Зарубежный опыт уголовно-правовой регламентации ответственности за проникновение в помещение, жилище

Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Зарубежный опыт уголовно-правовой регламентации ответственности за проникновение в помещение, жилище

Ш.С. Тогайбаева

Берглэри, специфичный институт англосаксонского уголовного права, до издания Закона 1916 г. являлся преступлением по общему праву. По этому Закону его основными признаками были взлом и проникновение в чужое обитаемое помещение с целью совершения там тяжкого преступления (кражи, изнасилования и т.п.). Существовали две разновидности этого преступления -- более тяжкое берглэри (т.е. ночное воровство со взломом), которое могло быть совершено только в период между 21.00 и 6.00 по среднему Гринвичскому времени, и хауз-брейкинг, которое являлось менее тяжким преступлением, заключавшимся в проникновении в дом со взломом.

Законодательное определение различных видов берглэри, носившее весьма технический характер, создавало значительные трудности для применения его на практике. Сложности возникали и с терминологией Закона, в частности, с такими терминами, как «взлом» и «помещение». Взломом считалось, например, не только открытие запора с помощью отмычки, но и открывание окна, если преступник проникал через него в помещение, и даже открывание двери ключом, забытым хозяином в замочной скважине. Квалификация действий обвиняемого в значительной степени зависела от характера помещения, в которое проникал преступник, поскольку прежнее английское законодательство содержало подробное перечисление помещений, признаваемых «обитаемыми».

Закон о краже 1968 г. радикально реформировал этот институт. Согласно ч. 1 ст. 9 этого Закона лицо виновно в берглэри, если оно:

· войдет в любое здание или часть здания, нарушая его неприкосновенность, с намерением совершить какое-либо из указанных преступлений (кражу, причинить тяжкий телесный вред, изнасилование или незаконно причинить вред зданию либо находящемуся в нем имуществу);

· войдя в любое здание или часть здания, нарушив его неприкосновенность, украдет или попытается что-либо украсть в здании или его части либо причинит или попытается причинить в нем какому-либо лицу тяжкие телесные повреждения.

Закон предусматривает ответственность за два самостоятельных вида берглэри, при этом максимальный размер наказания за их совершение зависит от того, к какой категории относится здание. Если здание, о котором идет речь, является жилищем, виновный наказывается лишением свободы на срок до 14 лет и на срок до 10 лет, если преступление совершено в здании любого другого типа. Исходя из максимального размера наказания за каждый вид берглэри, зависящего от того, является ли здание жилищем или нет, берглэри принято подразделять на два разных преступления: берглэри в жилище и берглэри в любом другом здании [1, 38].

Actus reus берглэри первого типа заключается во «вхождении» в жилище, однако Закон не раскрывает данного понятия, и решение этого вопроса, как постановил Апелляционный суд в 1985 г. в деле Брауна, должно относиться к компетенции присяжных [1, 39].

Следует отметить, что несмотря на вынесенные судебные решения, по-прежнему существуют различные мнения о том, как следует квалифицировать действия преступника, если он, например, поднимается по водосточной трубе, открывает окно и пытается украсть находящиеся в комнате вещи, оставаясь за пределами здания (в этом случае действия обвиняемого можно квалифицировать и как покушение на берглэри, и как покушение на кражу).

Дискуссии, сопровождавшие принятие Закона 1968 г., относительно чуть ли не всех элементов берглэри, вероятно, никогда не прекратятся. Некоторые английские юристы высказывали свои сомнения в целесообразности введения такого признака берглэри, как «нарушение неприкосновенности» здания. В частности, в английской правовой литературе высказывается мнение о том, что обвинение в берглэри может быть предъявлено лицу, вошедшему в магазин самообслуживания (в его часы работы, т.е. на законных основаниях), но с целью совершить там кражу [2, 78].

Еще одно спорное положение Закона 1968 г. содержит разъяснение, согласно которому к строению приравниваются также дом-фургон или судно, если они служат для постоянного проживания, независимо от того, находились ли там люди во время совершения берглэри. Однако невозможно дать однозначный ответ на вопрос: явится ли проникновение в него «берглэри в жилище», если дом- фургон используется в качестве жилища семьей только во время летнего отдыха или по выходным, а в остальное время стоит закрытым?

