Социально-правовые вопросы установления отцовства в добровольном и принудительном порядке

Мы считаем, что, правило содержащееся в п.18 Разъяснения Министерства Юстиции РФ необходимо закрепить в СК РФ. В связи с этим так же считаем, следует изменить редакцию ст. 48. СК и ст. 48 ФЗ «Об актах гражданского состояния», дополнив перечень основании для установления отцовства.

Наличием совместного заявления родителей ребенка и заявление супруга матери ребенка. Именно установление происхождение ребенка и запись родителей в качестве таковых в свидетельстве о рождении ребенка является основанием возникновением взаимных прав и обязанностей родителей, и детей. При закреплении данной нормы, процедура установления отцовства при взаимном заявлении родителей и заявлении супруга матери ребенка ускорит процесс внесения сведении именно биологического отца ребенка, а не формального и пожжет избежать судебного процесса.

Изучение судебной практики Дзержинского районного суда г. Перми за 2005-2013гг., свидетельствует о том, что в большинстве случаев основанием для оспаривания отцовства явилось внесение сведений об отце ребенка на основании презумпции отцовства. В период с 2005-2013 гг. было рассмотрено всего 58 дел об оспаривании отцовства. В большинстве случаев основанием для оспаривания было именно действие презумпции отцовства. Нередко это связано с тем, что супруги прекращают фактически брачные отношения, и создают другую семью, но при этом юридически брак не расторгают. По этой причине и указывается в качестве отца ребенка супруг матери.

В п.4 ст. 51 СК содержатся нормы об основаниях производства записи, о родителях в книге записей рождении в случае рождения ребенка у супругов в результате применения метода искусственного оплодотворения или имплантации эмбриона. Обязательным условием записи супругов родителями ребенка, рожденного в результате применения таких методов, является наличие у них письменного согласия на осуществление операции по искусственному оплодотворению или на имплантацию эмбриона. Причем не имеет значения - являются ли оба супруга (или один из них) генетическими родителями ребенка. Сведения об искусственном оплодотворении женщины или имплантации эмбриона, а также о личности донора составляет врачебную тайну (ст.35 Основ законодательства РФ об охране здоровья граждан). Какого-либо разграничения правовых последствий гомологического оплодотворения не устанавливает.

При государственной регистрации рождения ребенка по заявлению супругов, давших согласие на имплантацию эмбриона другой женщине, в целях его вынашивания, одновременно с документом, подтверждающим факт рождения ребенка, должен быть представлен документ, выданной медицинской организацией, подтверждающий факт получения согласия женщины, родившей ребенка (суррогатной матери) на запись данных супругов родителями ребенка (п.5 ст.16 Закона об актах гражданского состояния). Если суррогатная мать не дает согласия на такую запись и хочет оставить ребенка у себя, она сама регистрирует рождение ребенка в органах загс на основании медицинского документа о рождении ею ребенка.

Следующий порядок установления отцовства, это установление отцовства по совместному заявлению отца и матери ребенка, не состоящих в браке на момент рождения ребенка. Большая доля установления отцовства основывается на брачном состоянии родителей. Это примерно 60-65% от общего числа родившихся . Вместе с тем, достаточно часто отцовство в отношении ребенка родившегося у женщины, не состоящей в браке, устанавливается именно на основании совместного заявления . Установление отцовства в отношении ребенка, родившегося от родителей, не состоящих в браке между собой, в административном порядке, менее сложно, чем его осуществление через суд. Во-первых, установление отцовства в административном порядке является самостоятельным волеизъявлением граждан. Во-вторых не требуется других доказательств, что мужчина, подающий заявление об установление отцовства, является отцом ребенка. В-третьих, существует упрощенный порядок оформления: требуется лишь совместное заявление родителей, а в случае совершеннолетие ребенка, и его согласие, и делается соответствующая запись акта об установлении отцовства. Кроме того, при данном порядке установления отцовства добровольно выполняются и другие, вытекающие из этого обязательства, например, уплата алиментов, воспитание ребенка.

Добровольное признание отцовства является односторонним, бесповоротным, безотзывным волеизъявлением . При таком пути установления отцовства мужчина (отец ребенка) выражает волю направленную на признание ребенка своим т. е родившимся от него. т.е. своим сыном(дочерью), а мать ребенка дает согласие на признание его отцовства.

Добровольное установление отцовства - это юридический акт отца ребенка, не состоящего в браке с его матерью. Он направлен на возникновение правоотношений между отцом и ребенком. Как всякий юридически акт, установление отцовства предполагает наличие у субъекта, его, совершающего, соответствующего уровня сознания и воли. Отсюда следует, что, лицо признанное судом недееспособным вследствие психического расстройства, не может добровольно признать свое отцовство. Не допускается установление отцовства и по заявлению опекуна лица, признанного недееспособным, так как признание -- отцовства- это волеизъявление личного характера. Запрет на добровольное признание отцовства со стороны недееспособных лиц не распространяется на несовершеннолетних граждан и граждан, ограниченных судом в дееспособности .

Права и обязанности отца могут осуществляться только с момента установления отцовства, если в законе не установлено иное. Как показывает практика органов загс, на основе анализа обобщения возрастной структуры лиц устанавливающих отцовство, как мужчин, так и женщин, дающих согласие на совершение юридического действия, отчетливо прослеживается возраст мужчин от 30 лет. Это связано с тем, что в этом возрасте распространен так называемый граждански брак, что приводит к рождению детей вне брака, однако и большая часть мужчин нежели женщин чаще устанавливают отцовство в отношении мальчика, так как установив отцовство в отношении мальчика, ребенку присваивалась фамилия отца, тем самым мужчина реализовывает функцию продолжение рода.

