Определение предпринимательской сделки по законодательству Республики Казахстан

Размещено на http://www.allbest.ru

Определение предпринимательской сделки по законодательству Республики Казахстан

Б. Танабаев

С быстрым развитием всех сфер экономики Республики Казахстан, получила свое развитие такая сфера экономического оборота как предпринимательство. Появляются все больше новых правоотношений, институтов в экономике, которые частично урегулированные или не урегулированные казахстанским законодательством. Это касается такой важной части экономики как предпринимательство. Так, например, до сих пор в гражданском, предпринимательском законодательстве отсутствует понятие предпринимательской сделки.

Хотя этот аспект должен быть урегулирован законодателем в полной мере, так как предприниматель в процессе осуществлении им предпринимательской деятельности вступает c другими субъектами (таких, как физические лица, юридические лица, государство, административно-территориальная единица) в обязательственные отношения. Основанием таких отношений являются сделки. В законодательстве многих развитых стран существует понятие предпринимательской сделки или торговой сделки. Мы считаем, что внедрение понятия предпринимательской сделки поможет в развитие гражданского и предпринимательского законодательства. торговый предпринимательский сделка законодательство

При определении понятия торговой сделки западное законодательство и практика исходят из двух критериев: объективного - признание самого коммерческого совершения сделки (Бельгия, Франция) и субъективного - определение сделки в качестве торговой по признаку совершения ее коммерсантом (ФРГ, Япония). Отмечаются, что для национальных систем права характерно наличие особых правил деятельности коммерсантов как самостоятельных предпринимателей, действующих на промысловой основе, и особых правил заключения и исполнения сделок, квалифицируемых как торговые или коммерческие. В современной российской теории права торговые сделки трактуются как сделки, совершенные между предпринимателями или с их участием с целью осуществления ими предпринимательской деятельности.

Казахстанское гражданское законодательство содержит массу норм, регулирующих отношения с участием предпринимателей, закрепляющих особые правила для предпринимателей, закрепляющих особые правила для предпринимательского оборота, отличающихся от положений, предназначенных для общегражданского оборота. Понятия предпринимательской сделки казахстанское гражданское и предпринимательское законодательство не содержит, но в нем есть нормы позволяющие выделить особенности правового регулирования предпринимательских сделок (п.1 ст.152, п.2 ст.279, п.2 ст.359. ст.360 ГК РК и другие). Но четкого определения предпринимательской, торговой сделки ни в теории гражданского права, ни в теории предпринимательского права, ни в нашем законодательстве нет.

В настоящие время, понятие предпринимательской сделки можно вывести, исходя из анализа:

· ст.10 ГК РК, согласно которой под предпринимательством понимается инициативная деятельность граждан и юридических лиц, независимо от формы собственности, направленная на получения дохода (чистой прибыли) путем удовлетворения спроса на товары (работы, услуги), основанная на частной собственности (частного предпринимательства) либо на праве хозяйственного введения государственного предприятия (государственное предпринимательство)

· ст.147 где под сделками признаются действия граждан и юридических лиц, направленные на установление, изменение или прекращения правоотношений.

· п.1 ст.378 согласно, которой договором признается соглашение двух и более сторон об установлении, изменение или прекращении гражданских прав и обязанностей.

Анализируя эти статьи можно предположить, во первых, что сделки, совершаемые в процессе предпринимательской деятельности, могут признаны предпринимательскими. Позволяет выделить предпринимательские сделки из числа гражданско-правовых сделок, что соответствует мнению в юридической литературе таких ученных как, Амирхановой И.В., Попондопуло В.Ф., что определение предпринимательской сделки логично связать с деятельностью в которой осуществляется эта сделка, то есть в ходе предпринимательской деятельности. Во вторых, целью предпринимательской деятельности является получение прибыли, но целью совершения определенных предпринимательских сделок может являться не получение прибыли, а получение товаров, выполнение работ, оказания услуг, необходимых для осуществления предпринимательской деятельности, а не личных, семейных и тому подобных нужд. Поэтому конечной целью предпринимательских сделок является получение прибыли. Нам считается, что надо строго разграничивать предпринимательские сделки от бытовых в гражданском обороте. В третьих, сделка, осуществляемая субъектом в процессе предпринимательской деятельности, может быть признана предпринимательской. При этом само осуществление предпринимательской деятельности определяет ее субъекта в качестве предпринимателя. В четвертых, можно предположить, что предпринимательская сделка совершается в ходе предпринимательской деятельности, направленной на получение прибыли от другого участника торгового оборота. Поэтому требуется согласие этого лица. Следовательно, предпринимательская сделка как основание возникновения прав и обязанностей предпринимателя не может быть односторонней, это всегда договор, предпринимательский договор. Конечно, участники предпринимательского договора могут совершать односторонние действия (односторонние сделки), влияющие на его развитие, но базой таких действий служит двухсторонний предпринимательский договор.

