13. Характер субъективных прав и обязанностей, установленных на конкретную информацию, меняется в зависимости от природы отношений, в которых функционирует информация, а также от вида информации. Субъективное право гражданина на личную и семейную тайну (ст.150 ГК РФ), будучи нематериальным благом, является по своей природе личным неимущественным правом, одним из элементов правоспособности гражданина. В имущественных гражданских правоотношениях, возникших из договора, субъективное право на получение или передачу конкретной информации может рассматриваться как имущественное право неисключительного, неабсолютного характера. Как субъективные права, так и субъективные обязанности, связанные с передачей определенной информации, выступают элементами гражданско-правового обязательства. В трудовых отношениях обязанность работника не разглашать информацию, составляющую служебную тайну, носит дисциплинарный характер. Запрет разглашения государственной тайны установлен нормами как частного, так и публичного права.

14. Реализация субъективных прав в отношении информации должна сопровождаться законодательным закреплением адекватных правовых способов обеспечения исполнения обязательств по предоставлению информации с одновременным созданием юридических препятствий для несанкционированного разглашения информации.

15. Юридическая ответственность, в том числе гражданская, материальная, дисциплинарная, административная и (или) уголовная за нарушение информационных прав, а также за неисполнение или ненадлежащее исполнение информационных обязанностей должна строиться с учетом специфики правового режима информации в конкретных правовых отношениях.

В третьем параграфе - «Проблема классификации информации» предлагаются научно обоснованные критерии систематизации информации (п.3.1). Показаны различные подходы, предлагаемые в литературе для классификации информации, и доказано, что информация не поддается жесткой классификации ввиду неисчерпаемости ее критериев.

В правовых отношениях имеет значение классификация информации в зависимости от ее оборотоспособности как объекта права, которая закрепляется путем установления юридической категории доступа к информации, т.е. системы законодательных разрешений, предписаний и запретов на фактический доступ к определенной информации, а также путем закрепления способа установления и содержания субъективных прав и обязанностей обладателей информации, исходя из характера и формы существования определенных сведений; юридического статуса субъектов, обладающих этой информацией; их вещных прав на материальные носители информации; и др. На основании легального критерия оборотоспособности, выраженного путем установления соответствующих категорий доступа к определенной информации, целесообразно выделить три вида информации.

Во-первых, полностью оборотоспособная информация, т.е. открытая и находящаяся в свободном доступе (п.3.2).

Во-вторых, информация, ограниченная в обороте, т.е. конфиденциальная информация, доступ к которой ограничивается в соответствии с законом и (или) договором, но которая не составляет государственную тайну (п.3.3). Конфиденциальной является информация, которая может составлять коммерческую тайну (п.3.4), служебную тайну (п.3.5), профессиональную тайну (п.3.6), включая такие разновидности, как: банковская тайна (п.3.7), адвокатская тайна (п.3.8), нотариальная тайна (п.3.9), медицинская (врачебная) тайна (п.3.10), тайна переписки, телефонных переговоров, почтовых отправлений, телеграфных или иных сообщений (п.3.11), персональные данные (п.3.12), личная и семейная тайна (п.3.12) и др.

В-третьих, информация, изъятая из оборота - сведения, составляющие государственную тайну (п.3.14).

Законом могут быть установлены виды информации в зависимости от ее содержания или обладателя (п.4 ст.5 Федерального закона от 27 июля 2006 г. №149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»). В зависимости от порядка предоставления или распространения информация подразделяется на следующие виды (п.3 ст.5 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»):

1) свободно распространяемая информация;

2) информация, предоставляемая по соглашению лиц, участвующих в соответствующих отношениях;

3) информация, которая в соответствии с федеральными законами подлежит предоставлению или распространению;

4) информация, распространение которой в Российской Федерации ограничивается или запрещается.

Законодательные разрешения, предписания и запреты, регламентирующие поведение отдельных субъектов в различных правоотношениях, в том числе опосредующих информационный обмен, могут касаться не только получения информации, но также возможности ее передачи другим конкретным субъектам либо распространения этой информации среди неограниченного круга лиц.