Заявление отца и матери ребенка, не состоящих в браке между собой на момент рождения ребенка, о регистрации установления отцовства подается в орган загс по месту жительства одного из родителей ребенка либо по месту государственной регистрации рождения ребенка . На основании ст. 50 ФЗ «Об актах гражданского состояния », если отец или мать ребенка не имеют возможности лично подать заявление, их волеизъявление может быть оформлено отдельными заявлениями об установлении отцовства. Подпись лица, не имеющего возможности присутствовать при подаче такого заявления, должна быть нотариально удостоверена . Например, Дзержинским отделом ЗАГС г. Перми 11 апреля 2013 года было оформлено установление отцовства в отношении отца ребенка, данные которого были заверены нотариально . (Архив Дзержинского ЗАГС г. Перми за 2005-2013). Совместное заявление отца и матери об установление отцовства может быть подано как при государственной регистрации рождения ребенка, так и после государственной регистрации рождении ребенка.

В совместном заявлении отца и матери ребенка об установлении отцовства, указываются следующие сведения: фамилия, имя, отчество, дата, и место рождения, гражданство, национальность (указывается по желанию заявителя), место жительства, признающего себя отцом ребенка ; фамилия, имя, отчество, пол, дата и место рождения ребенка, а также реквизиты записи акта о его рождении ( при установлении отцовства после государственной регистрации рождения ребенка ); фамилия, имя, отчество, дата и место рождения, гражданство, национальность (указывается по желанию заявителя), местожительства матери ребенка; реквизиты записи акта о заключении брака ( в случае вступления матери ребенка в брак с его отцом после рождения ребенка); фамилия, имя, отчество ребенка после установления отцовства; реквизиты документов, удостоверяющих личности отца и матери ребенка.

СК РФ предусматривает возможность предварительной подачи совместного заявления не состоящими в браке родителями будущего ребенка в орган загс по месту их жительства об установлении отцовства во время беременности матери. Это заявление может быть исполнено только после рождения ребенка. Для подачи такого заявления требуется:

а) Наличие обстоятельств, дающих основание предполагать, что подача что подача заявления об установлении отцовства после рождения ребенка может быть оказаться невозможной или затруднительной (тяжелая болезнь одного из родителей, предстоящие длительная командировка или экспедиция, переезд на постоянное жительство в другую местность и т.д.);

б) Подтверждение факта беременности медицинской справкой, выданной медицинской организацией или частнопрактикующим врачом.

В заявлении об установлении отцовства, поданном до рождения ребенка, подтверждается соглашение родителей будущего ребенка на присвоение ему фамилии отца или матери и имени (в зависимости от пола рожденного ребенка). Такое заявление регистрируется органом загса в журнале учета заявлении и хранится на общих основаниях. Регистрация установления отцовства производится органом загс одновременно с регистрацией рождения ребенка. Это станет важным, если поданное заявление впоследствии не будет отозвано родителями, либо одним из них. Отозванное заявление остается в органе загс, и на нем делается отметка «заявление считается недействительным».

На практике такие случаи встречаются очень редко и конкретные примеры привести это практически невозможно.

При государственной регистрации установления отцовства, органом загс составляется запись об установлении отцовства. На основании записи об установлении отцовства в запись акта о рождении ребенка вносятся сведения о его отце. По просьбе родителей орган загс выдает им (одному из них) свидетельство об установление отцовство.

Добровольное признание отцовства существенным образом затрагивает не только интересы отца. Так, при определенных условиях другие дети отца, а так же его родители могут быть привлечены к алиментной обязанности перед ребенком, в отношении которого признано отцовство. Данный ребенок наряду с другими родственниками отца, может быть включен в число наследников по закону .

При отсутствии добровольного признания отцовства СК РФ предусматривает судебный порядок установления отцовства лица, не состоящего в браке с матерью ребенка. Кроме того, в судебном порядке устанавливается отцовство по заявлению лица, не состоящего в браке с матерью ребенка, в случае, когда мать умерла, признана недееспособной, невозможно установить место ее нахождения либо она лишена родительских прав, если орган опеки и попечительства не дал согласия на установление отцовства этого лица в органе загс только на основании его заявления .

1.5 Установление отцовства по одностороннему заявлению отца

СК РФ в п.3 ст. 48 закрепляет, что отцовство может быть установлено по заявлению отца в случаях, если мать ребенка умерла, признана недееспособной, лишена родительских прав или невозможно установить ее место нахождение. Отец ребенка вправе сам подать заявление о признании его отцом в органы загс . Заявление отца об установление отцовства подается в письменной форме. Одновременно с таким заявлением в загс должно быть предъявлено основание, которое дает право отцу установить в одностороннем порядке свое отцовство это: свидетельство о смерти матери, решении суда о признании матери недееспособной, или о решении суда о лишении ее родительских прав, либо решение суда о признании матери безвестно отсутствующей или документ, выданный органом внутренних дел по последнему месту жительства матери, подтверждающей невозможность установления ее места пребывания . На установление отцовства в отношение ребенка, не достигшего совершеннолетия, в вышеперечисленных случаях необходимо согласие органов опеки и попечительства, что является дополнительной гарантией защиты прав интересов ребенка. Согласие Органов Опеки и попечительства выражается в соответствующем документе, который предоставляется отцом в органы загс при подаче заявления об установлении отцовства.

В заявлении об установлении отцовства подтверждает признание отцовства лицом, не состоящим с матерью ребенка в браке .

В заявление об установление отцовства так же должны быть указаны следующие сведения:

· Фамилия, имя, отчество, дата и место рождения, гражданство, национальность (указывается по желанию заявителя), место жительства лица, признающего себя отцом ребенка;

· Фамилия, имя, отчество, пол, дата и место рождения ребенка, реквизиты записи акта о его рождении;

· Сведения о документе, подтверждающем смерть матери, признание ее недееспособной, невозможность установления места ее пребывания или лишения ее родительских прав;

· Фамилия, имя, отчество ребенка после установления отцовства;

· Реквизиты документа, удостоверяющего личность отца.

