Некоторые вопросы создания акционерного общества в Республике Казахстан

Размещено на http://www.allbest.ru/

Некоторые вопросы создания акционерного общества в Республике Казахстан

Масаев АБ

При анализе вопросов создания акционерного общества необходимо затронуть проблему правоспособности юридического лица, так как она неразрывно связана с приобретением статуса субъекта гражданского права.

Субъектом права могут быть только организации, за которыми признано законом особое юридическое свойство -- «качество» правосубъектности, дающее возможность участвовать в различных правоотношениях с другими лицами и организациями [1].

Как всякий участник гражданского оборота акционерное общество должно обладать правосубъектностью. Правосубъектность юридического лица имеет свои особенности. В отличие от правосубъектности физического лица, где одинаково важное значение имеют такие элементы, как правоспособность и дееспособность, носителем которых является само физическое лицо, правосубъектность юридического лица исследуется только с позиции его правоспособности. Это позволило некоторым авторам прийти к мнению, что «понятие правоспособности включает в себя понятие дееспособности», что дееспособность -- это особый вид правоспособности [2]. На наш взгляд, не следует совмещать разнопорядковые понятия в одной плоскости, поскольку такое совмещение не способно помочь уяснению их смысла. Автор квалифицирует дееспособность как вид правоспособности, между тем остается бесспорным тот факт, что правоспособность -- это способность иметь права и обязанности, а дееспособность -- это способность приобретать права и осуществлять их. В отношении юридических лиц исследование их правосубъектности с позиции их правоспособности объясняется тем, что правоспособность и дееспособность юридического лица сливаются при возникновении и при прекращении. Поэтому необходимость отдельного анализа дееспособности юридического лица отпадает[3; 189].

В этом вопросе законодательство и практика таких зарубежных стран, как Германия и Швейцария исходят из того, что «присущую юридическим лицам правоспособность реализуют органы юридического лица. Само юридическое лицо недееспособно .... Если органы совершают сделки в пределах отведенной им компетенции, то они действуют как представители юридического лица и как таковые своими действиями создают для него права и обязанности» [4; 109]. ГК РК о дееспособности юридических лиц не упоминает. П. 1 ст. 37 ГК лишь указывает, что юридическое лицо приобретает гражданские права и принимает на себя обязанности только через свои органы, действующие в соответствии с законодательными актами и учредительными документами. Видимо, эта норма и является указанием на дееспособность юридического лица.

П. 2 ст. 35 ГК гласит: «Правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент завершения его ликвидации. Правоспособность юридического лица в сфере деятельности, на занятие которой необходимо получение лицензии, возникает с момента получения такой лицензии и прекращается в момент ее изъятия, истечения срока действия или признания недействительной в установленной законодательными актами порядке». В связи с этим обычно требует уточнения вопрос о времени возникновения и прекращения правоспособности такого юридического лица. По общему правилу правоспособность юридического лица возникает в момент его создания и прекращается в момент его ликвидации. Ю.Г.Басин отмечал, что права совершать действия, требующие лицензирования, в содержание такой правоспособности не входят. Лишь после получения лицензии указанные права вводятся в содержание правоспособности, расширяя ее границы. По истечении срока действия лицензии, признания ее недействительной, ее досрочном прекращении, отзыве либо приостановлении ее действия содержание правоспособности юридического лица возвращается в его прежние общие границы [5]. Следует согласиться с точкой зрения Ю.Г.Басина, поскольку после государственной регистрации юридическое лицо, уставная деятельность которого требует лицензирования, на наш взгляд, правоспособно. Правоспособно оно потому, что на основе свидетельства о государственной регистрации имеет право получить соответствующую лицензию. А данное право, на наш взгляд, свидетельствует о том, что юридическое лицо уже правоспособно. Лицензия лишь расширяет эту правоспособность, предоставляя юридическому лицу право совершать действия, требующие лицензирования.

Правоспособность юридических лиц может быть как универсальной (общей), дающей им возможность участвовать в любых гражданских правоотношениях, так и специальной (ограниченной), предполагающей их участие лишь в определенном, ограниченном круге таких правоотношений.