В числе законодательных положений, адресованных обладателям конкретной информации, можно выделить:

1) запрет устанавливать ограничения на доступ к определенной информации, находящейся согласно закону в свободном доступе (ст.7, п.4 ст. 8 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»);

2) разрешение устанавливать ограничения на доступ к определенной информации, находящейся, по общему правилу, в свободном доступе (пп.2 п. 3 ст.5 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»);

3) предписание на ограничение доступа к информации, ограниченной в обороте согласно закону (пп.4 п.3 ст.5, п.2 ст.9 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»);

4) разрешение на установление свободного доступа к информации, которая согласно закону ограничена в обороте (пп.2 п.3 ст.5 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»);

5) предписание на запрет доступа к информации, изъятой из оборота в соответствии с законом (пп.4 п.3 ст.5 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»).

Согласно п.7 ст.2 «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» конфиденциальность информации есть обязательное для выполнения лицом, получившим доступ к определенной информации, требование не передавать такую информацию третьим лицам без согласия ее обладателя.

По этим критериям ограниченную в обороте конфиденциальную информацию можно подразделить на следующие разновидности.

1. Информация, составляющая коммерческую тайну (секрет производства), имеющая действительную или потенциальную коммерческую ценность, доступ к которой ограничен ее первоначальным обладателем в соответствии с законом (ст.129, 1465 ГК РФ; ст.9 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»; и др.). Особенность секрета производства (ноу-хау) состоит в том, что на основании п.1 ст.1466 ГК РФ его обладателю принадлежит исключительное право на секрет производства (ноу-хау).

2. Информация, составляющая служебную тайну, доступ к которой в соответствии с законом (ст.129 ГК РФ; ст.85-90 Трудового кодекса РФ См.: Трудовой кодекс Российской Федерации от 30 декабря 2001 г. №197-ФЗ. Текст по состоянию на 1 января 2007 г. // СПС «Гарант». Далее - ТК РФ. ; п.4, 5 ст.9 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» и др.) ограничен ее первоначальным обладателем, и обязанность не разглашать которую установлена для работников юридического лица либо индивидуального предпринимателя (ч.13 ст.57 Трудового кодекса РФ и др.).

3. Информация, составляющая профессиональную тайну, доступ к которой в соответствии с законом (ст.857, 946 ГК РФ; п.5, 6 ст.9 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»; и др.) ограничен ее первоначальным обладателем, и обязанность не разглашать которую установлена для отдельных категорий субъектов, осуществляющих определенные виды деятельности в соответствии с федеральными законами и (или) по решению суда. Профессиональные тайны различаются по сферам профессиональной деятельности: адвокатская, банковская, медицинская, нотариальная и др.

4. Информация, составляющая личную и семейную тайну, доступ к которой в соответствии с законом (ст.23, 24 Конституции РФ; ст.150 ГК РФ и др.) ограничен ее первоначальным обладателем и обязанность не разглашать которую установлена в соответствии с законом для всех третьих лиц (тайна усыновления и др.).

5. Иные разновидности конфиденциальной информации.

Информация, изъятая из оборота, т.е. сведения, составляющие государственную тайну, подразделяется по грифам секретности на три категории (п.2 ст.8 Закон РФ от 21 июля 1993 г. №5485-1 «О государственной тайне» Текст по состоянию на 1 января 2007 г. // СПС «Гарант».):

1) информация особой важности;

2) совершенно секретная информация;

3) секретная информация.

Субъекты правовых отношений, в том числе в сфере предпринимательской деятельности, обязаны принимать меры по обеспечению установленного законом или в соответствии с его предписаниями режима информации, воздерживаться от совершения действий, связанных с незаконным получением и разглашением конфиденциальной информации, а также информации, составляющей государственную тайну. Результатом неправомерного доступа к тайне либо разглашения тайны является обязанность возместить убытки, причиненные обладателю соответствующей информации, а также наступление иной юридической ответственности, предусмотренной законом и (или) договором.

В четвертом параграфе - «Правовые формы функционирования информации в юридических отношениях» предлагается новое понятие документа как материального носителя и формы существования информации в юридических отношениях (п.4.1), анализируются основные функции документа в имущественном обороте (п.4.2), дается общая характеристика отдельных видов документов, используемых в правовых отношениях (п.4.3), раскрывается природа электронного документа (п.4.4.) и электронной цифровой подписи как способ подтверждения тождества информации, содержащейся в электронном документе (п.4.5), анализируется природа «бездокументарных» ценных бумаг (п.4.6) и выявляются особенности электронного документооборота (п.4.7).

