Инвестиционная деятельность

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

Глава 1. Инвестиционная деятельность как предмет правового регулирования

1.1 Понятие инвестиций и инвестиционной деятельности

1.2 Система юридических гарантий, обеспечивающих осуществление инвестиционной деятельности

Глава 2. Теоретико-правовые основы субъектов инвестиционной деятельности в РФ

2.1 Теоретико-правовая характеристика субъектов инвестиционной деятельности

2.2 Государство в лице уполномоченных органов

2.3 Юридические лица

Заключение

Библиографический список

Введение

Актуальность исследования. В современных условиях, несмотря на все предпринятые попытки со стороны России, все еще сохраняются препятствия для привлечения в российскую экономику иностранных инвестиций, к числу которых следует отнести низкие темпы снижения инфляции, нестабильность налогового законодательства, отсутствие эффективной действующей системы поощрения развития предпринимательства, отсутствие четкого механизма обеспечения гарантий для предпринимателей, в том числе и для иностранных инвесторов и ряд иных препятствий.

Существует значительное количество препятствий и в правовой сфере. В частности, к числу таких недостатков, мешающих притоку капиталовложений иностранными лицами в экономику России, следует отнести несоответствие многих норм национального законодательства нормам международного права, различия в понимании основополагающих терминов, противоречие ряда инвестиционных норм либеральному курсу на привлечение иностранных капиталов, применение в ряде случаев административно-правовых методов регулирования и т.д., что в целом тормозит процесс привлечения иностранного капитала.

Изложенное, позволяет отнести вопросы иностранных инвестиций к числу проблемных вопросов, требующих значительного комплексного самостоятельного исследования норм российского законодательства, направленного на регламентацию вопросов, связанных с привлечением иностранных капиталов в экономику Российской Федерации и осуществлением инвестиционной деятельности с участием иностранных инвесторов.

Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие в сфере привлечения иностранных инвестиций и осуществления инвестиционной деятельности на территории Российской Федерации с участием инвесторов.

Предметом исследования являются закономерности правового регулирования отношений, составляющих объект научного исследования, а также труды как отечественных, так и зарубежных специалистов в сфере осуществления инвестиционной деятельности с участием инвестора.

Цели и основные задачи исследования.

Цель данного исследования заключается в выявлении теоретических проблем и проблем практического характера, а также в формулировке рекомендаций по совершенствованию правового регулирования отношений в сфере привлечения иностранных инвестиций и осуществления инвестиционной деятельности на территории Российской Федерации с участием иностранного инвестора.

Заявленная цель диссертационного исследования обусловила постановку следующих задач:

исследовать понятие инвестиций и инвестиционной деятельности;

рассмотреть систему юридических гарантий, обеспечивающих осуществление инвестиционной деятельности;

изучить теоретико-правовую характеристику субъектов инвестиционной деятельности;

рассмотреть государство в лице уполномоченных органов;

проанализировать юридические лица.

Методологическую основу исследования составляют современные методы научного познания, которые дали автору возможность предложить конкретные теоретические выводы.

Теоретическую основу исследования составляют труды ученых-юристов, направленные на выявление и анализ проблем, связанных с привлечением иностранного капитала и осуществлением инвестиционной деятельности с участием инвесторов.

Структура работы определяется целями и задачами исследования. Работа состоит из введения, двух глав, включающих в себя пять параграфов, заключения и библиографического списка.

Глава 1. Инвестиционная деятельность как предмет правового регулирования

правовой иностранный инвестиция юридический

1.1 Понятие инвестиций и инвестиционной деятельности

Привлечение инвестиций в экономику на современном этапе экономического развития России стоит особо остро, поскольку инвестиции напрямую связаны с темпами экономического роста. В этих целях государство заинтересовано в аккумулировании внутренних инвестиционных процессов, а также в создании необходимых условий для привлечения иностранных инвесторов.

Это невозможно без проведения открытой и последовательной инвестиционной политики, основанной на четко структурированной, исключающей различные коллизии законодательной базе с учетом наднациональных стандартов. Это приобретает особую актуальность с учетом вступления России во Всемирную торговую организацию, а также участия Российской Федерации в региональных организациях, и, в первую очередь, на постсоветском пространстве.

Для рассмотрения комплекса вопросов в области иностранных инвестиций принципиальное значение имеет уяснение сущности основных терминов, используемых в инвестиционном праве, таких как «инвестиция» и «объект инвестиционной деятельности», «инвестиционная деятельность». Очевидно, что ключевым термином в таких словосочетаниях как «инвестиционные правоотношения», «иностранные инвестиции», «инвестиционная деятельность» и т.д. является понятие «инвестиции». В этой связи считаем необходимым проанализировать данный термин.

Иностранные инвестиции определяются через процесс, т.е. через вложение иностранного капитала, а национальные инвестиции - через объект инвестирования, т.е. через объекты, которые вкладывают инвесторы. На такое противоречие в научной доктрине неоднократно обращалось вниманиеФролкина, Е.Н. Правовое регулирование защиты инвестиций в международном частном праве: основные направления унификации/ Е.Н. Фролкина// Современное право. - 2013. - № 5. - С. 110 - 115.. При этом в качестве причины таких расхождений в понимании рассматриваемого термина называют различные цели правового

В правовой доктрине также нет единства в понимании сущности инвестиций, что вполне объяснимо, учитывая различный подход законодателя к трактовке рассматриваемого термина. В целом позиции всех авторов можно разделить на три подхода. В соответствии с первым подходом инвестиции рассматриваются как инструмент, в который вкладывают денежные средства. Такую точку зрения отстаивает, в частности, Н.Г. Доронина и Н.Г. Семилютина Доронина, Н.Г., Семилютина, Н.Г. Государство и регулирование инвестиций. М., 2013. С. 10..