Такие ограничения правоспособности юридических лиц вызваны тем, что они обычно создаются для достижения вполне конкретных целей, определенных их учредителями, а потому не могут использовать свою самостоятельную правосубъектность в противоречии с этими целями.

Специальная правоспособность юридических лиц преобладала в законодательстве зарубежных стран периода промышленного капитализма. До настоящего времени такое требование сохранилось лишь в отношении юридических лиц, деятельность которых не направлена на цели извлечения прибыли. Так, во Франции ассоциации не вправе приобретать имущество в порядке дарения и завещания, и могут иметь лишь такое недвижимое имущество, которое необходимо для осуществления указанных в уставе целей. На империалистической стадии развития капитализма происходит легализация общей правоспособности юридического лица. Общая правоспособность облегчает «движение капиталов в поисках наиболее выгодных с точки зрения получения прибыли сфер приложения» [4; 106].

В условиях рыночной организации хозяйства, по мнению Е.А.Суханова, целевые ограничения правоспособности юридических лиц весьма отрицательно сказываются на деятельности коммерческих организаций. Прежде всего, это связано с тем, что они заставляют их участников изменять и перерегистрировать учредительные документы при каждом, иногда даже не очень существенном изменении характера деятельности созданной ими организации. Кроме того, он пишет, что с формальной стороны такие ограничения легко обходятся закреплением в учредительных документах длинного перечня различных видов деятельности, которые вправе осуществлять данная организация, да и сами цели деятельности могут быть сформулированы весьма общим образом [3; 190]. Ю.Г.Басин отмечал, что «поскольку гражданские права и обязанности возникают в результате юридических фактов, прежде всего сделок, совершаемых юридическими лицами, содержание и границы правоспособности во многом определяются кругом сделок, какие вправе совершать юридические лица» [3; 134].

Ст. 27 ГК КазССР запрещала юридическим лицам совершать сделки, не соответствующие установленным целям их деятельности. Поэтому бытовало мнение о том, что юридические лица, в отличие от граждан, обладавших общей правоспособностью, наделялись правоспособностью специальной. Учитывая общие современные тенденции развития гражданского законодательства, ГК закрепляет почти за всеми коммерческими юридическими лицами способность иметь гражданские права и нести гражданские обязанности, необходимые для осуществления любых, не запрещенных законодательными актами или учредительными документами видов деятельности (п. 1 ст. 35 ГК). Следовательно, они обладают общей правоспособностью.

Специфика акционерных обществ в плане правоспособности состоит в том, что в отличие от АО, созданных как коммерческие организации, некоммерческие АО обладают не общей, а специальной правоспособностью и, следовательно, могут заниматься лишь теми видами деятельности, какие прямо предусмотрены для них законодательством и учредительными документами (биржи, пенсионные фонды и др.).

Кроме того, нередко самим законодательством устанавливаются ограничения правоспособности коммерческих АО, которые по логике должны обладать общей правоспособностью [6; 289]. Так, Закон о страховой деятельности устанавливает, что такой деятельностью могут заниматься только организации, созданные в организационно-правовой форме АО (ст.22). Но тот же закон запрещает страховым организациям заниматься посторонними для страхования видами деятельности (ст.11). Этот запрет ограничивает правоспособность такого АО, следовательно, из правила наделения коммерческих юридических лиц общей правоспособностью возможны установленные законодательными актами исключения, при которых отдельные виды АО наделяются не общей, а специальной правоспособностью [7; 32].

Правоспособность юридических лиц приобретается посредством прохождения процедуры обязательной государственной регистрации.

В начале 90-х годов в России активно обсуждалась возможность установления уведомительного порядка создания коммерческих организаций [3; 197]. Данная идея была заимствована из законодательства некоторых американских штатов. В соответствии с ней юридическое лицо должно считаться созданным уже с момента предоставления его учредительных документов на регистрацию. Возможность такого предоставления виделась путем отправки документов по почте или даже сообщения об этом по телефону. Последующий отказ в государственной регистрации мог повлечь за собой появление «юридических лиц de facto», статус которых мог быть подтвержден в судебном порядке. В конечном счете, российский законодатель отказался от этой идеи, полагая, что ее принятие неизбежно приведет к значительным злоупотреблениям со стороны учредителей. Такая конструкция по тем же причинам неприменима и в Казахстане.