Документом, функционирующим в правовых отношениях является содержащий информацию письменный акт, составленный субъектом права (гражданином; юридическим лицом или публично-правовым образованием, от имени которых выступают уполномоченные граждане или компетентные государственные органы и должностные лица) в форме, установленной законом, иными правовыми актами и (или) соглашениями.

При условии соблюдения установленных законом требований бумажные и электронные документы в качестве материальных носителей информации выполняют следующие основные функции:

1) обеспечение ясного смыслового содержания информации;

2) закрепление информации с целью сохранения ее неизменности по прошествии времени;

3) осуществление передачи тождественной информации определенному лицу (определенным лицам) и/или ее распространения среди неограниченного круга лиц путем копирования (идентичного воспроизведения) и тиражирования документа;

4) обеспечение доказательственной силы информации, т.е. возможности подтверждения аутентичности информации, зафиксированной в документе, путем подписания и/или нанесения иных знаков (реквизитов) на оригинальный экземпляр (подлинник) и/или копию документа;

5) создание возможности идентификации субъектов, участвующих в отношениях, связанных с информационным обменом, в том числе автора, составителя, отправителя, адресата, получателя документа; и др.

Документирование информации осуществляется в порядке, устанавливаемом органами государственной власти, ответственными за организацию делопроизводства, стандартизацию документов и их массивов, безопасность Российской Федерации.

Документы, функционирующие в правовых отношениях, должны соответствовать следующим требованиям.

Во-первых, содержащаяся в документе информация должна быть доступна для восприятия, непосредственного либо с помощью технических средств.

Во-вторых, документ должен обеспечивать тождество информации в ходе ее распространения с помощью документов, а потому в ряде случаев юридическая (доказательственная и пр.) сила документа обеспечивается выполнением специальных процедур, установленных законом (официальное опубликование; удостоверение тождества подлинника и копии документа; наличие собственноручной подписи гражданина; приложение оттиска печати юридического лица; и др.).

В-третьих, установлены законодательные требования, обеспечивающие доказательственную функцию документа, в частности, требования к носителю документа; к форме документа, включая ее реквизиты; к указанию персональных данных о лице, составившем, выпустившем или подписавшим документ; и др.

В-четвертых, существует требование компетентности источника документа, придающей ему юридическую значимость, т.е. необходимость издания документа компетентным органом, подписания документа полномочным лицом и др.

Официальными документами признаются документы, принятые органами законодательной, исполнительной и судебной власти, носящие обязательный, рекомендательный или информационный характер. Официальный документ должен соответствовать следующим критериям:

а) источником официального документа является, как правило, государственный орган (орган местного самоуправления), иное юридическое лицо, выступающее от имени публичного образования, либо компетентное должностное лицо, хотя в ряде случаев могут являться и другие лица;

б) адресатом официального документа может выступать как отдельное лицо, так и неопределенный круг лиц;

в) содержание документа всегда включает некий публичный элемент.

г) формой официального документа может служить любой материальный носитель, в том числе в виде письменного или электронного документа, звукозаписи, видеозаписи и пр.

По этим признакам к официальным документам относятся: нормативные правовые акты; ненормативные (индивидуальные, административные) правовые акты, акты судебных органов (решения, постановления, определения и др.); иные документы, исходящие от законодательных, исполнительных или судебных органов и содержащие констатацию или оценку фактов, обстоятельств и пр. (обзоры судебной и арбитражной практики, информационные письма, содержащие легальное толкование отдельных норм и практики их применения, и др.); официальные документы международных организаций, учредительные документы юридических лиц, а также их официальные переводы; и пр.

Официальные документы могут классифицироваться по различным критериям, в частности: по субъектам, от которых они исходят; по адресатам; по юридическим фактам, которые они устанавливают или подтверждают; по характеру информации, которую они содержат; и др.

По степени влияния на правовые отношения различают:

- конститутивные документы, составление и наличность которых необходимы для возникновения данного правоотношения (вексель и др.);

- декларативные документы, удостоверяющие юридические факты, возникшие до составления этих документов (складское свидетельство и др.).