Аналогичным образом трактуются термины «нарушение неприкосновенности» и «здание» применительно к берглэри второго типа. Главное различие этих двух типов берглэри состоит в том, что во втором случае обвиняемый действительно должен совершить или попытаться совершить кражу в здании (или его части) либо причинить или попытаться причинить какому-либо лицу тяжкие телесные повреждения.

Законом 1968 г., помимо простого берглэри, предусмотрен и квалифицированный состав. Тяжкое берглэри совершает виновный, имеющий при себе любое огнестрельное оружие или его имитацию, орудие преступления либо любое взрывчатое вещество (ст. 10 Закона 1968 г.). Характерно, что для признания лица виновным в тяжком берглэри не требуется применения им названных средств: достаточно, чтобы оно имело их при себе в момент совершения преступления. Тяжкое берглэри преследуется только с обвинительным актом и наказывается лишением свободы, вплоть до пожизненного.

По общему праву берглэри -- это взлом и вхождение (проникновение) в жилое, обитаемое помещение другого лица в ночное время с намерением совершить там фелонию.

Со временем понятие «берглэри» настолько изменилось, прежде всего за счет расширительного токования его элементов (по возможности, это будет показано ниже), что, по словам У. Лафейва и О. Скотта, «современное преступление, известное под названием «берглэри», имеет мало общего со своим предком по общему праву».

Первоначально по общему праву требовалось, чтобы был «взлом» в обычном понимании этого слова. Затем постепенно он стал трактоваться более широко. Например, взломом считалось проникновение в дом через трубу, через закрытые, но не запертые двери или окна и другими подобными способами, а также посредством обмана или угрозы применения силы («конструктивный взлом»). В итоге понятие «взлома» оказалось настолько размытым, что уголовное законодательство большинства штатов отказалось от этого признака берглэри.

Также значительно эволюционировало понятие «вхождения». Сейчас совершенно не обязательно, чтобы субъект физически вошел в помещение. Достаточно моментального проникновения туда какой-либо части его тела (руки, пальца или ноги). «Вхождением» считается применение какого-либо приспособления для извлечения чего-то из помещения и т.п.

Если для проникновения в помещение использовался человек, не способный с точки зрения права совершить преступление (например, ребенок или невменяемый), то это считается «конструктивным проникновением» лица, его пославшего. Необходимо отметить, что между взломом и проникновением может быть разрыв во времени, например на сутки.

В отличие от «взлома», «вхождение», а точнее, «проникновение» получило законодательное закрепление во всех штатах. Хотя нередко в уголовных кодексах указывается, что лицо виновно в берглэри, если оно законно проникает (входит) в помещение или остается там с целью совершения преступления [1, 169]. Например, если оно прячется где-то в магазине и остается там после его закрытия, чтобы совершить хищение.

Весьма широко в настоящее время понимаются элементы «обитаемое помещение другого лица», особенно первый из них. Таким помещением считается жилище, даже если его обитателей нет там в течение длительного времени. Более того, совершенно не обязательно, чтобы помещение было обитаемым. Ф.М. Решетников, ссылаясь на К. Поупа, пишет: «Понятие «обитаемое помещение» настолько расширилось в федеральных статутах и кодексах отдельных штатов, что включает в себя ныне и магазины, и гаражи, и склады» [3, 792]. К сказанному следует добавить, что по законодательству некоторых штатов, например Калифорнии, перечень таких объектов весьма широк: кроме указанных выше, и железнодорожные вагоны, и закрытый грузовой контейнер, и трейлер, и транспортное средство, и палатка, и шахта и другие объекты (§ 459 УК), которые предназначены или в принципе могут быть использованы для обитания людей. Даже телефонные будки решением суда в штате Колорадо стали объектом защиты по соответствующему закону о берглэри» [1, 234].

Что же касается требования общего права о том, что обитаемое помещение должно принадлежать «другому лицу», то оно со временем утратило свое первоначальное значение [4, 143] и в современные уголовные кодексы штатов не было включено.

