Ответственность за сообщение инсайдерской информации

Размещено на http://www.allbest.ru/

Ответственность за сообщение инсайдерской информации

Ш.С. Тогайбаева, А.И. Тогайбаев

Отсутствие раскрытия информации или неравномерность во времени ее раскрытия являются сердцевиной инсайдерства -- торговли с использованием инсайдерской (в российской терминологии -- служебной) информации. Декан Harvard Law School Р.Кларк дает следующее определение инсайдерской информации [1]: «Обычно информация считается инсайдерской, если она касается нового обстоятельства в делах компании, которое не известно широким кругам обычных инвесторов, в особенности держателям выпущенных в свободное обращение ценных бумаг компании и тем инвесторам, которые хотели бы приобрести ее ценные бумаги. Информация является существенной или значимой, если в случае ее широкой огласки она могла бы повлиять на рыночную стоимость ценных бумаг компании либо, по меньшей мере, считалась бы важным фактором для инвесторов при принятии решения о покупке или продаже ценных бумаг компании».

В последнее время в ряде стран были ужесточены законы об инсайдерской торговле: введены самые различные меры, начиная с ужесточения мер наказания за совершение инсайдерских сделок и кончая более строгими правилами отчетности лиц, обладающих инсайдерской информацией и квалифицируемых в качестве инсайдеров. В США в 1984 г. был принят Закон о санкциях в отношении торговли с использованием инсайдерской информации (Insider Trading Sanctions Act of 1984), предусматривающий троекратное увеличение возмещения за причиненные убытки как дополнительную меру предупреждения такой торговли. В 1988 г. Япония вновь ввела в действие положения своего законодательства, согласно которым лица, имеющие доступ к инсайдерской информации (директора, аудиторы или владельцы более 10 % акций компании), должны предоставлять в Министерство финансов отчетность о фактах продажи или приобретения ими ценных бумаг компании.

В ряде других стран для уточнения определения торговли с использованием инсайдерской (служебной) информации или ужесточения наказания за нее к существующим положениям добавлены новые и приняты поправки. Например, в Великобритании в 1985 г. принято законодательство об инсайдерской торговле (Company Securities (Insider Dealing) Act of 1985), а в 1986 г. -- Закон о финансовых услугах (Financial Services Act of 1986); во Франции в 1983 г. приняты изменения к уже существующим нормам регулирования, касающимся торговли с использованием инсайдерской информации; в Германии в 1988 г. усилены те элементы саморегулирования, которые относятся к инсайдерской торговле; в том же году Тайвань ужесточил свое законодательство о торговле с использованием инсайдерской информации.

В США информация предназначается прежде всего для инвестирующей публики, а также профессиональных интерпретаторов и аналитиков. С другой стороны, во многих европейских странах раскрытие информации ориентировано на регулятивный орган, который обеспечивает соблюдение стандартов, установленных в этой области. Таким регулятивным органом может быть государственное административное учреждение, которое следит за соответствием проспектов эмиссии установленным критериям и за выполнением других требований законов о компаниях, или фондовая биржа, которая обеспечивает соблюдение правил прохождения листинга.

В других странах, таких как Индонезия, хотя информация и предназначена для широкой публики, средства ее распространения являются ограниченными. Поэтому регулятивный орган становится «цербером», действующим в интересах публики, и, по крайней мере, на ранних стадиях развития рынка -- аналитиком и толкователем первой инстанции. Публика полагается, в основном, на тот факт, что выпуск ценных бумаг был одобрен органом по регулированию ценных бумаг. По мере повышения своей профессиональной компетенции посредники -- брокеры, инвестиционные компании и др. -- берут на себя все большую роль в оказании помощи публичным инвесторам в оценке ценных бумаг на основании раскрытой информации. Таким образом, эффективность их работы будет возрастать.