В зависимости от способа фиксации информации, степени ее идентичности, достоверности, юридической силы и ряду иных критериев различаются понятия: «оригинальный (подлинный) бумажный документ», «копия документа», «экземпляр документа» и т.д. Применительно к бумажным документам понятия «подлинный документ» («подлинник документа») и «оригинальный документ» («оригинал документа») в законодательстве и литературе употребляются как синонимы. Материальный носитель информации рассматривается в качестве документа, имеющего определенную юридическую силу, если он отвечает требованиям, установленным законом или иными правовыми актами. В отношениях с участием предпринимателей такие требования могут быть установлены обычаями делового оборота, деловыми обыкновениями, а также соглашением сторон. юридический охрана информационный право предприниматель

В правовых отношениях подлинный (оригинальный) бумажный документ имеет наивысшую юридическую силу, т.е. предоставляет субъекту максимальную возможность реализовать его право или обязанность. Документ, оформляющий сделку, может быть исполнен в нескольких экземплярах, каждый из которых признается оригиналом и обладает равной юридической силой. Экземпляр документа есть образец тиражированного документа, идентичный оригиналу. Этим оригинал документа, в том числе составленного в нескольких экземплярах, отличается от копий. Юридическую силу, равную с подлинником (оригиналом) документа имеет дубликат этого документа.

Специальные требования предъявляются к форме бумажного документа. Совершенная в письменной форме сделка, представляющая собой один или несколько документов, считается надлежаще оформленной, если в этих документах присутствуют обязательные реквизиты (от лат. requisitum - необходимое), т.е. данные, которые должны содержаться в документе согласно нормативным предписаниям правовых актов. Закрепление на документе реквизитов есть процесс оформления документа.

Электронный документооборот определяют как передачу электронным способом структурированных в соответствии с согласованными стандартами сообщений между информационными системами, где проверяется аутентичность и допустимость документа, т.е. соответствие его структуры согласованным стандартам. Электронное сообщение, подписанное электронной цифровой подписью или иным аналогом собственноручной подписи, признается электронным документом, равнозначным документу, подписанному собственноручной подписью, в случаях, если федеральными законами или иными нормативными правовыми актами не устанавливается или не подразумевается требование о составлении такого документа на бумажном носителе.

Для широкого применения электронных документов необходимы следующие условия:

1) наличие соглашений между участниками правовых отношений, использующих электронные документы;

2) наличие технической возможности подтверждения подлинности электронных документов, их защиты от искажений и несанкционированного доступа и пр.;

3) законодательное закрепление легальной возможности и сферы применения электронных документов, их использования в качестве допустимых доказательств; и др.

Для использования систем электронного документооборота необходимо существование процедуры однозначного преобразования электронного документа в документ традиционной формы, санкционированной компетентным государственным органом либо признанной всеми участниками электронного документооборота. При условии соблюдения правил, устанавливающих равнозначность электронных и бумажных документов, их доказательственная сила должна быть равной.

Правовой режим, установленный законом в отношении «бездокументарных ценных бумаг», есть не более чем аналогия режима, определенного применительно к документарным ценным бумагам. Пределы применения аналогии могут быть очерчены как правовыми актами, так и правоприменительной практикой и должны быть установлены в целях эффективной защиты законных интересов и прав добросовестных участников правовых отношений, в том числе субъектов предпринимательской деятельности, что также требует надлежащего информационного обеспечения участников рынка бездокументарных ценных бумаг, в том числе путем адекватного регулирования электронного документооборота.

Вторая глава - «Юридическая природа и специфика правового регулирования информационных отношений в сфере предпринимательской деятельности» посвящена анализу понятия и природы информационных отношений как правовых отношений, возникающих по поводу информации.

В первом параграфе - «Информационные отношения как предмет правового регулирования» излагается авторская концепция понятия информационного права и выявляются особенности информационных отношений, возникающих по поводу отдельных видов и разновидностей информации между различными субъектами права (п.1.1). На основе генеральных принципов регулирования общественных отношений по российскому праву, в том числе конституционных, межотраслевых и специальных, формулируются основные принципы правового регулирования информационных отношений с участием предпринимателей (п.1.2), выявляются методы правового регулирования информационных отношений в сфере предпринимательской деятельности (п.1.3), анализируются конституционные гарантии информационного обеспечения (п.1.4). Показана система законодательных разрешений, предписаний и запретов в области информационного обеспечения (п.1.5) и особенности субъектного состава участников информационного обеспечения в сфере предпринимательской деятельности (п.1.6).