Так, в Дзержинский ЗАГС г. Перми 25 января 2007 года, обратился гражданин Коняев с заявлением об установлении отцовства в отношении сына 1995 года рождения. Мать ребенка умерла 20 октября 2006 года. Заявитель так же предъявил постановление главы Пермского района о согласии Коняева установить отцовство в отношении несовершеннолетнего А. Зырянова. Отдел загс оформил запись об установлении отцовства и внес изменения в запись о рождении сынам. При регистрации установления отцовства по заявлению отца ребенку была изменена фамилия на фамилию отца (Архив Дзержинского района ЗАГС г. Перми 2007 года.) .

В соответствии со ст.53 СК при добровольном установлении отцовства, дети, родившиеся от не состоящих в браке родителей, имеют такие же права и обязанности по отношению к родителям и их родственникам, какие имеют дети, родившиеся от лиц, состоящих в браке между собой. Таким образом, в случае установления отцовства в добровольном или судебном порядке ребенок, рожденный вне брака, наделяется законом равными правами с ребенком, рожденным в браке. Правоотношения между ребенком и отцом, а так же родственниками отца возникают с момента рождения ребенка, а не со дня установления отцовства.

Глава 2. Установление отцовства (материнства) в принудительном порядке

Установление происхождение ребенка от матери обычно не вызывает проблем. Судебное установление отцовства есть, применяемая судом в целях принудительной реализации прав ребенка, мера государственного принуждения, в результате которой между ребенком и лицом, признанным отцом, возникают семейные права и обязанности . Поэтому далеко не все лица при рождении ребенка, у не состоящей с ним в браке женщины добровольно признают свое фактическое отцовство, уклоняясь от его «оформления» путем подачи соответствующего заявления в орган загс. Это нередко приводит к установлению происхождения ребенка от конкретного мужчины (отцовства) в судебном порядке по требованию заинтересованных лиц .

Судебные споры об установлении отцовства относятся к категории достаточно сложных дел. Как правило, они продолжительны по срокам рассмотрения и морально тяжелы для всех участвующих в них лиц. Нужно отметить, что в нашей стране,к сожалению, с каждым годом, возрастает число семей в которых детей воспитывает одинокая мать. Так, в 2013 г. в Российской Федерации число детей родившихся вне брака составляло 29,2 %, в 2009 г. - 26,1%, в 2013 г. - 20,5 %. Это связано с тем,что большинство детей рождаются в браке. Несмотря на положительную динамику увеличения числа детей рожденных в браке, например, в 2006 году эта цифра составляла 70 % ,в 2009 г. - 74 %, в 2013 г. - 76 % от общего числа родившихся. Количество детей рожденных вне брака так же увеличивается . Такая же ситуация характерна и для Пермского края . Поэтому вопрос об установлении отцовства в судебном порядке остается актуальным.

2.1 Основания установления отцовства в судебном порядке

В судебном порядке могут быть установлено отцовство, факт отцовства и факт признания отцовства. Установления происхождения ребенка от отца осуществляется судом в порядке искового или особого судопроизводства (устанавливается отцовство). По правилам особого судопроизводства - факт отцовства и факт признания отцовства .

К необходимым условиям установления отцовства в судебном порядке закон относит следующие:

а) Отсутствие зарегистрированного брака между родителями ребенка;

б) Отсутствие совместного заявления родителей или отца ребенка в орган загса об установлении отцовства;

в) Отсутствие согласия органа опеки и попечительства на установление отцовства по заявлению отца ребенка в случае смерти матери, признания ее недееспособной, невозможности установления места нахождения материли в случае лишения ее родительских прав .

К основаниям установления отцовства в судебном порядке ранее действовавшего законодательства ( ст.2 ст.48 КоБС ) относились следующие обстоятельства:

а) совместное проживание и ведение общего хозяйства матерью ребенка и ответчиком до рождения ребенка;

б) совместное воспитание, либо, содержание ими ребенка;

в) доказательства, с достоверностью подтверждающие признание ответчиком отцовства.

Для установления судом отцовства достаточно было наличие одного из указанных обстоятельств. С принятием нового Семейного кодекса, в отношении детей, родившихся после введения в действие Семейного кодекса РФ (т.е 1 марта 1996 г. И после этой даты),суд, исходя их ст.49 СК РФ, принимает во внимание любые доказательства, с достоверностью подтверждающие происхождение ребенка от конкретного лица. К таким доказательствам относятся любые фактические данные, установленные с использованием средств доказывания, перечисленных в ст.49 ГПК РСФСР . Теперь суд должен установить единый факт- действительное происхождении ребенка.

Для детей, родившихся до 1 марта 1996 года, суд, решая вопрос об отцовстве, должен руководствоваться ч.2 ст.48 КоБС РСФСР, принимая во внимание совместное проживание и ведение общего хозяйства матерью ребенка и ответчиком до рождения ребенка, или совместное воспитание либо содержание ими ребенка, или доказательства, с достоверностью подтверждающие признание ответчиком отцовства .

В связи с отличием в действующем законодательстве оснований установления отцовства, от оснований предусмотренных ст.48 КоБС, и положениями п.1 ст.168 и п. 1 ст.169 СК РФ о применении норм СК РФ к семейным отношениям, возникшим после введения его в действие, суд, решая вопрос о том какой нормой следует руководствоваться при рассмотрений дел об установлении отцовства, должен исходить из даты рождения ребенка.