Признание того или иного договора предпринимательским имеет принципиальное правовое значение не только в связи с особым режимом регулирования таких сделок, но и в связи с особым порядком рассмотрения споров, возникающих в процессе совершения сделок и с особыми правилами налогообложения предпринимательской деятельности. Характерным признаком договоров в сфере предпринимательства является и их возмездный характер. Особый порядок правового регулирования отношений, возникающих в связи с осуществлением предпринимательских сделок, позволяет говорить о специальном правовом режиме предпринимательских сделок, отличающегося от режима обычных гражданско-правовых сделок не только с точки зрения материального, но и с точки зрения процессуального права в этой части правовой режим предпринимательских сделок, установленным законодательством, позволяет:

1. определить компетенцию и процесс третейского суда и легализовать статьи о третейском суде

2. установить особый юридический режим в отношении гражданских дел рассматриваемых третейскими судами, а именно - принудительное исполнение решений третейских судов

3. рассматривать некоторые специфические правонарушения (например, в случае несоответствия товарного знака или подделки торговой вывески, рекламы, что представляет собой нарушение норм предпринимательского гражданского права)

Анализируя современное казахстанское законодательство регулирующее предпринимательскую деятельность, условно можно выделить предпринимательские сделки, используя следующие критерии: Связь предпринимательской деятельностью, то есть применение тех или иных сделок для удовлетворения экономических потребностей предпринимателей в процессе осуществления предпринимательской деятельности. Далее, наличие хотя бы с одной стороны специального субьекта- предпринимателя, действующего в сфере предпринимательской деятельности в любом установленной законом организационно-правовой форме. Кроме того использовать такой критерий как, установление более «жестких» правил к предпринимателю, включая повышенную ответственность за нарушение договорных обязательств и ограничение в ряде случаев свободы воли субъекта, в результате чего стороны, заключающие договор, ограничиваются в появлении основных гражданско- правовых признаков: юридического равенства, диспозитивности поведения, свободы договора.

Ограничение свободы договора в сфере предпринимательской деятельности состоит во ведении следующих договорных и преддоговорных конструкций:

1. Ограничение инициативы в заключении договора путем введения в гражданско-правовую систему института заключения договора в обязательном порядке

2. В ограничении свободы выбора партера в публичных договорах

3. В ограничении процедуры заключения договора в связи с требованиями заключать отдельные виды договоров только на торгах

4. В ограничении свободы формирования условий в договорах присоединения

5. Неравенство в определении оснований и форм ответственности за нарушение договора. Что говорит о такой черте предпринимательской сделки как, рискованность.

Для понимания реального значения таких ограничений и обоснования их мотивации следует различать в общем понятии предпринимательская сделка на две разновидности:

1. Сделка, заключенная предпринимателя с предпринимателем. Оба участника такой сделки стремятся использовать ее результаты для предпринимательских целей.

2. Сделка, заключенная предпринимателем с потребителем, где участники преследуют различные цели. Целью предпринимателя служит получение прибыли, целью потребителя удовлетворения личных, семейных, бытовых, но не коммерческих потребностей.

Выше изложенное дает сделать вывод что, во-первых, характерная черта предпринимательских сделок (договор) - это рискованность, во-вторых, что предпринимательский договор несет возмездный характер, в-третьих, предпринимательская сделка является волевым действием, на целенным на создание изменение или прекращение соответствующих прав и обязанностей. Данное качество позволяет противопоставить предпринимательские сделки поступкам-действиям, лишенных направленности, нацеленности, и целенаправленности.

Таким образом, предпринимательская сделка - это гражданско-правовая сделка, заключаемая в ходе осуществления предпринимательской деятельности на свой риск предпринимателем или лицом, способным обладать предпринимательским статусом с другим участником торгового оборота (предпринимателем или потребителем) под свою имущественную ответственность с конечной целью получения чистого дохода (прибыли).

Размещено на Allbest.ru