Информационные отношения являют собой целый комплекс правовых отношений, возникающих по поводу информации как объекта права. Информация является общеправовым понятием, которое служит объектом всех видов правовых отношений, а потому правовое регулирование этих отношений не может составлять исключительный предмет какой-либо самостоятельной отрасли права. Информационные отношения регулируются целым комплексом правовых норм, как публичного, так и частного права, которые принадлежат к разным правовым отраслям с их предметом и методом, но составляют единый законодательный массив. Совокупность указанных правовых норм, именуемых «информационным правом», в действительности представляет собой «информационное законодательство».

К области публичного права относятся такие информационно-правовые категории, как право на информацию, свобода информации, правила формирования и использования публичных библиотек, архивов, ведения делопроизводства и предоставления статистической отчетности, организация информационного обмена, деятельность средств массовой информации, информационные права и обязанности в отношениях между органами государственной власти (местного самоуправления) и иными субъектами права, и др. В сфере частного права информация выступает объектом гражданских, трудовых и иных отношений между частными лицами.

Информационное обеспечение предпринимательской деятельности есть процесс создания адекватного правового механизма, предназначенного для удовлетворения информационных потребностей участников отношений в сфере предпринимательской деятельности, формирования условий для гармоничного развития российской информационной инфраструктуры, реализации конституционных прав и свобод субъектов гражданского и предпринимательского права по поводу информации и ее использования в целях сохранения незыблемости конституционного строя, суверенитета и территориальной целостности России, политической, экономической и социальной стабильности, законности и правопорядка, развития равноправного и взаимовыгодного международного сотрудничества.

Важнейшими принципами правового регулирования информационного обеспечения предпринимательской деятельности являются:

1) принцип свободы поиска, получения, производства, передачи и распространения информации любым законным способом (ст.23, ч.4 ст.29 Конституции РФ; п.2 ст.1466 ГК РФ);

2) принцип беспрепятственного осуществления прав на информацию, в том числе свободного перемещения информации в соответствии с законом (п.3 ст.1 ГК РФ);

3) принцип свободы создания и деятельности средств массовой информации, запрет цензуры (ч.5 ст. 29 Конституции РФ);

4) принцип всемерной охраны прав на информацию, включая возможность их судебной защиты (п.1 ст.1, п.1 ст.1466, 1472 ГК РФ);

5) принцип самостоятельности и инициативы в осуществлении и защите прав на информацию (п.1 ст.1; п.1 ст.1472 ГК РФ);

6) принцип равенства установленного законом правового режима информации для всех участников юридических отношений (Закон об информации; Закон о коммерческой тайне; Закон о государственной тайне; и др.);

7) принцип гласности деятельности публичной власти, закрепленный в виде обязанности органов государственной власти (местного самоуправления) публиковать информацию правового характера, а также в виде права на обращение в соответствующие государственные органы или органы местного самоуправления (Федеральные законы «О порядке освещения деятельности органов государственной власти в государственных средствах массовой информации», «О порядке опубликования и вступления в силу федеральных конституционных законов, федеральных законов, актов палат Федерального Собрания», «О международных договорах Российской Федерации»; и др.);

8) принцип информационной безопасности, воплощенный в праве на получение объективной информации, праве на опровержение недостоверной информации, в запрете к принуждению передачи информации, а также в закреплении юридической ответственности за информационные правонарушения (ст.37 Конституции РФ; ст.13.11-13.23 КоАП РФ; ст.137, 272 и др. УК РФ; ст.1472 ГК РФ; и др.);

9) принцип запрета злоупотребления правом и иного ненадлежащего осуществления права на информацию (ст.10 ГК РФ); и др.

В правовом регулировании информационного обеспечения предпринимательской деятельности должны использоваться следующие методы.

Во-первых, метод обязательных предписаний императивными нормами, с помощью которого устанавливаются права и обязанности субъектов предпринимательских отношений, и который применяется для прямого государственного регулирования предпринимательской деятельности, когда одна сторона правоотношения вправе давать другой стороне обязательные для исполнения предписания с целью обеспечения публичных интересов общества.