В отношении детей, родившихся после введения в действие СК РФ, суд должен принимать во внимание любые доказательства, с достоверностью подтверждающие происхождение ребенка от конкретных лиц. Эти доказательства должны быть установлены с использованием средств доказывания, перечисленных ст.55 ГПК,-объяснения сторон и третьих лиц, показания свидетелей, письменные доказательства, заключения экспертов. К доказательствам отцовства конкретного лица могут быть отнесены различные документы (письма ответчика, заявления по месту работы об оказании материальной помощи), устные заявления ответчика ,соответствующее поведение ответчика во время беременности матери и после рождения ребенка(забота о матери, посещение ее в родильном доме, встреча матери с новорожденным, поздравления с новорожденным, подбор имени ребенка и т.п.). Они могут прямо или косвенно свидетельствовать о том, что отцом ребенка является ответчик. Ни одно из доказательств не может иметь приоритетного характера и должно рассматриваться лишь в совокупности с другими доказательствами, подтверждающими или опровергающими требования и возражения сторон. Не имеет существенного значения, к какому периоду времени относятся предъявленные суду сторонами и другими лицами, участвующими в деле, доказательства отцовства предполагаемого отца. Сведения об отцовстве ответчика могут относиться, как ко времени беременности матери, так и к периоду после рождения ребенка.

В 2009 г.в Дзержинском районном суде г.Перми рассматривало рассматривалось дело № 2182-09 об установлении отцовства и взыскания алиментов. С иском об установлении отцовства и взыскании алиментов обратилась Виноградова А.С. к Виноградову А.О. в отношении несовершеннолетнего сына Виноградова А.А. 2005 г.р. обосновывая требования тем, что с сентября 1994 по 2001 г. она с ответчиком состояла в зарегистрированном браке. В этот период были рождены совместные дети Виноградов Артем и Виноградова Ирина. В 2001 г. брак был расторгнут, ответчик ушел из семьи. В январе 2004 г. Виноградов А.О. вернулся в семью, они вновь стали проживать совместно в этот период родился Виноградов А.А.Ответчик является его отцом, однако он не подал заявление о регистрации отцовства в орган ЗАГС, сведения были внесены со слов матери. Совместно проживали до марта 2006 г. На данный момент ответчик материальной помощи в содержании ребенка не оказывает. С 2006 г находиться в розыске.

В судебном заседании в качестве свидетелей были допрошены: Мать истицы Конева Я.В.; друг семьи Гордеева Н.Н., Комарова Е.С., Афанасьева И.В., проживающие в одном подъезде с истицей.

Принимая во внимание показания истицы, свидетелей, которые подтвердили, что в период с 2004 г. По 2006 г. Виноградов А.О.проживал совместно с Виноградовой А.С.они вели совместное хозяйство, он встречал Анну из роддома с сыном, признал его своим сыном, а также справкой ТСЖ «Овчинникова 5», который подтверждает факт совместного проживания ответчика и истицы, суд считает, что возможно установить отцовство Виноградова А.О.в отношении сына истицы Виноградова А.А. 2005 г.р., а так же взыскать алименты в размере 1/6 части заработка и (или) иного дохода .

В отношении же детей, родившихся до введения в СК РФ в действие (т.е в период с 1 октября и до марта 1996 г. ) суд, решая вопрос об отцовстве, должен руководствоваться ч.2 ст.48 КоБС, принимая во внимание совместное проживание и ведение общего хозяйства с матерью ребенка и ответчиком до рождения ребенка или совместное воспитание либо содержание ими ребенка, или доказательств, с достоверностью подтверждающие признание ответчиком отцовства (п.2 постановления Пленума Верховного суда РФ от 25 октября 1996 г. № 9).

В ст.49 СК РФ указан перечень лиц, которые могут предъявить иск об установлении отцовства.

Во-первых, это - один из родителей ребенка. Чаще всего это делает мать. Несовершеннолетняя мать ребенка так же вправе самостоятельно обратиться в суд с исковым заявлением об установлении отцовства с четырнадцатилетнего возраста (п.3ст.62 СК РФ).

Во-вторых, опекун (попечитель) ребенка, если над ним была установлена опека (попечительство), а так же лицо, на иждивении которого находился ребенок (орган опеки и попечительства вправе быть истцом в случаях, когда на этот орган в соответствии с п.2 ст.123 СК РФ возлагается функции опекуна или попечительства).

В-третьих, обратиться в суд с исковым заявлением об установлении отцовства вправе и сам ребенок по достижении им несовершеннолетия.

В-четвертых, при определенных обстоятельствах иск может быть предъявлен и отцом ребенка, например, если мать препятствует подаче совместного заявления об установлении отцовства. Отцовство устанавливается по заявлению лишь отца ребенка с согласия органа опеки и попечительства, а при отсутствии такого согласия - по решению суда. Эти случаи предусмотрены в п.3 ст.48 СК РФ, а именно : смерть матери ребенка (подтверждается свидетельством о смерти); признание ее недееспособной (подтверждается решением суда); невозможность установления ее места нахождения (для этого нет необходимости в предоставлении решения суда о признании ее безвестно отсутствующей, достаточно соответствующей справки из органов внутренних дел); лишение ее родительских прав (подтверждается решением суда).

При изучении практики по делам об установлении отцовства в большинстве случаев истцом выступает мать ребенка . Исследование судебной практики Дзержинского суда г.Перми в период 2005г. по 2012 г.показало, что среди истцов не оказалось несовершеннолетних граждан Закон не предусматривает каких- либо особых условии для установления материнства и отцовства в тех случаях, когда родители или один из них не достигли восемнадцатилетнего возраста. Поэтому рождение ребенка в такой ситуации регистрируется, и материнство, а так же отцовство лиц устанавливается в обычном порядке. При этом согласия родителей (лиц, их заменяющих) несовершеннолетних отца или матери на установление отцовства в судебном порядке не требуется , что дает возможность в полной мере реализовать свои права несовершеннолетним родителям, выступая и в качестве истца, и в качестве ответчика. Общий порядок установления отцовства в судебном порядке, так же направлен на защиту прав и интересов детей, реализацию права знать своих родителей, права на заботу и воспитание родителями, а так же на реализацию материальных прав, вытекающих из родственных отношений.

Согласие органов опеки и попечительства необходимо для того, что бы избежать ситуации, когда заявление об установлении отцовства подается из корыстных побуждении для извлечения каких- то выгод без цели заботы о ребенке и его воспитании.