От инвестиций следует отличать объекты инвестиционной деятельности, в зависимости от которых сами инвестиции в юридической науке принято делить на реальные (которые, в свою очередь, подразделяются на материальные и нематериальные) и на финансовые Лисица, В.Н. Правовое регулирование инвестиционных отношений: теория, законодательство и практика применения: монография; Рос.акад. наук, Ин-т философии и права СО РАН; М-во образования и науки РФ, Новосибирский гос. ун-т. Новосибирск, 2014. С.161.. К финансовым инвестициям принято относить долгосрочные и краткосрочные займы и кредиты, финансовые вложения хозяйствующих субъектов и приобретение ценных бумаг и т.д.

На основании статьи 2 Федерального закона от 09.07.1999 N 160-ФЗ "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации" (далее - Закон № 160-ФЗ)Федеральный закон от 09.07.1999 N 160-ФЗ (ред. от 05.05.2014) "Об иностранных инвестициях в Российской Федерации"//Собрание законодательства РФ. - 1999. - № 28. - Ст. 3493. объект инвестиционной деятельности всегда относится к объектам предпринимательской деятельности. Другими словами, иностранные инвестиции на территории Российской Федерации могут быть вложены исключительно в объект предпринимательской деятельности. При этом сфера действия названного акта не включает в себя отношения, направленные на вложение иностранного капитала в некоммерческие организации для достижения общественно полезной цели.

В соответствии с Законом об инвестиционной деятельности, последняя представляет собой вложение инвестиций и осуществление практических действий в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта. Разделительный союз «или» в данном случае указывает на то, что инвестиционная деятельность не всегда преследует в качестве основной цели извлечение прибыли, поскольку она может осуществляться и в «…целях … достижения иного полезного эффекта».

Однако, действия гражданина, не имеющего статуса индивидуального предпринимателя, при этом вкладывающего денежные средства, например, в акции не обладают таким признаком как систематическое получение прибыли, тем более что такой гражданин не имеет необходимого для осуществления предпринимательской деятельности статуса. Такое действие подпадает под понимание инвестирования, однако не может рассматриваться как инвестиционная деятельность, поскольку разовые инвестиции нельзя отнести к деятельности, данный термин предусматривает некоторую систематичность.

Законодатель выделяет две разновидности инвестирования в зависимости от поставленных перед инвестором задач. Первая разновидность инвестирования заключается во вложении капитала в целях извлечения прибыли. Соответственно, объектом инвестирования может быть также объект предпринимательской деятельности, т.е. имеющий денежную оценку, способный к отчуждению объект права, обладающий и иными признаками объекта предпринимательства.

Вторая разновидность инвестирования - инвестирование в целях достижения иного полезного эффекта. Объект инвестирования при такой ее разновидности может и не обладать характеристиками объекта предпринимательской деятельности, а сам процесс инвестирования может быть и не связан с предпринимательской деятельностью. При этом общей характеристикой, которая свойственна объектам данных разновидностей инвестирования, выступает способность объекта к вложению путем их приобретения, создания или изменения.

По нашему мнению, эффективность правового регулирования инвестиционной деятельности зависит от единообразия в подходе законодателя к ее регулированию, что, прежде всего, зависит от единства предмета правового регулирования, принципов и метода правового регулирования. Очень сложно достигнуть эффективности в едином регулировании отношений, когда одна разновидность таких отношений относится к предпринимательским отношениям, а другая находится в гражданско-правовой плоскости.

Отметим, что «полезный эффект», о котором говорится в ряде действующих нормативных актах применительно к целям инвестирования, может представлять интерес для одного инвестора и может не представлять вообще никакого интереса для другого.

Это связано, прежде всего, с тем, что сама категория «иной полезный эффект» является субъективной, оценочной и, как на это неоднократно обращалось внимание в юридической литературе, не может быть положена в основу правовой дефиниции понятия «инвестиция»Нарышкин, С.Е. Иностранные инвестиции в современной системе мирохозяйственных связей/С.Е. Нарышкин// Вестник Самарского государственного экономического университета. - 2012. - № 7. - С. 150.. А, как следствие, не может являться той характеристикой, которая выступала бы в качестве определяющего признака инвестиционной деятельности.

В результате, мы склонны согласиться с мнением тех авторов, которые считают, что основная характеристика объекта инвестиционной деятельности заключается в его способности приносить доход инвестору в будущем. Действительно, именно в этом заключается основная задача капитала. Поэтому мы считаем, что любое инвестирование, т.е. вложение инвестиций в объект инвестирования, во всех случаях должно быть направлено на извлечение прибыли. Именно поэтому не всякое вложение следует рассматривать как инвестирование, а только то, которое приводит к приросту капитала.

В связи с этим предлагаем под инвестициями понимать имущество и имущественные права, которые имеют денежную оценку, не ограничены в обороте, способны к отчуждению и вкладываются в объекты предпринимательской деятельности в целях получения прибыли.

Соответственно, под иностранными инвестициями следует понимать имущество и имущественные права, которые имеют денежную оценку, не ограничены в обороте, способны к отчуждению и вкладываются иностранными инвесторами в объекты предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации в целях получения прибыли

Рассматривая понятие инвестиционной деятельности, О.В. Пиняскина выделяет следующие ее характерные признакиПиняскина, О.В. О правовой природе инвестиционной деятельности/ О.В. Пиняскина// Банковское право. - 2014. - № 2. - С. 15 - 22.:

1. Инвестиционная деятельность является законной активной деятельностью, которая направлена на вложение имущества и имущественных прав в какой-либо объект.

