ЭВМ и баз данных", утвержденными Приказом Российского агентства по правовой охране программ для ЭВМ, баз данных и топологий интегральных микросхем от 5 марта 1993 г. N 7-п.

Согласно этому документу, регистрация программы для ЭВМ осуществляется правообладателем - физическим или юридическим лицом непосредственно или через своего представителя. Заявка на официальную регистрацию подается на русском языке путем заполнения специальных форм, которые предоставляются агентством бесплатно. К заявке должны быть приведены сведения не только об обладателе исключительных имущественных прав, но и об авторе программы. В заполненному бланку прилагаются идентифицирующие программу материалы (распечатка части исходного текста или объектного кода программы, а также фотографии, видеозапись, звукозапись включенных в программу аудиовизуальных отображений, если они подлежат охране по нормам авторского права, и реферат). Агентство принимает решение о регистрации программы для ЭВМ и внесении ее в Государственный реестр в 2-месячный срок. Необходимо отметить, что официальная регистрация осуществляется на основании сведений, представленных заявителем, подлинность которых агентство не проверяет. Поэтому, хотя факт регистрации и создает презумпцию достоверности сведений, указанных в свидетельстве о регистрации и реестре программ, эта презумпция является опровержимой. За регистрацию программ для ЭВМ и баз данных взимается плата в соответствии с "Положением о регистрационных сборах за официальную регистрацию программ для ЭВМ и баз данных", которое утверждено постановлением Правительства РФ от 12 августа 1993 г.

N 793. Для российских юридических лиц-правообладателей размер сборов составит не менее 10300 руб., а для физических лиц-авторов - не менее 3700 руб. Размеры сборов для юридических и физических лиц-нерезидентов значительно выше - от 100 USD. За ускоренную (сроком от 15 суток до 24 час.) регистрацию программ и дополнительные услуги, оказываемые агентством взимается дополнительная плата в соответствии с "Временными тарифами РосАПО на услуги, связанные с ускоренной официальной регистрацией и правовой охраной программ для ЭВМ, баз данных и топологий интегральных микросхем", которые были утверждены приказом РосАПО от 21 июля 1993 г. N 26п, а затем дополнены и изменены приказом Рос-АПО от 27 октября 1993 г. N 37-п. В агентстве можно зарегистрировать не только программу для ЭВМ, но и договоры на уступку как исключительных, так и неисключительных имущественных прав, причем, "Правила регистрации договоров на программы для электронных вычислительных машин, баз данных и топологии интегральных микросхем", утвержденные приказом РосАПО от 5 марта 1993 г. N 9п, допускают оформление заявок даже в отношении договоров о передаче прав на программы, которые не были зарегистрированы в агентстве. Однако, если программа была зарегистрирована, то договор о полной передаче всех имущественных прав на нее подлежит обязательной регистрации и вступает в силу с момента осуществления такой регистрации (п.З Правил). Договор о передаче неисключительных прав может быть зарегистрирован в агентстве по желанию сторон. За регистрацию договоров взимаются сборы в соответствии с "Положением о регистрационных сборах".