Например в 2009 году в Дзержинский районный суд г.Перми поступило исковое заявление Третьяковой Е. (бабушки ребенка) об оспаривании отцовства. Истица требовала аннулировать актовую запись в книге записи об отце ребенка. До установления отцовства, она являлась опекуном ребенка. Клименко А. (отец ребенка) находился в гражданском браке с матерью ребенка-Третьяковой М. Клименко часто избивал Третьякову М., поэтому она не хотела, что бы он был записан отцом ее дочери Карины в свидетельстве о рождении ребенка. Вскоре Третьякова погибла, а главным, подозреваемым в убийстве был Клименко. С целью избежать наказания или добиться его смягчения, Клименко, с согласия органа опеки и попечительства, в течение пяти дней установил отцовство в отношении дочери Карины и обманным путем, без согласия опекуна, вывез дочь в другой регион. За убийство он получил 3 года лишения свободы, он отбывает наказания, а ребенок находится в розыске .

Органы Опеки и попечительства обязаны защищать права и интересы детей, но в данном случае, они, по непонятным соображениям, в ущерб интересам ребенка, дали согласие на установление отцовства лицом, который является убийцей матери ребенка. В том случае, если органы опеки и попечительства не дают соответствующего согласия, отцовство устанавливается в соответствии со ст.49 СК РФ в судебном порядке в рамках искового производства.

Кроме того, дело об установлении отцовства может быть возбуждено и прокурором (ст.4,45 ГПК РФ).

Законом не установлен срок исковой давности по данной категории. Отцовство лица может быть установлено судом в любое время после рождения ребенка. Однако, в силу п.4 ст.48 СК РФ установление отцовства в отношении лица достигшего восемнадцатилетнего возраста, допускается только с его согласия, а если оно признанно недееспособным - с согласия его опекуна или органа опеки и попечительства (п.3 постановления Пленума Верховного суда РФ от 25 октября 1996 г.№49).

Лицо, обратившееся в суд, может занимать различное процессуальное положение, если с иском обратилась мать, опекун, фактически воспитатель, они будут признанны законными представителями ребенка, прокурор, органы опеки и попечительства, обратившиеся в суд, признаются заявителями. И в первом, и во втором случаях истцом является ребенок. Ребенок признается и тогда, когда самостоятельно обращается в суд. Ответчиком всегда является предполагаемый отец.

Следует обратить внимание на то, что не требуется согласия ребенка, не достигшего совершеннолетия, на установления отцовства, как в добровольном порядке так и в судебном порядке. Это объясняется тем, что установление отцовства по прежнему рассматривается как констатация биологического факта.

Как уже было отмечено, в судебном порядке рассматриваются дела об установлении отцовства, при отсутствии совместного заявления об установлении отцовства, а так же дела об установлении факта признания отцовства и факта отцовства.

При рассмотрении вопроса о лицах имеющих право на предъявление иска об установлении отцовства, об установлении факта признания отцовства и факта отцовства и изучение архива Пермского краевого ЗАГСА, и статистической отчетности можно сделать вывод о том, что с 2005- по 2012 г. в большинстве случаев выступала женщина (мать ребенка). Это связано с тем, что после рождения ребенка у женщины, мужчина, не состоящими с ней в зарегистрированном браке, отказывался подать совместное заявление об установление отцовства. В этом случае мать ребенка вынуждена обращаться в суд для установления отцовства. Одновременно с требованием о б установлении отцовства может быть заявлена просьба о взыскании алиментов на содержание ребенка.

Взыскание алиментов за прошлое время, как пишет Пчелинцева Л.М., в данном случае исключается, поскольку до удовлетворения иска об установлении отцовства ответчик не был обязан уплачивать алименты, так как его отцовство не было удостоверено в установленном законом порядке. А, следовательно, отсутствовали правовые отношения между ним и ребенком.

При рассмотрении исков об установлении отцовства суды в необходимых случаях назначают проведение различных экспертиз, в том числе судебно-медицинской.

С помощью судебно медицинских экспертиз могут быть установлены время зачатия ( судебно-гинекологическая экспертиза), способность ответчика иметь детей, наличие (отсутствие) родственной связи с ребенком (биологическая, молекулярно-генетическая экспертиза).

Многие ученые придерживаются точки зрения, что установления отцовства следует рассматривать как положительное явление, как юридический акт и способ защиты прав ребенка, поскольку в случае удовлетворения иска восстанавливаются нарушенные права последнего: право жить и воспитываться в семье, знать своих родителей и т.д. Судебное установление отцовства есть применяемая судом в целях принудительной реализации прав ребенка мера государственного принуждения, в результате которой между ребенком и лицом, признанным отцом возникают семейные права и обязанности.

В юридической литературе некоторые авторы ставят вопрос о целесообразности принудительного установления отцовства. Аргументируя свою позицию тем, что при принудительном установлении отцовства мужчина, вряд ли будет исполнять родительские обязанности, за исключением выплаты алиментов. Практике известны случаи, когда мужчина, не желая, становится отцом ребенка, но вынужден им быть по решению суда, начинает мстить женщине и ребенку, делает их жизнь невозможной, всячески демонстрируя свои «отцовские права». И в данной ситуации трудно считать принудительное установление отцовства мерой защиты несовершеннолетнего.

Мы же считаем, что установление отцовства в судебном порядке, следует рассматривать, как положительное явление, направленное, прежде всего на защиту прав и интересов несовершеннолетнего. Так, как при установлении отцовства между ребенком и отцом возникают правовые отношения. В данном случае у ребенка возникает право на материальное содержание отца, а так же приобретает другие материальные права по отношению к отцу.

2.2 Социально - правовое значение экспертизы по делам об установлении отцовства

При рассмотрении дел суд может так же назначить экспертизу для установления отцовства. Экспертиза назначается для разъяснения вопросов, связанных с происхождением ребенка, с учетом мнения сторон и обстоятельств дела (например, требуются специальные познания в области медицины и биологии) .