Считаем, что данный признак не может в полной мере отражать правовую сущность инвестиционной деятельности, поскольку любая деятельность, осуществляемая на территории РФ, должна быть законной. Активное поведение субъекта при осуществлении им какой-либо деятельности также является неотъемлемой характеристикой самого понятия «деятельность».

2. Инвестиционная деятельность направлена на конкретную цель - получение прибыли или иного полезного социального эффекта.

По нашему мнению, следует согласиться с указанным признаком только в части получения прибыли как единственной, на наш взгляд, возможной цели инвестиционной деятельности как предпринимательской деятельности. Что касается достижения «иного социального эффекта», как уже было отмечено, он не может являться квалифицирующим признаком инвестиционной деятельности (при условии, если мы рассматриваем инвестиционную деятельность как предпринимательскую деятельность).

Считаем, что если вложение имущества или имущественных прав в какой-либо объект преследует любую цель, кроме получения прибыли, такие отношения носят, безусловно, инвестиционный характер, однако они не могут лежать в основе инвестиционной деятельности и не могут регулироваться нормами предпринимательского права.

3. Вложение инвестиций отличает перспективный характер, т.е. достижение поставленных целей достигается не сразу, а через определенный период времени.

Указанный автором признак инвестиционной деятельности не характеризует исключительно инвестиционную деятельность. Например, производственная деятельность также не дает возможности получить сразу конечный результат, такой деятельности тоже присущ перспективный характер, что не делает ее автоматически инвестиционной деятельностью.

Исходя из представленного нами определения инвестиции, а также с учетом доктринальных позиций понимания инвестиционной деятельности под инвестиционной деятельностью предлагаем понимать разновидность предпринимательской деятельности, направленной на привлечение инвестиций и (или) осуществление практических действий (вложение в объект инвестиционной деятельности) в целях получения прибыли.

1.2 Система юридических гарантий, обеспечивающих осуществление инвестиционной деятельности

Осуществление инвестиционной деятельности всегда связано с коммерческим риском. Для иностранного инвестора эти риски зачастую гораздо выше и связаны с существованием так называемых некоммерческих рисков, так как зависят от политической и экономической стабильности принимающего государства, развитости правовой системы, изменения законодательства, введения чрезвычайного положения и т.д.

Защита от некоммерческих рисков (стихийные бедствия, гражданские беспорядки, изменения экономической политики государства), не зависящих от инвесторов, может быть осуществлена путем получения от государства юридических гарантий осуществления инвестиционной деятельности.

Обычно под гарантиями, предоставляемыми инвесторам, понимаются конкретные обязательства, которые берет на себя государство в связи с обеспечением защиты инвесторов при осуществлении ими инвестиционной деятельности.

В гл. IV Закона N 1488-1Закон РСФСР от 26.06.1991 N 1488-1 (ред. от 19.07.2011) "Об инвестиционной деятельности в РСФСР"// Ведомости СНД и ВС РСФСР. - 1991. - № 29. - Ст. 1005., названной "Гарантии прав субъектов инвестиционной деятельности и защита инвестиций", содержатся следующие гарантии, предоставляемые государством инвестору: гарантия стабильности прав субъектов инвестиционной деятельности (ст. 14); гарантия невмешательства государственных органов и должностных лиц в деятельность инвесторов (ст. 14); гарантия защиты инвестиций (ст. 15); гарантия обеспечения равных условий деятельности инвесторов (ст. 15);гарантия защиты от незаконной национализации, реквизиции и применения других мер, равных указанным по последствиям (ст. 15).

В ст. 15 Федерального закона N 39-ФЗФедеральный закон от 22.04.1996 N 39-ФЗ (ред. от 03.07.2016) "О рынке ценных бумаг"//Собрание законодательства РФ. - № 17. - 1996. - Ст. 1918. закрепляется, что государство гарантирует всем субъектам инвестиционной деятельности независимо от форм собственности: обеспечение равных прав при осуществлении инвестиционной деятельности; гласность в обсуждении инвестиционных проектов; право обжаловать в суд решение и действие (бездействие) органов государственной власти, органов местного самоуправления и их должностных лиц; защиту капитальных вложений, которая включает гарантии от незаконной национализации и реквизиции, а также страхование капитальных вложений. Также в ст. 15 названного законодательного акта предусмотрена гарантия стабильности правового регулирования инвестиционной деятельности.

Таким образом, законодатель выделил в качестве приоритета правового регулирования то, что наиболее важно для инвестора - гарантии сохранности инвестиций со стороны принимающего государства и стабильности условий их осуществления. Об этом говорит и то, что основная часть Федерального закона - 13 статей из 28 - устанавливает систему государственных гарантий прав иностранных инвесторов (ст. 5 - 17). Гарантии, ранее отраженные в Законе от 4 июля 1991 г. N 1545-1 "Об иностранных инвестициях в РСФСР" Закон РСФСР от 04.07.1991 N 1545-1 (ред. от 10.02.1999) "Об иностранных инвестициях в РСФСР"//Документ утратил силу., были воспроизведены в новом Законе № 160-ФЗ в существенной переработке.

Так, в соответствии с новым Федеральным законом иностранному инвестору предоставлено право на возмещение убытков, причиненных ему в результате незаконных действий (бездействия) государственных органов, органов местного самоуправления или должностных лиц этих органов (п. 2 ст. 5); компенсацию при национализации и реквизиции имущества иностранного инвестора или коммерческой организации с иностранными инвестициями (ст. 8); обеспечение надлежащего разрешения спора, возникшего в связи с осуществлением инвестиций и предпринимательской деятельности на территории РФ (ст. 10); гарантируется использование на территории РФ и перевод за пределы Российской Федерации доходов, прибыли и других правомерно полученных денежных сумм (ст. 11).