Во-вторых, метод рекомендаций, когда одна сторона правоотношения предлагает другой стороне определенный вариант поведения в зависимости от конкретной ситуации, и на основе рекомендаций одной из сторон устанавливаются взаимные права и обязанности участников отношения;

В-третьих, метод автономных решений, характерный для регулирования отношений, возникающих между юридически равными субъектами предпринимательской деятельности, которые определяют содержание своих прав и обязанностей исключительно по взаимной договоренности.

Конституционными гарантиями, обеспечивающими возможность получения информации, в том числе в сфере предпринимательской деятельности, являются следующие права и свободы:

1) свобода мысли и слова (ч.1 ст.29 Конституции РФ);

2) право свободно искать, получать, передавать, производить и распространять информацию любым законным способом (ч.3, 4 ст.29 Конституции РФ);

3) свобода массовой информации (ч.5 ст.29 Конституции РФ);

4) право свободно распространять религиозные и иные убеждения и действовать в соответствии с ними (ст.28 Конституции РФ);

5) право каждого требовать от органов государственной власти и органов местного самоуправления, их должностных лиц, ознакомления с документами и материалами, непосредственно затрагивающими его права и свободы, если иное не предусмотрено законом (п.2 ст.24 Конституции РФ). В случае, когда такие материалы находятся в распоряжении предпринимателя, использующего их в коммерческой деятельности, то заинтересованное лицо не имеет права требовать ознакомить его с информацией, содержащейся в этих документах;

6) право на образование (ст.43 Конституции РФ);

7) право на участие в культурной жизни и пользование учреждениями культуры, на доступ к культурным ценностям (ч.2 ст.44 Конституции РФ);

8) свобода литературного, художественного, научного, технического и других видов творчества, преподавания (ч.1 ст.4 Конституции РФ);

9) право на пользование родным языком, на свободный выбор языка общения, воспитания, обучения и творчества (ч.2 ст.26 Конституции РФ);

10) право обращений в государственные органы и органы местного самоуправления (ст.33 Конституции РФ);

11) право на получение квалифицированной юридической помощи (ч.1 ст.48 Конституции РФ);

12) право на неприкосновенность частной жизни, личную и семейную тайну, защиту своей чести и доброго имени, тайну переписки, телефонных переговоров, почтовых, телеграфных и иных сообщений (ст.23 Конституции РФ);

13) право не свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников, круг которых определяется федеральным законом (ч.1 ст.51 Конституции РФ);

14) право указывать или не указывать свою национальную принадлежность (ч.1 ст.26 Конституции РФ); и др.

Основной закон Российской Федерации устанавливает ряд конституционных обязанностей и запретов, в том числе:

1) запрет на пропаганду или агитацию, возбуждающие социальную, расовую, национальную или религиозную ненависть и вражду; пропаганду социального, расового, национального, религиозного или языкового превосходства (ч.2 ст.2 Конституции РФ);

2) запрет сбора, хранения, использования и распространения информации о частной жизни лица без его согласия (ч.1 ст.24 Конституции РФ);

3) запрет цензуры (ч.5 ст.29 Конституции РФ), которая согласно норме ст.3 Закона РФ от 27 декабря 1991 г. №2124-I «О средствах массовой информации» определяется как требование должностных лиц, государственных органов, организаций, учреждений, общественных объединений предварительно согласовывать с ними сообщения и материалы, подготовленные редакциями средств массовой информации, кроме случаев, когда должностное лицо является автором или интервьюируемым;

4) запрет на принуждение к выражению своих мнений и убеждений или отказу от них (ч.3 ст.29 Конституции РФ);

5) запрет на принуждение к указанию национальной принадлежности (ч.1 ст.26 Конституции РФ);

6) запрет на использование и распространение информации о частной жизни лица без его согласия (п.1 ст.24 Конституции РФ);

7) запрет на сокрытие должностными лицами фактов и обстоятельств, создающих угрозу для жизни и здоровья людей (ч.3 ст.41 Конституции РФ);

8) запрет недобросовестной конкуренции (ч.2 ст.34 Конституции РФ),

в том числе в форме распространения ложной, неточной или искаженной информации, которая способна:

- причинить убытки другому хозяйствующему субъекту либо нанести ущерб его деловой репутации;

- ввести потребителей в заблуждение относительно характера, способа и места изготовления, потребительских свойств, качества и количества товара или его изготовителей; и др.