Берглэри -- «намерение совершить фелонию» в современном американском уголовном праве понимается шире, нежели по общему праву. Законодательство многих штатов предусматривает ответственность за берглэри, если у обвиняемого было намерение совершить любое преступление, т.е. не только фелонию, но и мисдиминор, как рекомендует Примерный УК. Правда, уголовные кодексы некоторых штатов сохраняют определенные ограничения: в них говорится о намерении совершить фелонию или кражу [1, 82] (§2911.12 УК Огайо, ст. 943.10 УК Висконсина или § 459 УК Калифорнии).

Намерение совершить преступление в помещении должно существовать у лица во время проникновения туда. И даже если намерение не было реализовано, такое лицо признается виновным в берглэри. По сути, на обвиняемого возлагается ответственность за неоконченное преступление. П. Робинсон, критически относящийся к институту берглэри, отмечает, что «это специальная кодифицированная форма покушения» [1, 160]. Осуждение за преступное вторжение [1, 162] и за покушение на совершение предполагаемого преступления было бы адекватной и надлежащей мерой наказания за поведение, составляющее берглэри, пишет он далее [1, 170].

Авторы Комментария к Примерному УК, также выступающие за упразднение института берглэри, отвечают на этот вопрос так: нелегко отказаться от многовековой истории и глубоко укоренившейся в сознании законодателей англо-американской концепции берглэри [1, 170]. Поэтому разработчики Примерного УК сформулировали в нем узкое (насколько это было возможно) определение берглэри, более приближенное к его понятию по общему праву (п. 1 ст. 221.1) [1, 169].

Берглэри 2-й и 1-й степеней -- квалифицированные составы этого преступления. Определения берглэри 2-й степени в уголовных кодексах указанных штатов отличаются друг от друга, но имеют и определенные сходства. По УК Нью-Йорка (§ 140.25) и Алабамы (§13 А-7-6) это деяние имеет место, если совершается простое берглэри и исполнитель или другой участник для проникновения в помещение, находясь в нем или во время бегства оттуда:

а) вооружен взрывчаткой или смертоносным оружием; либо

б) причиняет кому-либо телесный вред; либо

в) использует или угрожает немедленным применением опасного орудия; либо

г) показывает что-то, что можно принять за какое-либо огнестрельное оружие (по УК штата Нью-Йорк).

Альтернативой этому по УК Алабамы и Нью-Йорка является незаконное проникновение или нахождение в жилище (dwelling) с целью совершения: в первом штате кражи или фелонии, во втором -- любого преступления. Это последнее обстоятельство является единственным условием для наступления ответственности за берглэри 2-й степени по УК штата Кентукки (ст. 511.030), которое там карается лишением свободы на срок до 10 лет (фелония класса С). В штате Нью-Йорк берглэри 2-й степени карается лишением свободы на срок до 15 лет (фелония класса С), а в штате Алабама -- на срок до 20 лет (фелония класса В) [1, 171].

Российское, казахстанское законодательство об уголовно-правовой регламентации ответственности за проникновение в помещение, жилище.

Незаконное проникновение -- это тайное или открытое вторжение либо вхождение в жилое, служебное, производственное помещение либо хранилище с целью совершения кражи, грабежа или разбоя.

Данный квалифицирующий признак может иметь место в тех случаях, когда умысел на хищение возник до фактического тайного или открытого незаконного вторжения.

Как незаконное проникновение в жилое, служебное, производственное помещение либо хранилище надлежит квалифицировать действия лица и в том случае, когда оно вторглось в них путем обмана потерпевшего, выдав себя, например, за представителя власти, предъявив подложный документ в целях проникновения. Обманное проникновение в помещение или хранилище с целью хищения имущества -- это введение посредством различных приемов, ухищрений в заблуждение лица, ведающего имуществом или охраняющего его, и получение таким путем доступа к хранящемуся там имуществу (под видом сантехника, электрика, с предъявлением поддельного пропуска и т. д.) [5, 394-395].

Проникновение имеет место и тогда, когда виновным извлекаются похищаемые предметы без вхождения в указанные помещения с использованием технических средств и иных приспособлений.

Вторжение как способ проникновения может быть сопряжено с преодолением препятствий, с приложением виновным определенных усилий для получения доступа в помещение, с насильственным преодолением сопротивления лиц, находящихся в помещении или охраняющих его снаружи, путем пролома пола, окон, дверей, потолка, путем подбора ключей к замкам и другими способами [5, 395].