Наряду с указанными выше в Федеральном законе появились и новые, неизвестные ранее законодателю гарантии прав иностранных инвесторов. В целом набор гарантий, предоставляемых инвестору либо в национальном законодательстве, либо в рамках международного договора, стандартен. В юридической литературе выделяют три группы гарантий, призванных обеспечить защиту интересов инвесторов в процессе осуществления инвестиционной деятельности:

гарантии, обеспечивающие неприкосновенность имущества, составляющего инвестицию на территории принимающего государства;

гарантии, обеспечивающие право инвестора воспользоваться результатами своей предпринимательской деятельности, осуществляемой на территории принимающего государства;

гарантии, касающиеся порядка разрешения споров, возникающих в связи с осуществлением инвестиций Доронина, Н.Г., Семилютина Н.Г. Правовое регулирование иностранных инвестиций в России и за рубежом. М.: Финстатинформ, 2013. С. 87..

Гарантия от неблагоприятного изменения законодательства предоставляется в отношении новых федеральных законов и иных нормативно-правовых актов РФ, изменяющих размеры ввозных таможенных пошлин (за исключением таможенных пошлин, вызванных применением мер по защите экономических интересов России при осуществлении внешней торговли товарами в соответствии с законодательством РФ, - имеются в виду специальные, антидемпинговые, компенсационные пошлиныЗакон РФ от 21.05.1993 N 5003-1 (ред. от 05.04.2016) "О таможенном тарифе"//Ведомости СНД и ВС РФ. - 1993. - № 23. - Ст. 821.), федеральных налогов (за исключением акцизов, налогов на добавленную стоимость на товары, производимые на территории РФ) и взносов в государственные внебюджетные фонды (за исключением взносов в Пенсионный фонд РФ), а также в отношении изменений и дополнений, вносимых в действующие федеральные законы и иные нормативные акты РФ, которые приводят к увеличению совокупной налоговой нагрузки либо устанавливают режим запретов и ограничений в отношении иностранных инвестиций в России по сравнению с совокупной налоговой нагрузкой и режимом, действовавшими на день начала финансирования инвестиционного проекта за счет иностранных инвестиций.

В случаях принятия государственными органами актов, нарушающих законные права и интересы инвесторов и других участников инвестиционной деятельности, убытки, включая упущенную выгоду, причиненные субъектам инвестиционной деятельности в результате принятия таких актов, возмещаются им этими органами по решению суда или арбитражного суда.

Как видно, приведенная выше законодательная норма, призванная обеспечить стабильность правового регулирования инвестиционной деятельности, существенно отличается от "стабилизационных оговорок", изложенных в Законе о капитальных вложениях и Законе об иностранных инвестициях, прежде всего установлением иного срока действия стабильности прав субъектов инвестиционной деятельности и отсутствием в качестве критерия применения условий стабильности осуществления приоритетного инвестиционного проекта.

В целом то, что положение о приоритетном инвестиционном проекте рассматривается в рамках Законов о капитальных вложениях и иностранных инвестициях и не вошло в нормы Закона об инвестиционной деятельности, оправдано целевой направленностью и экономической значимостью данных проектов. Ведь, говоря о необходимости притока капитала, связывая его с развитием экономики, подразумевают прежде всего иностранные инвестиции и инвестиции в основной капитал (основные средства) предприятий различных сфер общественной жизни.

И действительно, трудно представить ситуацию, в которой экономический прорыв или стратегия достижения такового основывались бы на использовании так называемых портфельных инвестиций, основной целью которых является "получение спекулятивной прибыли (от игры на фондовом рынке) или процентов по кредиту"Лабин, Д.К. Международное право по защите и поощрению иностранных инвестиций. М., 2012. С. 228..

Однако неясна логика законодателя по поводу установления моратория на введение в действие законодательных актов, положения которых ограничивают права субъектов инвестиционной деятельности, в течение года с момента их опубликования. Почему в течение года? Почему не в течение срока окупаемости инвестиций, как это устанавливается Законами о капитальных вложениях и иностранных инвестициях? Возможно, это связано со спецификой самих портфельных инвестиций, целью которых является, как уже отмечалось ранее, покупка ценных бумаг для дальнейшей их продажи по мере изменения конъюнктуры фондового рынка, в частности с трудностью в определении времени возврата первоначальных инвестиций за счет получаемого дохода, а также высокой степенью риска рассматриваемого вида инвестирования.

Гарантия обеспечения надлежащего разрешения спора, возникшего в связи с осуществлением инвестиций и предпринимательской деятельности на территории РФ иностранным инвестором (ст. 10 Закона № 160-ФЗ), однозначно относит все споры, одной из сторон которых является иностранный инвестор, и возникшие в связи с осуществлением инвестиций и предпринимательской деятельности инвестора, к ведению российских судов и арбитражных судов (Закон N 1545-1 говорил об "инвестиционных спорах", не раскрывая значения этого термина, и о прочих спорах с участием иностранных инвесторов).

Более того, прямо предусмотрена возможность рассмотрения таких споров и вне российской юрисдикции, в международном арбитраже (третейском суде). Например, в соответствии с соглашениями о поощрении и взаимной защите капиталовложений, споры между Россией и инвестором другой договаривающейся стороны рассматриваются в большинстве случаев в международном арбитраже "adhoc" на основании Регламента ЮНСИТРАЛ, а при условии ратификации Вашингтонской конвенции станет возможным рассмотрение инвестиционных споров между Россией и иностранными инвесторами в постоянном международном арбитражном органе - Международном центре по урегулированию инвестиционных споров (МЦУИС).