Согласно п.4 постановления Конституционного суда РФ от 17 декабря 1996 г. №20-П «По делу о проверке конституционности пунктов 2 и 3 части первой статьи 11 закона Российской Федерации от 24 июня 1993 г. «О федеральных органах налоговой полиции», конституционные гарантии информационных прав и свобод установлены не только в отношении граждан, но распространяются также на всех субъектов предпринимательской деятельности, в той степени, в какой указанные конституционные права человека и гражданина по своей природе могут быть к ним применимы. Гарантии соблюдения информационных прав, установленных Конституцией РФ, подкрепляются правом самозащиты и гарантиями судебной защиты нарушенных прав (ч.2 ст.45, ст.46 Конституции РФ).

Во втором параграфе - «Структура и содержание информационных отношений» анализируется природа субъективных прав и обязанностей, которые в принципе могут возникать по поводу информации как объекта права (п.2.1), излагается система информационных прав и обязанностей участников правовых отношений в сфере предпринимательской деятельности (п.2.2), в том числе: прав и обязанностей, связанных с предоставлением и получением информации в отношениях между государственными органами и субъектами предпринимательской деятельности (п.2.3); прав и обязанностей по поводу информации в предпринимательских отношениях (п.2.4); информационных прав и обязанностей участников корпоративных отношений (п.2.5); прав потребителей на получение полной и достоверной информации о товарах (работах, услугах) и их производителях, корреспондирующих соответствующим информационным обязанностям субъектов предпринимательской деятельности (п.2.6). Показана специфика информационных прав и обязанностей субъектов в трудовых отношениях (п.2.7), а также особенности юридической природы права на тайну и соответствующей обязанности сохранения тайны (п.2.8).

Субъективное право конкретного лица на получение определенной информации, равно как право на охрану конфиденциальности неких сведений может быть установлено законом и (или) договором и выступать элементом различных правовых отношений, как публичного, так и частного характера. Например, банковскую тайну можно рассматривать как одно из нематериальных благ, защищаемых гражданско-правовыми способами в соответствии с п.2 ст.150 ГК РФ. В то же время будет правомерной квалификация права на сохранение банковской тайны в качестве субъективного имущественного права клиента банка, а обязанность банка не разглашать конфиденциальную информацию, составляющую банковскую тайну - субъективной обязанности банка.

В гражданских правоотношениях, возникших из договора, субъективная обязанность передать определенную информацию или воздержаться от ее разглашения может являться элементом гражданско-правового обязательства и представлять собой имущественное право неисключительного, неабсолютного характера. Отказ сообщить эту информацию, сообщение недостоверной или заведомо ложной информации, станет нарушением договорного обязательства и повлечет гражданско-правовую ответственность, установленную законом или самим договором.

Между тем обязанность работника сохранять доверенную ему служебную тайну является содержанием трудового отношения. Согласно ч.13 ст.57 Трудового кодекса РФ, условия о неразглашении охраняемой законом тайны (государственной, служебной, коммерческой и иной) могут быть предусмотрены в трудовом договоре. Разглашение служебной тайны повлечет дисциплинарную и (или) материальную ответственность работника в соответствии с Трудовым кодексом РФ и трудовым договором. Кроме того, данное правонарушение может повлечь гражданско-правовую, административную и даже уголовную ответственность, установленную законом.

Если иное не предусмотрено федеральными законами, обладатель информации имеет право (п.3 ст.6 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»):

1) разрешать или ограничивать доступ к информации, определять порядок и условия такого доступа;

2) использовать информацию, в том числе распространять ее, по своему усмотрению;

3) передавать информацию другим лицам по договору или на ином установленном законом основании;

4) защищать установленными законом способами свои права в случае незаконного получения информации или ее незаконного использования иными лицами;

5) осуществлять иные действия с информацией или разрешать осуществление таких действий.

При осуществлении своих прав обладатель информации обязан (п.4 ст.6 Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации»):

1) соблюдать права и законные интересы иных лиц;

2) принимать меры по защите информации;

3) ограничивать доступ к информации, если такая обязанность установлена федеральными законами.