Проникновение может быть осуществлено и просто путем появления виновного в том или ином помещении, вхождения в него, если это помещение оказалось незапертым либо с использованием временного отсутствия хозяев.

Под помещением следует понимать как постоянное, так и временное, как стационарное, так и передвижное сооружение, предназначенное для размещения материальных ценностей.

Согласно п. 42 ст. 7 УПК РК под жилищем следует понимать помещение или строение для временного или постоянного проживания одного или нескольких лиц, в том числе: собственные или арендуемые квартиры, дом, садовый гостиничный номер, каюту; непосредственно примыкающие к ним веранды, террасы, галереи, балконы, подвал и чердак жилого строения, кроме многоквартирного дома, а также речное или морское судно [6].

Если предназначено для постоянного или временного проживания, то это помещение жилое, а также его составные части, которые используются для отдыха либо хранения имущества; если оно предназначено для выполнения производственных задач по выпуску товаров, -- производственное; если для выполнения других, не связанных с производств обязанностей, -- служебное.

Под хранилищем понимаются отведенные для постоянного или временного хранения материальных ценностей строения, особые устройства, места или участки территории, которые специально оборудованы оградой или техническими средствами либо обеспечены охраной (например, предназначенные для хранения имущества или используемые в этих целях автомашины, передвижные автолавки, рефрижераторы, контейнеры, сейфы. кладовые, находящиеся под охраной железнодорожные платформы с грузом, огражденные или неогражденные охраняемые площадки и др.).

Участки территории (акватории), емкости, не предназначенные для хранения, но используемые в этих целях (например, бункеры комбайнов, открытые кузова и салоны автомашин, платформы и полувагоны, которые не находятся под охраной либо не имеют приспособлений, препятствующих проникновению в них) к понятию «хранилище» не относятся [5, 398].

Действия виновного, похитившего составные части автомашины (автомагнитола и другие вмонтированные детали автомашины) квалифицирующего признака хищения с незаконным проникновением в хранилище не образуют [7].

Не следует относить к хранилищу сооружения, не являющиеся преградой, препятствующий свободному доступу лица к находящемуся там имуществу (открытую платформу, баржу и т.п.), если к ним не приставлена охрана. Не относятся к хранилищу территории, предназначенные не для хранения материальных ценностей, а для выращивания какой-либо продукции (сады, огороды, бахчи, выпасы для скота, пруды для откорма рыбы и т.п.). Кассовые аппараты в помещениях обособлены, имеют запорные устройства, охраняются материально ответственными лицами, поэтому они относятся к хранилищам [5, 398].

Согласно внесенным в ст. 158 УК новеллам ранее действовавший квалифицирующей признак «совершение кражи с незаконным проникновением в жилище или иное хранилище» (п. «в» ч. 2 ст. 158 УК) был разделен на два самостоятельных признака: 1) кража с незаконным проникновением в помещение либо иное хранилище; 2) кража с незаконным проникновением в жилище [8].

Право на жилище является одним из конституционных прав граждан. Посягательство на него, осуществляемое путем незаконного проникновения в жилище, гораздо опаснее для общества, чем незаконное проникновение в нежилое помещение или иное хранилище.

Исходя из указанных теоретических оснований законодатель предусмотрел незаконное проникновение в помещение либо иное хранилище в качестве квалифицирующего признака (п. «б» ч. 2 ст. 158 УК), а незаконное проникновение в жилище -- как особо квалифицирующий признак части третьей ст. 158 УК [8].

Адекватного разделения п. «в» ч.2 ст. 161 и п. «в» ч. 2 ст. 162 УК не произошло. Такая ситуация представляется не соответствующей требованиям логики.

В этой связи Р.Н. Хатыпов предлагает привести п. «в» ч. 2 ст. 161 и п. «в» ч. 2 ст. 162 УК в соответствие с теми новеллами, которые были внесены ФЗ № 133 от 31 октября 2002 г. в редакцию ст. 158 УК РФ, перенеся при этом новый особо квалифицирующий признак «совершение грабежа (разбоя) с незаконным проникновением в жилище» соответственно в ч. 3 ст. 161 и ч. 3 ст. 162 УК, а новый признак «совершение грабежа (разбоя) с незаконным проникновением в помещение либо иное хранилище» оставить в пунктах «в» частей вторых статей 161 и 162 УК [9, 31].