Другие гарантии Закона № 160-ФЗ носят декларативный характер. Указанные статьи провозглашают гарантии прав иностранного инвестора на приобретение ценных бумаг, на участие в приватизации, на предоставление ему прав на земельные участки, другие природные ресурсы, здания, сооружения и иное недвижимое имущество. Именно провозглашают, поскольку данные нормы в отношении конкретного правового регулирования рассматриваемых вопросов отсылают к законодательству, регулирующему соответствующую сферу деятельности. Представляется, что включение этих гарантий именно в таком виде, как отсылки к общему законодательству, вряд ли было столь уж необходимо.

В заключение данной главы отметим, что исходя из понимания инвестиционной деятельности как разновидности предпринимательской деятельности, в работе предложено на законодательном уровне закрепить авторские дефиниции категорий «инвестиции», «иностранные инвестиции» и «инвестиционная деятельность».

Под инвестициями предложено понимать имущество и имущественные права, которые имеют денежную оценку, не ограничены в обороте, способны к отчуждению и вкладываются в объекты предпринимательской деятельности в целях получения прибыли.

Соответственно, под иностранными инвестициями предложено понимать имущество и имущественные права, которые имеют денежную оценку, не ограничены в обороте, способны к отчуждению и вкладываются иностранными инвесторами в объекты предпринимательской деятельности на территории Российской Федерации в целях получения прибыли.

Глава 2. Теоретико-правовые основы субъектов инвестиционной деятельности в РФ

2.1 Теоретико-правовая характеристика субъектов инвестиционной деятельности

На основании пункта 1 статьи 4 Закона об инвестиционной деятельности к субъектам отнесены инвесторы, заказчики, подрядчики, пользователи объектов вложений и другие лица. Данная дефиниция более четко по сравнению с предыдущим актом формулирует состав участников инвестиционной деятельности, однако и в данном случае ссылается на неопределенный круг иных лиц, которые должны относиться к субъектам инвестиционной деятельности. При этом названный акт не содержит критериев отнесения «других лиц» к субъектам инвестиционной деятельности.

Законодательное понятие иностранного инвестора содержится в Законе об иностранных инвестициях. Руководствуясь статьей 2 названного акта можно выделить следующих субъектов, выступающих в качестве иностранного инвестора:

иностранное юридическое лицо, гражданская правоспособность которого определяется в соответствии с законодательством государства, в котором оно учреждено, и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории РФ;

иностранная организация, которая не является юридическим лицом, гражданская правоспособность которой определяется в соответствии с законодательством государства, в котором она учреждена, и которая вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории РФ;

иностранный гражданин, правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его гражданства и который вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории РФ;

лицо без гражданства, постоянно проживающее за пределами территории РФ, гражданская правоспособность и дееспособность которого определяются в соответствии с законодательством государства его постоянного места жительства и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории РФ;

международная организация, которая вправе в соответствии с международным договором РФ осуществлять инвестиции на территории РФ;

иностранные государства в соответствии с порядком, определяемым федеральными законами.

Очевидно, что понятие иностранного инвестора формулируется в названном акте путем их простого перечисления, при этом в качестве критерия определения личного статуса иностранного инвестора используется категория гражданской правоспособности, которая определяется в соответствии законодательством государства, в котором учреждено юридическое лицо, иностранные организации, не имеющие статуса юридического лица, а также проживают иностранные граждане и лица без гражданства.

Интересно обратить внимание на то, что на законодательном уровне в отношении понятия «иностранный инвестор» также нет единого понимания. В соответствии с Федеральным законом от 29 апреля 2008 года № 57-ФЗ «О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства»Федеральный закон от 29 апреля 2008 г. N 57-ФЗ "О порядке осуществления иностранных инвестиций в хозяйственные общества, имеющие стратегическое значение для обеспечения обороны страны и безопасности государства"//Российская газета. - 2008. - № 96. в целях его применения, к иностранным инвесторам также относятся находящиеся под контролем иностранных инвесторов организации, в том числе созданные на территории РФ.

Считаем, что для определения лица, выступающего иностранным инвестором, принципиальное значение приобретает определение его четкого правового статуса, который должен быть установлен на законодательном уровне.

Физические и юридические лица уполномочены вкладывать инвестиции напрямую посредством заключения инвестиционного соглашения с контрагентом (субъектом инвестиционной деятельности), а могут вкладывать инвестиции опосредовано путем учреждения организаций, в том числе совместных предприятий.

При такой конструкции именно совместные предприятия выступают субъектами инвестиционной деятельности, заключая соответствующие договоры. В большинстве случаев, создаваемые на территории РФ, совместные предприятия контролируются иностранными лицами, более того, они могут рассматриваться в качестве иностранного инвестора, даже, несмотря на то, что такая организация создается на территории России.

В данной связи считаем целесообразным использовать в доктрине законодательную терминологию. Понятие «предприятие» на сегодняшний день в отечественном законодательстве обозначает объект права (как имущественный комплекс), в то время как, например, в праве Европейского Союза под предприятием понимается любая организация, которая занимается коммерческой деятельностью. Вместе с тем, во многих странах совместное предприятие не является самостоятельной организационно-правовой формой юридического лица. Так, в Бразилии совместные предприятия - это компании с ограниченной ответственностью или корпорации.