В соответствии со ст. 6 Закона об акционерном обществе (АО) оно образуется либо путем учреждения (новое акционерное общество), либо путем реорганизации уже существующего юридического лица (слияния, присоединения, разделения, выделение, преобразования).

В первом случае появляется новый субъект гражданского оборота, права и обязанности до момента его возникновения вообще не существовали. Реорганизация же связана с правопреемством. По существу, реорганизация является формой прекращения юридического лица. Однако вместо одного (или нескольких) субъекта гражданского оборота в нем появляется новое лицо (лица), унаследовавшее -- в том или ином объеме -- права и обязанности, принадлежавшие его предшественникам. Это и дает возможность говорить о реорганизации как особом пути создания акционерного общества.

Необходимым условием возникновения акционерного общества как юридического лица является его государственная регистрация. Только с этого момента оно, как было сказано ранее, приобретает правоспособность.

Ст. ст. 5-11 Закона устанавливают некоторые требования к порядку учреждения акционерного общества. Дополнительные требования при регистрации акционерного общества устанавливаются актами, регулирующими порядок регистрации акционерного общества.

Для прохождения процедуры государственной регистрации акционерного общества в регистрирующий орган подаются следующие документы:

· - заявление;

· - устав;

· - протокол учредительного собрания;

· - документ, подтверждающий место нахождения;

· - квитанция об уплате сбора за государственную регистрацию.

Предоставлению данного пакета документов в регистрирующий орган предшествует проведение первого учредительного собрания, поскольку создание акционерного общества представляет собой волевой акт, совершаемый определенными лицами, учредителями [8]. Таковыми в соответствии с п. п.1, 2, 3 ст.5 Закона об АО могут быть физические и юридические лица, Правительство Республики Казахстан, местные исполнительные органы, Национальный Банк Республики Казахстан. Если акционерное общество учреждается одним лицом, то решение принимается им единолично. При наличии нескольких учредителей решение о создании акционерного общества принимается ими совместно на учредительном собрании.

На первом учредительном собрании учредители:

1) принимают решение об учреждении общества и определяют порядок совместной деятельности по созданию общества;

2) заключают учредительный договор;

3) устанавливают размер уставного капитала, оплачиваемого учредителями;

4) устанавливают количество объявленных акций, в том числе акций, подлежащих оплате учредителями;

5) принимают решение о государственной регистрации объявленных к выпуску акций;

6) выбирают регистратора общества;

7) избирают лиц, уполномоченных подписывать от имени общества документы для государственной регистрации;

8) определяют лиц, которые в соответствии с законодательством Республики Казахстан будут производить оценку имущества, вносимого в оплату уставного капитала учредителями общества;

9) избирают лиц, уполномоченных осуществлять финансово-хозяйственную деятельность общества и представлять его интересы перед третьими лицами, до образования органов общества;

10) утверждают устав общества.

Решения учредительного собрания (единственного учредителя) оформляются протоколом, подлежащим подписанию всеми учредителями (единственным учредителем) общества, который впоследствии и предоставляется в регистрирующий орган.

Правовой основой деятельности любого юридического лица, помимо законодательных актов, являются учредительные документы, в которых учредители конкретизируют общие нормы права применительно к своим интересам.

Учредительными документами акционерного общества являются учредительный договор и устав. В учредительном договоре регулируются отношения между учредителями в процессе создания юридического лица. В Законе об АО (п.1 ст.7) говорится, что в учредительном договоре предусматриваются:

1) сведения об учредителях (единственном учредителе) общества, включая:

· - в отношении физического лица -- имя, гражданство, место проживания и данные документа, удостоверяющего личность;

· - в отношении юридического лица -- его наименование, место нахождения, данные о государственной регистрации;

2) запись об учреждении общества, полное и сокращенное наименования общества, а также порядок его создания;

3) размер уставного капитала, оплачиваемого учредителями (единственным учредителем), а также сроки и порядок его оплаты;