Реализация внесенного предложения позволит сделать уголовную ответственность за кражу, грабеж и разбой более дифференцированной, создав, таким образом, предпосылки для более эффективной борьбы с упомянутыми формами хищений.

В связи с введением нового особо квалифицирующего признака «с незаконным проникновением в жилище» предлагается дополнить ст. 145 УК РК (нарушение неприкосновенности жилища) примечанием, в котором сформулировать законодательное определение понятия жилища.

Предлагаемый вариант определения понятия жилища уже реализован в уголовном законодательстве России, где Федеральным законом от 29 марта 2001 г. внесено соответствующее примечание к ст. 139 УК РФ (нарушение неприкосновенности жилища). Согласно примечанию, под жилищем в данной статье и других статьях УК РФ понимаются индивидуальный жилой дом с входящими в него жилыми и нежилыми помещениями, жилое помещение независимо от формы собственности, входящее в жилищный фонд и пригодное для постоянного или временного проживания, а равно иное помещение или строение, не входящие в жилищный фонд, но предназначенные для временного проживания [8].

В юридической литературе предлагалось объединить составы этих преступлений (кража, грабеж, разбой) под одной статьей главы УК: «Хищения, совершаемые с проникновением в жилища», и она могла бы иметь такой вид:

· Часть первая: Кража с проникновением в жилище.

· Часть вторая: Грабеж с проникновением в жилище.

· Часть третья: Разбой с проникновением в жилище, так как объект один и тот же -- неприкосновенность жилища [10, 87].

Российское и казахстанское законодательства не восприняли данную идею.

По УК РК одним из квалифицирующих признаков кражи, грабежа и разбоя является «незаконное проникновением в жилое, служебное или производственное помещение либо хранилище» (ст.ст. 175 п. «в», 178 п. «в»,179 п. «в» ч.2 УК РК).

По нашему мнению, необходимо выделить проникновение в жилище в отдельно квалифицирующий признак, т.е. посягательство на жилище опаснее для общества, чем незаконное проникновение в нежилое помещение или хранилище. Охрана жилища не всегда обеспечена, когда охрана частных фирм усилена.

берглэри право кража жилище

Список литературы

1. Уголовное право зарубежных государств. Особенная часть. Учеб. пособие // Под. ред. проф. И.Д. Козочкина. -- М.: Камерон, 2004.

2. Решетников М.Ф. Особенная часть уголовного права зарубежных государств. -- М.: Изд-во университета дружбы народов, 1976.

3. LaFave W., Scott A. Criminal law. West publication St. Paul. Minn., 1999.

4. Никифоров Б.С., Решетников Ф.М. Современное американское уголовное право. -- М.: Камерон, 1990.

5. Уголовное право Республики Казахстан. Особенная часть. Курс лекций: В 2 кн. Кн. 1. Т. 1-8. -- Алматы: Жегі жаргы,2006.

6. Кодекс Республики Казахстан от 13 декабря 1997 г. N 206. Уголовно-процессуальный кодекс Республики Казахстан.(с изменениями и дополнениями) // Ведомости Парламента Республики Казахстан. -- 1997. -- N 23. -- Ст. 335.

7. Нормативное постановление Верховного Суда РК «О судебной практике по делам о хищениях» от 11 июля 2003 г. (п. 14) // Сборник постановлений Пленума Верховного Суда КазССР, Пленума Верховного Суда РК, нормативных постановлений Верховного Суда РК (1961-2004 гг.). -- Алматы: Жегі жаргы, 2005.

8. Уголовный кодекс Российской Федерации с изменениями и дополнениями на 10 марта 2005 г. -- М.: Эксмо, 2005.

9. Хатыпов Р.Н. Совершенствование законодательства // Уголовное право. -- 2003. -- № 10.

10. Донченко А.Е. Разбойное нападение с проникновением в жилище и смежные составы: Дис...канд. юрид. наук. -- М., 1995.

Размещено на Allbest.ru