Особое значение в обороте иностранных инвестиций занимают транснациональные корпорации (ТНК). В этой связи следует отметить, что в юридической литературе отмечается недостаточность правового регулирования отношений с участием ТНК. Действительно, инвестиционные отношения с участием ТНК регулируются такими актами, как Декларация о международных инвестициях многонациональных предприятиях, утвержденная 12 июня 1976 года Организацией по экономическому сотрудничеству и развитию (ОЭСР) Декларация о международных инвестициях многонациональных предприятиях, утвержденная 12.06.1976 Организацией по экономическому сотрудничеству и развитию (ОЭСР) // http://www.oecd.org, Трехсторонняя декларация Международной организации труда от 16 ноября 1977 года о принципах в отношении многонациональных предприятий и социальной политики Трехсторонняя декларация Международной организации труда от 16.11.1977 О принципах в отношении многонациональных предприятий и социальной политики (Женева, 16.11.1977 г.)// http://www.oecd.org и ряд иных. В рамках СНГ были приняты такие акты как Конвенция от 6 марта 1998 года о Транснациональных корпорацияхКонвенция о транснациональных корпорациях (Москва 06.03.1998 г.) // Содружество. Информационный вестник Совета глав государств и Совета глав правительств СНГ. - 1998. - № 1. - С. 20 - 25. и Соглашение от 9 октября 1997 года о регулировании социально-трудовых отношений в ТНК, действующих на территории государств - участников Содружества Независимых ГосударствСоглашение о регулировании социально-трудовых отношений в транснациональных корпорациях, действующих на территории государств-участников Содружества Независимых Государств (Бишкек 09.10.1997 г.) // Содружество. Информационный вестник Совета глав государств и Совета глав правительств СНГ. - 1997. - № 3. - С. 34 - 37..

Большинство авторов наравне с термином ТНК используют такие понятия как «многонациональная корпорация», «международная корпорация», «транснациональная корпорация» и т.д.

Одним из субъектов инвестиционной деятельности является инвестиционный фонд, правовое положение которого в отечественном законодательстве определяется, в первую очередь, Федеральным законом от 29 ноября 2001 года № 156-ФЗ «Об инвестиционном фонде»Федеральный закон от 29.11.2001 N 156-ФЗ (ред. от 03.07.2016) "Об инвестиционных фондах"//Собрание законодательства РФ. - 2001. - № 49. - Ст. 4562.. Кроме того, существенное значение при установлении правового статуса акционерного инвестиционного фонда имеет Федеральный закон от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах»Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 03.07.2016) "Об акционерных обществах"//Собрание законодательства РФ. - 1996. - № 1. - Ст. 1..

В соответствии со статьей 1 Закона об инвестиционном фонде под последним понимается находящийся в собственности акционерного общества либо в общей долевой собственности физических и юридических лиц имущественный комплекс, пользование и распоряжение которым осуществляются управляющей компанией исключительно в интересах акционеров этого акционерного общества или учредителей доверительного управления.

По своей сути инвестиционные фонды представляют собой одну из форм инвестиционной деятельности, при помощи которой аккумулируются денежные средства или активы, как правило, частных лиц и передаются профессиональным субъектам для управления. Такие вложения частных лиц в дальнейшем управляются единым портфелем. При этом каждый из инвесторов становится обладателем доли (пая), размер которой пропорционален его инвестиционному капиталу. Иными словами, лица, приобретающие доли участия в инвестиционном фонде, становятся его акционерами или пайщиками, т.е. сособственниками. Доход, который получает инвестиционный фонд, состоит из дивидендных и процентных выплат, а также и из прироста стоимости ценных бумаг, входящих в состав активов фонда.

Следует отметить, что выделяют два вида инвестиционных фондов: акционерный инвестиционный фонд и паевой инвестиционный фонд. Первый является юридическим лицом, созданным в форме открытого акционерного общества, а второй не является юридическим лицом. Непосредственно денежные средства в первом случае привлекает сам акционерный инвестиционный фонд, а во втором - управляющая компания паевого инвестиционного фонда.

2.2 Государство в лице уполномоченных органов

В соответствии со ст. 124 ГК РФГражданский кодекс Российской Федерации (часть первая) от 30.11.1994 N 51-ФЗ (ред. от 28.12.2016)// Собрание законодательства РФ. - 1994. № 32. - Ст. 3301. в круг субъектов гражданских правоотношений входят Российская Федерация, ее субъекты и муниципальные образования. Поскольку и Российская Федерация - федеральное государство, и субъекты РФ - государственные образования, и наряду с ними муниципальные образования обладают властными полномочиями, в научной литературе, в частности В.В. Гущиным, они объединяются общим понятием "публичные образования" Гущин, В.В., Овчинников, А.А. Инвестиционное право. М., 2009. С. 624..

Публичные образования являются наиболее интересными субъектами инвестиционной деятельности, так как их статус (правовое положение как субъекта инвестиционной деятельности) до настоящего времени неоднозначен и вызывает множество нареканий и споров в научном сообществе.

Несмотря на это, все чаще встречаются утверждения о том, что на данный момент государство является, как отмечает В.С. Мартемьянов, "главным инициатором инвестиционной деятельности" Хозяйственное право: Учебник для вузов / Отв. ред. В.С. Мартемьянов. М., 2011. Т. 2. С. 163., а также "непосредственным инвестором" Серов, В.М. Инвестиционный менеджмент: Учеб.пособие. М., 2013. С. 15. и "субъектом предпринимательской деятельности" Курбатов, А.Я. Сочетание частных и публичных интересов при правовом регулировании предпринимательской деятельности. М., 2001. С. 132..

И надо отметить, что все эти утверждения в полной мере справедливы, так как приведенное многообразие характеристик отражает активную роль публично-правового образования в рассматриваемой сфере.

В связи с этим необходимо отметить, что в инвестиционных правоотношениях государство может участвовать как непосредственно (через уполномоченные органы государственной власти), так и опосредованно (как учредитель государственных предприятий и учреждений).

Однако специфика рассматриваемых нами отношений заключается в том, что государство, являясь субъектом инвестиционной деятельности, может выступать как в качестве субъекта, обладающего правами юридического лица, так и как орган власти, публично-правовое образование (Российская Федерация, субъекты РФ, муниципальные образования), конечно же, в лице соответствующих уполномоченных на то органов власти.