4) количество, виды и номинальную стоимость объявленных акций общества, которые будут размещены среди его учредителей (приобретены единственным учредителем) после государственной регистрации выпуска акций;

5) права и обязанности его учредителей и распределение расходов, связанных с созданием общества, а также иные условия осуществления учредителями деятельности по созданию общества;

6) определение полномочий лиц, которым поручается представлять интересы общества в процессе его создания и государственной регистрации;

7) порядок созыва и проведения последующих собраний учредителей общества, а также количество голосов каждого учредителя общества на последующих учредительных собраниях;

8) запись об утверждении устава общества;

9) иные условия, подлежащие включению в учредительный договор (решение единственного учредителя):

· - по решению учредителей;

· - в соответствии с законодательными актами Республики Казахстан.

Сведения, изложенные в учредительном договоре (решении единственного учредителя), являются коммерческой тайной, если иное не предусмотрено самим договором (решением единственного учредителя).

Учредительный договор рассматривается одними учеными как разновидность договора о совместной деятельности, другими -- как самостоятельный договорный тип [9-10].

По нашему мнению, применительно к учредительному договору акционерного общества наиболее приемлема первая точка зрения, так как учредительный договор заключается в целях оформления волеизъявления сторон -- учредителей по объединению усилий, направленных на создание юридического лица -- акционерного общества. Эту деятельность учредителей можно признать совместной ввиду единства цели всех участников договора, что отличает договор о совместной деятельности от договоров, направленность интересов которых противоположна. К тому же по всем признакам учредительный договор подпадает под понятие разновидности договора о совместной деятельности. В соответствии со ст.228 ГК РК договором о совместной деятельности признается договор, по которому стороны обязуются совместно действовать для получения доходов или достижения иной, не противоречащей закону цели. Регистрация акционерного общества подпадает под понятие цели, не противоречащей закону. Договор о совместной деятельности может заключаться между гражданами и юридическими лицами, между юридическими лицами. В соответствии со ст.5 Закона об АО физические лица и/или юридические лица могут быть учредителями акционерного общества, т.е.

по субъектному составу учредительный договор признается разновидностью договора о совместной деятельности. Стороны договора о совместной деятельности несут солидарную ответственность, если договором не предусмотрено иное. Статья 5 Закона об АО предусматривает в императивной форме солидарную ответственность учредителей. Но это небольшое различие надо трактовать как то, что учредительный договор акционерного общества есть разновидность договора о совместной деятельности, но не есть договор, подпадающий под все признаки договора о совместной деятельности.

Есть мнение, что учредительный договор акционерного общества является договором в пользу третьего лица (акционерного общества), так как учредители не имеют взаимных прав и обязанностей между собой [9]. Материальную выгоду из этого договора получает создаваемое юридическое лицо. Следовательно, право требования как таковое возникает у вновь возникшего субъекта права. Содержание этого права, как правило, заключается в том, что учредители обязуются внести вклады в уставный капитал юридического лица, т. е. сформировать уставный капитал акционерного общества.

Но основное назначение договора -- это регулирование совместной деятельности учредителей по созданию юридического лица, поэтому трактование этого договора как договор в пользу третьего лица не совсем корректно.

В учредительном договоре, помимо всего прочего, предусматриваются порядок и сроки размещения акций среди учредителей. В соответствии с п.5 ст.27 старого закона неоплаченная часть объявленного уставного капитала при регистрации открытого АО должна была быть оплачена в течение одного года с момента государственной регистрации, причем законодательно не определялся субъект оплаты -- учредитель или акционер? Также из этого следовало, что учредительный договор в случае, если 75 % объявленного уставного капитала было бы оплачено учредителями, мог действовать в течение одного года после государственной регистрации общества. Это означало, что п.3 ст.12 прежнего закона, где говорилось, что действие учредительного договора о создании открытого общества прекращается с момента государственной регистрации общества и выполнения всеми его учредителями обязательств, установленных учредительным договором, во-первых, больше всего подходило для закрытых акционерных обществ, во-вторых, данная норма в действительности не регулировала отношения по регистрации открытого АО. Причем законодатель критерием для прекращения действия учредительного договора использовал два условия, применяемых по букве закона одновременно:

· - наступление факта государственной регистрации открытого АО;

· - исполнение всех обязательств сторон учредительного договора.