На основании положении ст.41 Федерального закона от 31 мая 2001г. № 73-ФЗ « О государственной судебно-экспертной деятельности в РФ» в соответствии с нормами процессуального законодательства Российской Федераций судебная экспертиза может производиться вне государственных судебно-экспертных учреждении лицами, обладающими специальными знаниями в области науки, техники, искусства или ремесла, но не являющимися государственными судебными экспертами. Таким образом, провести экспертизу, которая с высокой точностью может дать ответ на поставленный вопрос, в данном случае, ответ на вопрос, является ли ответчик отцом ребенка, в отношении которого устанавливается отцовство, не является проблемой.

С помощью судебно-медицинских экспертиз могут быть установлены время зачатия (судебно-гинекологическая экспертиза), способность ответчика иметь детей, наличие (отсутствия) родственной связи с ребенком(биологическая, молекулярно-генетическая экспертиза).

При экспертизе крови по ее групповой принадлежности не может дать бесспорного заключения о происхождении ребенка от предполагаемого отца. Она может лишь указать на обстоятельства исключающие возможность отцовства, а не подтверждающие его.

Гинекологическая экспертиза проводиться с целью установления времени зачатия и необходима в случаях, когда ответчик утверждает, что не мог во время зачатия находиться в близких отношениях с матерью ребенка, например в связи, с отъездом в командировку и т.п. При проведении экспертизы исследуются медицинские документы: Индивидуальная карта беременной, история родов, индивидуальная карта новорожденного. В этих документах содержатся данные о дате первичного обращения матери ребенка в женскую консультацию, данные динамического наблюдения за беременной, сведения об антропометрических параметрах новорожденного. Учитывая эти данные и результаты освидетельствования женщины, эксперты-гинекологи устанавливают, доношенный или нет, родился ребенок, и уточняют время его зачатия.

Экспертиза способности ответчика к половой жизни и к оплодотворению дает ответ о способности ответчика быть отцом ребенка во время, относящееся к моменту зачатия.

Так, Судебно-медицинская экспертиза дала заключение, что Акопян « в связи с нарушением проходимости семявыносящих путей (аспермия) не может быть отцом ребенка». Вывод эксперта об аспермии у Акопяна был сделан исходя из его состояния здоровья ко времени медицинского обследования, которое проводилось через несколько лет после прекращения сторонами совместной жизни. Решение суда, которым в иске об установлении отцовства было отказано, было обжаловано в порядке надзора судебной коллегией по гражданским делам Верховного Суда СССР, и дело направлено на новое рассмотрение .

Почерковедческая экспертиза назначается для того, что бы установить, писал ли ответчик (или подписывал) письма, заявление или другие документы, в которых содержится признания им своего отцовства.

Предметом исследования генетической экспертизы могут явиться передающиеся по наследству, уродства, шерстистость волос, пучок белых волос на голове, куриная слепота (ослабление зрения при сумеречном свете), а так же и другие болезни, передающиеся по наследству. Суть генетической экспертизы сводится к определению происхождения ребенка по наличию у предполагаемого отца и ребенка одинаковых патологических изменений.

Генетическая экспертиза применяется и в практике иностранных судов. В судебной практике Норвегии имел место случай, когда было установлено отцовство на основании редкой аномальности - укорочение пальцев рук, которая, отсутствовала у матери, но имелась как у ребенка, так и у ответчика. Свое решение судьи обосновывали тем, что такая аномальность, встречается настолько редко, что вероятность того, что отцом ребенка является кто то другой, исключена.

В 20-х годах в советских судах начала проводиться экспертиза сходства. Проводилась она без достаточных научных основании врачами и художниками. При проведении врачи-эксперты говорили: « Да ,ребенок похож на ответчика; у ребенка с ним имеется 50% сходства». При этом часто считалось, что если имеется 10% сходства, то возможность отцовства отрицать нельзя. В практике встречались такие заключения, как: «установить черты сходства в настоящее время не представляется возможным, так как в этом возрасте главные органы для сравнения: голова, уши, нос, руки, а так же выражение лица еще не оформлены». С конца 1939 года экспертиза сходства перестала применяться в СССР, в настоящее время известны лишь единичные случаи проведения экспертизы сходства по фотографиям.

В настоящее время криминалистические исследования (дактилоскопия) применяются для установления родственных связей. У родственников предполагается сходство отпечатков пальцев. Японские ученые пришли к выводу, что по наследству переходит и кожный рисунок на губах. Метод установления отцовства по отпечаткам губ и пальцев не получили сколько-нибудь серьезного развития. Подавляющее большинство современных исследователей от категорического утверждения о наследственности кожного узора и отмечают только его высокое сходство у однояйцевых близнецов и в семьях, где по наследству передается слабоумие.

Сейчас экспертиза, проведенная методом «генетической дактилоскопии», позволяет с очень высокой степенью вероятности установить- является ли ответчик биологическим отцом ребенка. Заключение эксперта по вопросу происхождения, в том числе, проведенной методом «генетической дактилоскопии» в силу ч.3 ст.86 ГПК является лишь одним из доказательств, которое должно быть оценено судом в совокупности с другими имеющимися в деле доказательствами, в ряде случаев (ребенок, в отношении которого устанавливается отцовство, родился в период с 1 октября 1968 г. До 1 марта 1996 г. ) заключение генетической экспертизы не будет иметь юридического значения при отсутствии других предусмотренных законом доказательств.

По мнению Пчелинцевой Л.М., генетическая дактилоскопическая экспертиза в настоящее время является единственной экспертизой, дающей ответ на вопрос, является мужчина отцом данного ребенка или нет, практически со стопроцентной вероятностью []. Так, Копалин К.А обратился в суд с иском к Конашковой Д.С. об установлении отцовства в отношении родившейся у нее дочери и определения места жительства с ним. В середине января 2000 года по объявлению в газете об оказании помощи за право наследования жилья он познакомился с ответчицей Конашковой Д.С. Конашкова Д.С. со своей дочерью переехали в его квартиру, где они стали жить одной семьей. В октябре 2000 г. ответчица родила дочь. Поскольку, у него были сомнения в своем отцовстве, ему удалось организовать платную генетическую экспертизу, по заключению которой на 99,999% является отцом дочери, родившейся у ответчицы. Суд признал Копалина К.А.отцом дочери родившейся у Конашковой Д.С .