При этом необходимо учитывать, что взаимоотношения хозяйствующих субъектов между собой в рамках инвестиционной деятельности и взаимоотношения государства с другими субъектами инвестиционной деятельности носят принципиально различный правовой характер. Если в первом случае речь идет о юридически равноправных сторонах имущественных (горизонтальных) отношений, регламентируемых исключительно гражданским законодательством, то во втором случае ситуация совершенно иная.

Так, в силу объективно присущей государству регулирующей роли отношения финансовых, налоговых, таможенных и иных органов с субъектами инвестиционной деятельности носят преимущественно властный характер и могут быть определены как публично-правовые (вертикальные) правоотношения. Регламентируются они, как правило, нормами административного и финансового права, реализующими в одностороннем порядке государственные властно-распорядительные и властно-имущественные полномочия по регулированию деятельности всех субъектов и участников деятельности в инвестиционной сфере.

Вместе с тем нельзя не согласиться с утверждением А.В. Ложниковой о том, что непосредственное государственное инвестирование в определенные отрасли экономики позволяет создать благоприятный климат для активизации вложений частных инвесторов. Таким образом, с одной стороны, государство является инициатором и участником инвестиционного процесса, а с другой - через экономико-правовое регулирование оно учитывает и обеспечивает интересы частных (юридических и физических лиц. - Прим. автора монографии.) инвесторовЛожникова, А.В. Инвестиционные механизмы в реальной экономике. М., 2014. С. 25..

Возможность участия государства в качестве субъекта инвестиционной деятельности закреплена и в Законе N 1488-1, и в Федеральных законах N 39-ФЗ, Законе № 160-ФЗ, определяется допуск к осуществлению инвестиционной деятельности на территории РФ иностранного государства в соответствии с порядком, определяемым Федеральными законами. Следует сказать, что иностранные государства занимают особое положение среди иностранных инвесторов.

Это прежде всего связано с тем, что "участие государств... в частноправовых инвестиционных отношениях в силу принципов и норм международного права об их иммунитетах осложнено тем, что к ним нельзя без их согласия предъявить иск, а на имущество обратить взыскание"Нешатаева, Т.Н. Иностранные инвестиции в Российской Федерации: правовое регулирование и судебная практика/Т.Н. Нешатаева// Вестник ВАС РФ. - 2013. - N 7. - С.31..

Само государственное регулирование инвестиционной деятельности проявляется в установлении требований к инвестициям, объектам инвестиционных вложений, к субъектам инвестиционных правоотношений, а также к самому процессу инвестирования, тем практическим действиям, с помощью которых вкладываются средства инвестора.

Государство формирует нормативную базу, наделяет специальной компетенцией органы власти и управления, действуя в целях обеспечения публичных интересов общества и поиска баланса частных и общенациональных интересов.

Участие государства в инвестиционной деятельности основано прежде всего на признаваемой законом правосубъектности государства, его субъектов, отдельных территорий и муниципальных образований и их равноправии в гражданском и хозяйственном обороте. Государство выступает как главный инициатор инвестиционной политики и одновременно как инвестор со всеми принадлежащими инвестору правами.

Как главный инициатор инвестиционной политики государство определяет условия, порядок и процедуру инвестирования в социально значимые сферы экономики, организует на конкурсной основе привлечение частных отечественных и иностранных инвесторов для создания, развития, реконструкции и модернизации объектов, эксплуатация которых отвечает требованиям государственных нужд.

Участие государства в качестве инвестора в инвестиционной деятельности имеет некоторые особенности. В соответствии с Законом N 1488-1 (ст. 12) решения по государственным инвестициям принимаются на основе прогнозов экономического и социального развития России, целевых научно-технических и комплексных федеральных программ, технико-экономических обоснований и государственных экспертиз. Финансируются такие программы за счет средств федерального бюджета, а также средств внебюджетных источников.

Немаловажной функцией государства является контроль за инвестиционной деятельностью. Государство как носитель властных полномочий осуществляет контрольные и надзорные функции за соблюдением требований законодательства в процессе реализации инвестиционной деятельности, в экспертизе инвестиционных проектов с точки зрения соответствия объектов экологическим и санитарно-гигиеническим требованиям, а также охраняемым законом правам и интересам граждан, юридических лиц и государства. В ст. 19 Федерального закона "О соглашениях о разделе продукции"Федеральный закон от 30.12.1995 N 225-ФЗ (ред. от 05.04.2016) "О соглашениях о разделе продукции"// Собрание законодательства РФ. - 1996. - № 1. - Ст. 18. государственный контроль за исполнением соглашения осуществляют федеральные органы государственной власти в соответствии с их компетенцией совместно с органами государственной власти соответствующего субъекта РФ. При этом уполномоченные представители указанных государственных органов имеют право беспрепятственного доступа на объекты проведения работ по соглашению, а также к документации, относящейся к проведению работ. Государственное воздействие на инвестиционную деятельность составляют государственные гарантии прав субъектов инвестиционных правоотношений и защита инвестиций. Таким образом, государство гарантирует стабильность прав субъектов путем включения в законодательство об инвестиционной деятельности так называемой дедушкиной оговорки в виде неприменения норм права, ухудшающих положение субъектов инвестиционных правоотношений в определенный период времени. Статья 14 Закона N 1488-1 предусматривает введение в действие норм, ограничивающих права субъектов не ранее чем через год после их опубликования. Однако такой срок, конечно, не может быть рассмотрен как серьезная гарантия стабильности, поскольку инвестиционная деятельность в форме капитальных вложений, как правило, рассчитана не на один год. Таковы основные особенности участия государства в инвестиционной деятельности.