Следовательно, данная норма требовала доработки и усовершенствования. С принятием в 2003 г. нового закона было установлено, что действие учредительного договора прекращается со дня государственной регистрации выпуска объявленных акций (п.4 ст.7).

В качестве основного учредительного документа при создании акционерного общества в соответствии со ст.9 Закона об АО выступает устав. правоспособность юридический регистрация акционерный

Устав общества является документом, определяющим правовой статус общества как юридического лица. Он должен быть подписан учредителями (единственным учредителем) либо их представителями (представителем) и подлежит нотариальному удостоверению.

Устав общества должен содержать следующие положения:

1) полное и сокращенное наименования общества;

2) место нахождения исполнительного органа общества;

3) сведения о количестве, видах объявленных акций общества и правах акционеров, включая объем прав, удостоверенных привилегированными акциями общества, и гарантированный размер дивидендов по ним;

4) размер уставного капитала, оплачиваемого учредителями (единственным учредителем), а также количество, виды и номинальная стоимость объявленных акций общества, которые будут размещены среди его учредителей (приобретены единственным учредителем);

5) порядок образования и компетенция органов общества;

6) порядок организации деятельности органов общества, включая:

- порядок созыва, подготовки и проведения общего собрания акционеров и заседаний коллегиальных органов общества;

- порядок принятия решений органами общества, в том числе перечень вопросов, решения по которым должны приниматься квалифицированным большинством голосов;

7) порядок предоставления акционерам общества информации о его деятельности;

8) в случае, если общество является некоммерческой организацией: указание на то, что общество является некоммерческой организацией, положения о процедуре голосования, невыплате дивидендов и другие требования, установленные настоящим Законом и иными законодательными актами Республики Казахстан;

9) условия прекращения деятельности общества.

С уставом акционерного общества вправе знакомиться все заинтересованные лица. Кроме устава и протокола учредительного собрания для государственной регистрации акционерного общества необходимы заявление и документ, подтверждающий местонахождение акционерного общества.

Бланк заявления предоставляется регистрирующим органом и представляет собой документ установленного образца, который заполняется на двух языках и содержит сведения о наименовании АО, его учредителях, их долях.

Документами, подтверждающими место нахождения юридического лица, могут быть: нотариально засвидетельствованные копии договора-аренды, купли-продажи, свидетельства о регистрации права на помещение и иной документ, предусмотренный гражданским законодательством. В случае, если владельцем помещения является физическое лицо, то предоставляется нотариально засвидетельствованное согласие физического лица о предоставлении помещения в качестве места нахождения юридического лица

Следует особо остановиться на таком документе, подтверждающем местонахождение, как договор аренды. Когда в качестве арендодателя выступает собственник помещения, проблем обычно не возникает. Иначе обстоит дело, когда арендодателем является не собственник помещения. Проблема заключается в наличии полномочия совершать действия по сдаче имущества в аренду. Например, собственник помещения сдает его в аренду, включая в договор право на субаренду. Арендатор, в свою очередь, реализуя данное право, сдает помещение или его часть в субаренду. В данном случае он действует в рамках полномочий, предоставленных ему собственником. Однако на практике имеют место случаи, когда помещение в аренду сдается лицом (которое, в свою очередь, его арендовало) не имеющим права на субаренду. Такой договор аренды, если он заключается, изначально является незаконным, что влечет за собой определенные юридические последствия. Во избежание таких ситуаций, регистрирующий орган требует предоставления документов, свидетельствующих о наличии такого права у арендатора.

Следующим документом, предоставление которого необходимо для производства государственной регистрации акционерного общества, является квитанция об уплате сбора за государственную регистрацию. Размер сбора определяется в соответствии с налоговым законодательством Республики Казахстан. После уплаты данного сбора, лица, управомоченные учредительным собранием, предоставляют пакет учредительных документов в регистрирующий орган.