По законодательству Израиля если оба супругу являются евреями и муж сомневается в своем отцовстве, суд откажет провести экспертизу из-за опасения признания ребенка «мамзером». В современном мире, где провести экспертизу ДНК, не составляет труда, законодательство Израиля запрещает ее свободное проведение, проверка, произведенная вне территорий Израиля, законной силы не имеет. И предусмотрено единственное основание, исходя, из которого суд назначит экспертизу ДНК, это отсутствие информации в вопросе об отцовстве грозит жизни и здоровью ребенка. Таким образом, законодательство Израиля является ярким примером, где нормы права направлены исключительно на защиту интересов и прав ребенка .

Но не во всех случаях экспертиза может дать ответ на вопрос является ли мужчина, действительным отцом ребенка. Мосолова Ю.П.обратилась в суд с иском к Мосоловой В.В,Петуховой В.Е., отделу ЗАГС Дзержинского р-на г.Перми об установлении факта признания отцовства в отношении нее со стороны Петухова П.Е., умершего 16.09.2003 г., а так же обязать отдел ЗАГС Дзержинского р-на г.Перми внести сведения об отце в свидетельство о рождении. Петухов П.Е. не состоял в браке с Масоловой В.В., однако при жизни признавал, отцовство в отношении меня Масоловой Ю.П. Петухов П.Е. проживал совместно с Масоловой В.В., регулярно оказывал материальную помощь, занимался моим воспитанием ,финансировал досуг, образование. В ходе рассмотрения дела была назначена экспертиза ДНК. Образцы для сравнительного исследования были взяты из раковой опухоли Петухова П.Е. в Областном онкологическом диспансере. Из-за особенностей материала представленного на исследование, невозможно дать заключение по данному делу методом ДНК-анализа. Выделить ДНК из данного объекта не представлялось возможным. Взятый биологический материал (клетки раковой опухоли) изначально представляли собой недостоверный источник информации для установления отцовства методом ДНК- анализа ввиду возможных мутации. Дальнейшее решение не проводилось. Суд решил установить факт признания Петуховым отцовства в отношении Мосоловой Ю, П.обязать органы ЗАГС внести изменения в актовую запись №1162 от 29.05.1983 г. О рождении Мосоловой Ю.П.родившейся 26.04.1983 г., указав сведения об отце - Петухове П.Е., выдав соответствующие свидетельства .

В ряде случаев результаты экспертизы может вносить вероятностный характер Абатурова Д.Д. обратилась в суд с исковым требованиями к Козлову Е.А.об установлении отцовства и взыскании алиментов, ссылаясь на то, что она с июля 2000г.по январь 2002 г.находилась с ним в фактических брачных отношениях. В этот период она родила дочь. Ответчик является отцом, однако не оказывает материальную помощь в содержании ребенка при этом отцовство не отрицает. В ходе судебного разбирательства была проведена ДНК- экспертиза. В заключении экспертизы было указано, что ответчик теоретически может являться отцом ее дочери. Решением суда было установлено, что КозловЕ.А. является отцом, и взыскал с него алименты в размере ј от всех видов заработков. Козлов подал кассационную жалобу, в которой утверждал, что в фактических брачных отношениях с истицей не состоял, совместное хозяйство они не видели. По результатам ДНК - экспертизы Козлов Е.А. является отцом. Однако суд оставил без рассмотрения требования Абатуровой к Козлову .[].

В семейном кодексе штата Аризоны (США) мужчина признается отцом ребенка, если генетический анализ показал, что вероятность отцовства данного мужчины состовляет 95% и более, в Израиле-99%. На наш взгляд, такое ограничение может привести к нарушению прав детей, так как в силу определенных обстоятельств генетически материал матери может доминировать, что приведет, к тому, что при установлении отцовства в заключение экспертизы может быть сделан вывод что мужчина может являться отцом теоретически. Например, приведенный выше случай. Таким образом, по законодательству штата Аризона должен рассматривать это доказательство не в пользу ребенка.

Назначение судом генетической экспертизы должно быть основано как на требованиях закона, либо вытекать из обстоятельств конкретного дела, когда разрешить те или иные вопросы, связанные с происхождением ребенка с помощью иных доказательств не удалось и ответчик настаивает на такой экспертизе. По мнению Нечаевой А.М., неявка одной из стороны на экспертизу по делам об установлении отцовства, когда без этой стороны экспертизу провести невозможно, либо непредставление экспертам необходимых предметов исследования, то сами по себе эти обстоятельства не являются безусловным основанием для признания судом, установленным или опровергнутым фактом, для выяснение которого экспертиза была назначена . Вопрос об этом разрешается судом в каждом конкретном случае в зависимости от того какая сторона не явилась на экспертизу, исходя из имеющихся в деле доказательств в их совокупности. Так в 2010 году в Дзержинском районном суде г. Перми рассматривалось дело № 2-37-10 об установлении отцовства и взыскании алиментов. С иском об установлении отцовства и взыскании алиментов обратилась Макарова М.В. и Макаровой О.В.21.04.2008 г.р. истица обосновывала свои требования тем, что с июня 2007г.встречалась с ответчиком Некрасовым В.А.в этот период дочь и сына. Несмотря на то, что Некрасов В.А.является отцом детей, отказывается подать заявление в органы ЗАГС, к тому же он не оказывает материальной помощи в содержании детей. По ходатайству истца была назначена ДНК - экспертиза для установления отцовства ответчика в отношении несовершеннолетних Макарова М.В.и Макаровой О.В. 21.04.2008 г.р. Экспертиза несколько раз назначала, ответчик не являлся, отказывался от предоставления соответствующего материала.