Директива Европейского Союза о раскрытии данных о предлагаемых к допуску для котировки ценных бумагах (EU Listing Particulars Directive) [2, 22] предусматривает раскрытие информации непосредственно инвесторам. Документ, называемый «Данные о предлагаемых к листингу ценных бумагах» (Listing Particulars), должен быть опубликован в установленной форме. Он должен содержать информацию, необходимую для того, чтобы инвесторы могли осуществить «информированную оценку» текущего состояния и перспектив эмитента. В каждом государстве-члене должен быть учрежден орган, призванный анализировать данные о предлагаемых к листингу ценных бумагах для проверки их на соответствие стандартным требованиям о раскрытии информации. После завершения проверки указанные данные должны быть опубликованы для всех инвесторов либо в газете с большим тиражом, либо в отдельном документе, схожем с проспектом эмиссии, доступном для публичных инвесторов.

Приблизительно через десять лет после выхода Директивы о раскрытии данных о предлагаемых к допуску для котировки ценных бумагах ЕС принял Директиву о проспекте предлагаемого к публичному размещению выпуска ценных бумаг (Public Offer Prospectus Directive) для обеспечения выполнения требований о раскрытии информации компаниями, акции которых не прошли листинг на фондовой бирже. Это был новый шаг в раскрытии информации инвестирующей публике. По своим требованиям Директива о проспекте предлагаемого к публичному размещению выпуска ценных бумаг в основном аналогична Директиве о раскрытии данных о предлагаемых к допуску для котировки ценных бумагах. Однако она не требует проверки информации на адекватность или точность; директива лишь обязывает, чтобы проспект был направлен в соответствующий компетентный орган в государстве-члене Европейского Союза. Предполагается, что каждое государство-член ЕС само определяет, куда эмитент должен направлять для проверки проспект эмиссии предлагаемых к публичному размещению ценных бумаг -- в регулятивный орган или в саморегулируемый.

В России характерным примером является использование конфиденциальной информации для осуществления сделок с ценными бумагами. Так, в канун кризиса на рынке ГКО в конце января 1998 г. некоторые иностранные компании получили информацию о предстоящем повышении Центральным банком ставки рефинансирования. Они немедленно продали свои облигации, а после того, как процентная ставка была увеличена до 42 %, вновь приобрели ценные бумаги по гораздо более низкой цене. Чистая выручка только одного такого оператора фондового рынка составила около 700 млн. долларов США [3, 10].

В теории уголовного права спорным является вопрос о правовой оценке подобных инсайдерских действий. По мнению некоторых ученых, использование служебной информации профессиональными участниками фондового рынка или должностными лицами эмитента, совершенное из корыстной заинтересованности, охватывается ст. 201 (Злоупотребление полномочиями) или 285 (злоупотребление должностными полномочиями) УК [3, 258-259]. Однако указанные инсайдерские действия можно рассматривать как незаконное разглашение или использование сведений, составляющих коммерческую тайну, без согласия их владельца, лицом, которому она была доверена, или стала известна по службе или работе (ст. 183 УК. Незаконное получение и разглашение сведений, составляющих коммерческую, налоговую или банковскую тайну). Полагаем, что эта норма точнее отражает суть преступления -- разглашение и использование конфиденциальной информации для осуществления сделок с ценными бумагами. Тем более, что ст. 201 и ст. 285 УК не позволяют привлечь к уголовной ответственности таких инсайдеров, как индивидуальные предприниматели -- профессиональные участники рынка ценных бумаг и аудиторы эмитента [4].

Не все сведения, которые могут быть использованы для извлечения незаконной выгоды от сделок с ценными бумагами, относятся к коммерческой или банковской тайне. Это может быть любая конфиденциальная информация, способная оказать осущественное влияние на курс ценных бумаг.