2.3 Юридические лица

Пожалуй, это самая многообразная организационно-правовая форма осуществления инвестиционной деятельности, а следовательно, самый многочисленный субъект инвестиционной деятельности (в данном случае автор имеет в виду многообразие видов и форм юридических лиц, урегулированных гл. 4 ГК РФ).

Но в связи с раскрытием данной темы хотелось бы обратить внимание на субъектный состав, указанный в Федеральном законе N 39-ФЗ. Так, в соответствии с названным Законом инвесторами, согласно ст. 4, могут быть "физические и юридические лица, создаваемые на основе договора о совместной деятельности, и не имеющие статуса юридического лица объединения юридических лиц, государственные органы, органы местного самоуправления, а также иностранные субъекты предпринимательской деятельности".

Данное положение не вызывает критики. Однако в п. 3 - 5 ст. 4 названного Закона в качестве субъектов инвестиционной деятельности указаны: заказчики - уполномоченные на то инвесторами физические и юридические лица, которые реализуют инвестиционные проекты. Причем заказчик, если он не является инвестором, наделяется правами владения, пользования и распоряжения капитальными вложениями на период и в пределах полномочий, которые установлены договором и (или) государственным контрактом;

подрядчики - физические и юридические лица, которые выполняют работы по договору подряда и (или) государственному контракту, заключаемым с заказчиками в соответствии с ГК РФ. Особо подчеркивается в Федеральном законе N 39-ФЗ, что подрядчики обязаны иметь лицензию на осуществление ими тех видов деятельности, которые подлежат лицензированию в соответствии с федеральным законом;

пользователи объектов капитальных вложений - физические и юридические лица, в том числе иностранные, а также государственные органы, органы местного самоуправления, иностранные государства, международные объединения и организации, для которых создаются указанные объекты.

Представляется очевидным, что в данном случае произошла неудачная попытка перенесения норм действующего гражданского законодательства, в частности гл. 37 "Подряд". Законодателем совершенно необоснованно включены в круг субъектов инвестиционной деятельности заказчики, подрядчики и пользователи объектов капитальных вложений.

Правовое понимание "субъекта" заключается в том, что таковым является лицо, организация или иное образование, за которым правовыми актами признается способность быть носителем субъективных прав и юридических обязанностей. Субъективное право инвестора заключается в осуществлении им инвестиционной деятельности, т.е. во вложении инвестиций и осуществлении практических действий в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта.

Такая практическая деятельность инвестора состоит в том, что в связи с реализацией инвестиционного проекта им производятся вложения капитала в строительство нового, расширение, реконструкцию; техническое перевооружение, приобретение машин, оборудования, инструмента, инвентаря; проектно-изыскательские работы; для осуществления указанных действий, в соответствии с существующим законодательством, необходимо привлечение специализированных участников рынка (имеющих соответствующее образование, разрешение на право осуществлять определенную деятельность и др.).

Все перечисленные отношения по своей природе являются гражданско-правовыми и регулируются нормами ГК РФ. Таким образом, осуществляя или вступая в правоотношения по реализации инвестиционного проекта, инвестор переходит в сферу гражданско-правового регулирования и сам становится субъектом гражданского права.

В связи с рассмотрением данного вопроса необходимо остановиться на положении, указанном в п. 6 ст. 4 Федерального закона N 39-ФЗ: "Субъект инвестиционной деятельности вправе совмещать функции двух и более субъектов, если иное не установлено договором и (или) государственным контрактом, заключаемыми между ними". Данное положение является очень важным для инвестора, так как не ограничивает его в действиях, предоставляя полную свободу при осуществлении практических действий по реализации инвестиционного проекта. Однако оно требует некоторой доработки и может быть изложено в следующей редакции: "В связи с осуществлением инвестором деятельности по разработке, утверждению и реализации инвестиционного проекта инвестор может осуществлять любой вид деятельности, не запрещенный законодательством Российской Федерации, в установленном законодательством Российской Федерации порядке".

Наряду с российскими участвовать в осуществлении инвестиций на территории РФ допускаются и иностранные юридические лица. В ст. 2Закона № 160-ФЗ в качестве такого понимается "иностранное юридическое лицо, гражданская правоспособность которого определяется в соответствии с законодательством государства, в котором оно учреждено, и которое вправе в соответствии с законодательством указанного государства осуществлять инвестиции на территории Российской Федерации". Как указывает О.Н. Садиков, юридические лица, "являющиеся участниками внешнеэкономических связей, всегда "привязаны" к определенному государству и его праву. Это важное свойство юридического лица в международном частном праве именуется личным статутом и национальностью юридического лица"Илларионов, Н.В. Система гарантий в механизме правового регулирования венчурных инвестиционных отношений/ Н.В. Илларионов //Налоги. - 2012. - № 47. - С. 22 - 25..

В мировой практике существует несколько основных критериев, позволяющих определить национальность юридического лица: инкорпорация - место его создания (регистрации или утверждения устава); домициль - место нахождения штаб-квартиры (административного управляющего центра); место действия - по месту основной деятельности; место контроля - по месту домициля или гражданства лиц, контролирующих это юридическое лицоНешатаева, Т.Н. Иностранные инвестиции в Российской Федерации: правовое регулирование и судебная практика/Т.Н. Нешатаева// Вестник ВАС РФ. - 2013. - N 7. - С.63..

Как указывалось в информационном письме ВАС РФ от 25 декабря 1996 г. N 10 Информационное письмо Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 25 декабря 1996 г. N 10 Обзор практики разрешения споров по делам с участием иностранных лиц//Текст Письма опубликован не был., "юридический статус иностранного лица подтверждается... в соответствии с законодательством страны его местонахождения, гражданства или постоянного местожительства".