В соответствии ч.3.ст.79 ГПК при уклонении стороны от участия в экспертизе, непредставлении экспертам необходимых материалов и документов для исследования и в иных случаях, если по обстоятельствам дела и без участия этой стороны экспертизу провести невозможно, суд в зависимости от того, какая сторона уклоняется от экспертизы, а так же какое для нее она имеет значение, вправе признать факт, для выяснения которого экспертиза была назначена, установленным или опровергнутым. Из вышеизложенного можно сделать вывод, что ответчик уклонялся от предоставления материалов-образцов крови, для проведения экспертизы с целью установления отцовства. На основании выше изложенного суд решил установить отцовство Некрасова В.А. в отношении Макарова М.В. и Макаровой О.В. 21.04.2008 г.р., а так же взыскал алименты на детей в размере 1/3 части его заработка и (или) иного дохода [].(Приложение 16).Таким образом, закон защищает права и интересы несовершеннолетних, даже в случае уклонения одного из родителей в содержании и воспитании детей.

Изучение судебной практики Дзержинского районного суда г.Перми по делам об установлении отцовства, оспаривании отцовства (материнства),установления факта признания отцовства, установления факта отцовства показало, что чаще всего по таким спорам проводится экспертиза методом генетической дактилоскопии (ДНК).Проведение данной экспертизы в г. Перми в частной лаборатории составляет 12 000 тыс.руб. Вместе с тем, следует отметить, что в целом количество дел, где применялась ДНК-экспертиза небольшое. Во-первых это связано с тем, что большую часть из общего количества дел, занимают дела об установлении факта признания отцовства и факта отцовства ,по которым проведение такой экспертизы является невозможным. Во вторых, не во всех делах об установлении отцовства целесообразно проведение данной экспертизы. например, подобная экспертиза не проводиться тогда, когда ответчик в судебном заседании признал отцовство. Не следует ее проводить в тех случаях, если представлены доказательства, совокупностью которых исключается проведения экспертизы .

Глава 3. Социально-правовые вопросы оспаривания отцовства (материнства)

3.1 Лица, имеющие право на оспаривание отцовства, (материнство)

Доказательством происхождения ребенка от конкретных лиц является произведенная в установленном законом порядке запись родителей в книге записей рождений (ст.47 СК РФ). Данная запись может быть оспорена в судебном порядке (ст. 52 СК РФ). Оспаривание отцовства (материнства) возможно, когда в книге записей рождений отцом (матерью) записано не то лицо, которое фактически им (ею) является. В отличие от ранее действовавшего законодательства, СК РФ не предусматривает какого-либо срока исковой давности для данных требований. Ранее предусматривался годичный срок исковой давности. Однако, положение о годичном сроке исковой давности должны применяться при оспаривании записи об отце (матери), которая была произведена в отношении ребенка, родившегося до 1 марта 1996 г. Поскольку в соответствии со ст. 47 Гражданского кодекса РФ аннулирование записи акта гражданского состояния полностью или в части может быть произведено только на основании решения суда, то требования об исключении записи об отце произведенной в актовой записи о рождении в соответствии с п.1, 2 ст. 52 СК РФ, и внесении новых сведений об отце, рассматриваются судом в порядке искового производства. Правом оспорить запись об отцовстве (материнстве) обладают:

1. Отец и мать ребенка;

2. Лица, фактически являющиеся отцом или матерью ребенка;

3. Опекун (попечитель) ребенка;

4. Опекун родителя, признанного недееспособным;

5. Сам ребенок по достижении им совершеннолетия.

Родители несовершеннолетних родителей не обладают таким правом, поскольку решение данного вопроса - личное дело каждого.

При рассмотрении дела об оспаривании отцовства суду необходимо установить, соответствует ли действительному происхождению ребенка запись о родителях, сделанная органом ЗАГС, т.е. является ли лицо, записанное в качестве отца (матери) ребенка, его биологическим отцом (матерью). Как правило, принимаются любые доказательства, с достоверностью подтверждающие происхождение ребенка от конкретного лица. Но, ни одно доказательство не имеет для суда предустановленной силы и оценивается в совокупности с другими доказательствами, представленными сторонами. В законе так же имеются ограничения по реализации права на оспаривание записи об отце (матери):

1) не могут быть удовлетворены требования лица об оспаривании отцовства, если это лицо не состоит в браке с матерью ребенка, но записано отцом ребенка по совместному заявлению с матерью или собственному заявлению, а также по решению суда, если в момент производства записи этому лицу было известно, что оно фактически не является отцом ребенка; 2) запрещено супругу, давшему письменное согласие на имплантацию эмбриона другой женщине или применение метода искусственного оплодотворения, ссылаться на данный факт при оспаривании отцовства; 3) не допускается спор о действительном происхождении ребенка, выношенного и рожденного суррогатной матерью, уже после записи его родителей в книге записей рождении

3.2 Основания и порядок оспаривания отцовства

Доказательством происхождения ребенка от конкретных лиц является произведенная в установленном законом порядке запись родителей в книге записей о рождении. Однако такая запись может, оспорена в судебном порядке. Оспаривание отцовства (материнства) возможно в случаях, когда в книге записей рождений отцом (матерью) записано не то лицо, которое фактически им (ею) является. На практике такие факты встречаются тогда, когда муж не является, отцом ребенка, хотя и записан им (например, нахождения мужа в момент зачатия ребенка в длительной командировке или невозможность быть отцом по состоянию здоровья) .

Оспаривание записи об отцовстве (материнстве) в большинстве случаев обосновывается отсутствием кровного родства между ребенком и лицом, записанным отцом (матерью) в записи акта о рождении. При этом суд принимает во внимание любые доказательства, предоставленные сторонами, и с достоверностью подтверждающие происхождение ребенка от конкретного лица.