Мы согласны с мнением С.Витвицкой, которая пишет: «Следует подчеркнуть, что действующее уголовное законодательство не способно в полной мере противодействовать и другим злоупотреблениям, связанным с извлечением выгод из колебания котировок ценных бумаг. Их разновидностями является получение незаконных преимуществ перед другими покупателями ценных бумаг на фондовой бирже путем различных махинаций. Таковыми, например, являются: 1) использование подставных покупателей на аукционе, представивших подложные платежные поручения о перечислении залоговой суммы и впоследствии отказавшихся от покупки ценных бумаг, вследствие чего право на их покупку по более низкой цене переходит к преступнику; 2) искусственное завышение котировок акций путем сговора; 3) искусственное занижение котировок акций с целью их аккумуляции и дальнейшей перепродажи крупными пакетами либо в целях приобретения пакетов влияния в тех или иных организациях. Эти общественно опасные деяния на рынке ценных бумаг теоретически можно квалифицировать по ст. 165 УК. Однако установление и исчисление ущерба в данном случае представляется весьма проблематичным. Сказанное заставляет задуматься о необходимости реформирования уголовного закона [3, 15].

В Законе Республике Казахстан от 2 июля 2003 г. «О рынке ценных бумаг » в ст. 1 п. 26-3 дано определение инсайдерской информации. Инсайдерская информация -- любая информация об эмиссионных ценных бумагах и сделках с ними, а также об эмитенте этих ценных бумаг и осуществляемой им деятельности, не известная третьим лицам, раскрытие которой может оказать существенное влияние на рыночную цену этих ценных бумаг или производных ценных бумаг, базовым активом которых являются данные ценные бумаги (п. 26-3 ст. 1 вышеназванного закона) [5].

Инсайдер -- лицо, которое имеет доступ к инсайдерской информации в силу владения акциями (долями участия в уставном капитале) эмитента или его аффилированного лица, членства в органах управления эмитента или его аффилированного лица, заключенного с эмитентом или его аффилированным лицом трудового договора или гражданско-правового договора, предоставленных ему полномочий как должностному лицу государственного органа (п. 26-2 ст. 1 вышеуказанного закона).

К инсайдерской информации относится информация, составляющая коммерческую тайну в соответствии с настоящим законом до момента ее раскрытия. инсайдерской информация конфиденциальный сделка

К инсайдерской информации не относится информация, содержащая оценку стоимости ценных бумаг и (или) оценку имущественного положения эмитента, произведенную на основе общедоступной информации.

В вышеназванном законе в ст. 56-1 предусмотрены ограничения на расторжение и использование инсайдерской информации. Инсайдеры, а также их аффилированные лица не вправе: совершать сделки с ценными бумагами с использованием инсайдерской информации в своих интересах или в интересах третьих лиц; передавать третьим лицам или делать доступной для третьих лиц инсайдерскую информацию или основанную на ней информацию, за исключением случаев, предусмотренных законами Республики Казахстан; давать третьим лицам рекомендации о совершении сделок с ценными бумагами, основанные на инсайдерской информации (ст. 56-1. Ограничения на распоряжение и использование инсайдерской информации). Закон дополнен ст. 56-1 в соответствии с Законом РК от 19 февраля 2007 г. N 230 (порядок введения в действие см. ст.2).

В соответствии со ст. 41 вышеназванного закона коммерческая тайна на рынке ценных бумаг включает: сведения об остатках и движении эмиссионных ценных бумаг по лицевым счетам в системе реестров держателей ценных бумаг и системе учета номинального держания; сведения о зарегистрированных лицах, за исключением сведений, представляемых эмитенту о его крупных акционерах и количестве принадлежащих им акций.

Служебная тайна на рынке ценных бумаг включает сведения о деятельности субъектов рынка ценных бумаг, не являющиеся общедоступными на равных условиях для неограниченного круга лиц.