После предоставления документов регистрирующий орган:

· проверяет полноту пакета представленных документов и правильность их составления и соответствия законодательным актам Республики Казахстан;

· издает приказ о государственной регистрации юридического лица в случае соответствия учредительных документов законодательным актам Республики Казахстан (проект приказа готовится в трех экземплярах специалистом регистрационной службы, рассматривавшим документы юридического лица, и визируется этим специалистом, а также начальником отдела регистрации, после чего предоставляется на подпись руководителю регистрирующего органа или его заместителю);

· вносит в Регистр, а также в электронный банк данных сведения о юридическом лице;

· в течение одного рабочего дня со дня регистрации направляет в органы государственной статистики извещение о произведенной государственной регистрации юридического лица;

· фиксирует в журнале учета время и дату получения статистической карточки;

· получает свидетельство налогоплательщика, предоставляемое налоговыми органами по описи, утвержденной приказом Председателя Налогового комитета Министерства финансов Республики Казахстан № 314 от 24 июня 2004 г. «Об утверждении Правил направления налоговым органом в орган юстиции свидетельства налогоплательщика для выдачи его зарегистрированного юридическому лицу, филиалу и представительству» (опись подписывается ответственным исполнителем налогового органа и органа юстиции и хранится по одному экземпляру у каждой подписывающей стороны, при этом орган юстиции вносит запись в журнал учета полученных свидетельств налогоплательщиков);

· после получения свидетельства налогоплательщика передает третий экземпляр учредительных документов юридического лица и приказ о произведенной государственной регистрации юридического лица в налоговый орган, о чем вносится соответствующая запись;

· выдает свидетельство о государственной регистрации юридического лица установленного образца, а также свидетельство налогоплательщика и статистическую карточку;

· оформляет дело, содержащее по одному экземпляру учредительных и других документов, после оформления дела (проставления соответствующих штампов и печати) подлинники учредительных документов возвращаются учредителю или его представителю.

Таким образом, государственная регистрация акционерного общества завершает процесс возникновения нового юридического лица. С этого момента учредители переходят в новое качество и становятся акционерами, а общее собрание вправе принять решение об одобрении действий учредителей по созданию общества и принятию им обязательств, возникших в связи с указанными действиями. Вместе с тем для начала осуществления лицензируемого вида деятельности акционерному обществу необходимо получение соответствующей лицензии.

Список литературы

1. Теория государства и права. Учеб. 3-е изд., расшир. и доп. / Под ред. М.Н.Марченко. -- М.: Изд-во ЗЕРЦАЛО, 2000. --С. 534.

2. Кечекьян С.Ф. Правоотношение в социалистическом обществе. -- М.: АН СССР, 1958. -- С. 58.

3. Суханов Е.А. Юридические лица как участники гражданских правоотношений // Гражданское право: В 2 т. Т. 1: Учеб. / Отв. ред. Е.А.Суханов. -- 2-е изд., перераб. и доп. -- М.: БЕК, 1998. -- 816 с.

4. Гражданское и торговое право капиталистических государств. Ч. 1 / Отв. ред. Р.Л.Нарышкина. -- М.: Междунар. отношения, 1983. -- 288 с.

5. Басин Ю.Г. Юридические лица по гражданскому праву. Понятие и общая характеристика // Избр. тр. по гражданскому праву. -- Алматы: АЮ -- ВШП «?ділет», НИИ частного права КазГЮУ, 2003. -- С. 99.

6. Басин Ю.Г. Акционерное общество // Субъекты гражданского права / Отв. ред. М.К.Сулейменов. -- Алматы: НИИ частного права КазГЮУ, 2004. -- С. 289.

7. Амирханова И.В. К вопросу о правоспособности юридических лиц // Актуальные проблемы современного гражданского права: Материалы ежегодной респуб. науч.-теор. конф. аспирантов и соискателей. -- Алматы: КазГЮУ, 2002. --С. 32.

8. Гражданское право. Учеб. для вузов (академ. курс). / Отв. Ред. М.К.Сулейменов, Ю.Г.Басин. -- Алматы, 2000. --С. 123.

9. Зайцев И. Место консорциального соглашения в системе гражданско-правовых договоров // Правовая реформа в Казахстане. -- 2003. -- № 1. -- С. 68.

Размещено на Allbest.ru