Лицом, располагающим информацией, составляющей служебную тайну на рынке ценных бумаг, является лицо, которое в силу своего служебного положения или родственных отношений, трудовых обязанностей или договора (в том числе устного), заключенного с субъектом рынка ценных бумаг или его аффилированным лицом, имеет возможность доступа к указанной информации, включая: руководящего работника данного субъекта рынка ценных бумаг; любого работника данного субъекта рынка ценных бумаг, имеющего доступ к указанной информации; работника аудиторской организации, оценщика и других лиц, оказывающих услуги субъекту рынка ценных бумаг; работника организатора торгов, которому данный субъект рынка ценных бумаг предоставляет информацию о своей деятельности как член этого организатора торгов или как эмитент, чьи ценные бумаги включены в список этого организатора торгов; работника организации, участвующего в подготовке выпуска эмиссионных ценных бумаг, а также в их размещении; работника лицензиата, осуществляющего совершение сделки с ценными бумагами и иными финансовыми инструментами по поручению клиента; работника государственного органа и саморегулируемой организации, имеющего в силу представленных ему полномочий доступ к указанной информации.

Сведения, составляющие коммерческую и служебную тайну на рынке ценных бумаг, должны быть представлены: органам дознания и предварительного следствия -- по находящимся в их производстве уголовным делам; судам -- по находящимся в их производстве делам на основании определения, постановления; органам прокуратуры -- на основании постановления о производстве проверки в пределах их компетенции по находящемуся у них на рассмотрении материалу; органам исполнительного производства -- по находящимся в их производстве делам исполнительного производства на основании постановления судебного исполнителя, заверенного печатью органа исполнительного производства и санкционированного прокурором; налоговым органам -- по вопросам, связанным с налогообложением проверяемого лица; уполномоченному органу -- по его запросу; нотариусам -- по находящимся в их производстве наследственным делам; иностранным консульским учреждениям-- по находящимся в их производстве наследственным делам.

Порядок представления сведений, составляющих коммерческую и служебную тайну на рынке ценных бумаг, органам, указанным в пункте 3 настоящей статьи, устанавливается настоящим законом и иными законодательными актами Республики Казахстан.

Нарушение в области передачи, представление третьим лицам рекомендаций о совершении сделок с ценными бумагами (инсайдерской информации) входят в систему административных правоотношений (ст. 190 КоАП РК).

Так, действия инсайдеров по передаче инсайдерской информации третьим лицам или незаконному ее раскрытию, а также представление третьим лицам рекомендаций о совершении сделок с ценными бумагами, основанных на инсайдерской информации, если они не причинили крупного ущерба. Предположим, что нарушение в области передачи, представление третьим лицам рекомендаций о совершении сделок с ценными бумагами причинили крупный или особо крупный ущерб -- в УК РК отсутствует статья за совершение указанных действий.

Нами предлагается введение в УК специальной нормы, предусматривающей ответственность за инсайдерские действия.

Список литературы

1. Clark R. Corporate Law 264 (1986).

2. EU Council Directive 80/390, 1980 O.J. (L 100) 1, as amended by EU Council Directive 82/148, 1982 O.J. (L62)22.

3. Витвицкая С. Уголовно-правовые средства охраны рынка ценных бумаг // Уголовное право. 2007. № 4.

4. Согласно ст. 32 Федерального закона от 22 апреля 1996 г. «О рынке ценных бумаг» к лицам, «располагающим служебной информацией», могут быть отнесены: а) члены органов управления эмитента или профессионального участника рынка ценных бумаг, связанного с этим эмитентом договором; 6) профессиональные участники рынка ценных бумаг -- физические лица; в) аудиторы эмитента или профессионального участника рынка ценных бумаг, связанного с этим эмитентом договором; г) служащие государственных органов, имеющие в силу контрольных, надзорных и иных полномочий доступ к указанной информации. См.: СЗ РФ. 1996. № 17. Ст. 1918.

5. Закон Республики Казахстан от 2 июля 2003 г. N 461 «О рынке ценных бумаг» (с изм. и дополн., внесененными законом РК от 8 июля 2005 г. N 72, законом от 5 июня 2006 г. N 146) // Ведомости Парламента Республики Казахстан. 2003. N 14. Ст. 119; Казахстанская правда. 2003. 10 июля. N 199-2000.

Размещено на Allbest.ru