Содержание конкретных информационных прав и обязанностей зависит от характера правового отношения, статуса субъекта и правового режима информации.

Третий параграф - «Генезис и направления эволюции российского законодательства, регулирующего информационное обеспечение» посвящен краткому исследованию источников современного российского информационного права, а также перспектив развития информационного законодательства на путях его становления и постепенной интеграции в мировое информационное и правовое пространство.

Показана система источников российского информационного права, в том числе информационного законодательства (п.3.1), включающего акты международного права, регламентирующие информационное обеспечение предпринимательской деятельности (п.3.2), правовые акты, принятые в рамках Содружества Независимых Государств (п.3.3). Кратко анализируются важнейшие источники информационного права, в частности, показано значение Конституции Российской Федерации как Основного закона Российского государства (п.3.4), место Гражданского кодекса Российской Федерации в системе информационного законодательства (п.3.5), исследуется роль специальных законов в правовом регулировании информационного обеспечения, в том числе предпринимательской деятельности (п.3.6). Раскрыты особенности нормативных правовых актов субъектов Российской Федерации, регламентирующих информационные отношения (п.3.6), нормативных актов федеральных органов государственной власти, а также иных источников информационного права (п.3.8). Выявлены основные тенденции развития законодательства, регулирующего информационное обеспечение предпринимательской деятельности (п.3.9).

Главными направлениями законодательной политики в сфере информатизации должны являться:

- установление адекватного правового режима отдельных видов информационных ресурсов, создание условий для сохранения и накопления отечественного информационного капитала;

- развитие нормативной базы, регулирующей отношения участников информационного рынка и обеспечивающей создание условий для качественного и эффективного информационного обеспечения граждан, юридических лиц, а также органов государственной власти (местного самоуправления), в том числе на основе государственных информационных ресурсов;

- содействие формированию рынка информационных ресурсов, услуг, информационных систем, технологий, средств их обеспечения;

- создание условий для развития федеральных и региональных информационных систем и сетей, обеспечение их совместимости и взаимодействия в едином информационном пространстве Российской Федерации;

- определение юридического статуса информационных центров и других участников информационного рынка, совершенствование нормативной базы, регулирующей их отношения, в том числе с потребителями информации;

- обеспечение соблюдения прав граждан, юридических лиц и других субъектов в условиях глобальной информатизации, в том числе в отношении самой информации;

- создание и совершенствование системы привлечения инвестиций и механизма стимулирования разработки и реализации проектов информатизации;

- совершенствование правового регулирования отношений, возникающих в процессе заключения договоров, опосредующих оказание информационных услуг;

- развитие антимонопольного законодательства в информационной сфере и поддержка конкуренции на отечественном информационном рынке;

- совершенствование законодательства в сфере международного информационного обмена;

- создание правового механизма, обеспечивающего национальную безопасность в сфере информатизации.

Важнейшей задачей развития российского законодательства должно стать стимулирование информационного обеспечения научно-технической, инновационной и тесно связанной с ней предпринимательской деятельности по следующим направлениям:

- создание условий для доступа потребителей к научно-технической информации, сбор, обработка и хранение которой финансируется из бюджетных источников;

- организация обмена научно-технической информацией между государственными информационными структурами;

- защита ресурсов научно-технической информации от несанкционированного доступа;

- законодательное обеспечение организации международного обмена научно-технической информацией;

- создание правовых механизмов самофинансирования научно-информационной сферы, обеспечение коммерческого использования результатов и продуктов информационной деятельности.

Развитие информационного законодательства призвано создать правовую, организационную и экономическую основу для реализации права на свободный поиск, получение, передачу, производство, распространение и защиту информации, которая послужит фундаментом для дальнейшего инновационного и устойчивого развития отечественной экономики, укрепления суверенной демократии в России.

Третья глава - «Правовые средства реализации информационного обеспечения» посвящена исследованию критериев систематизации договоров, опосредующих информационное обеспечение субъектов в сфере предпринимательской деятельности, а также анализ отдельных видов договоров, как типичных, так и смешанных, которые вызывают наибольшие трудности в правоприменительной практике с точки зрения их квалификации ввиду отсутствия надлежащего правового регулирования соответствующих отношений и неоднозначного толкования условий этих соглашений.

Первый параграф - «Общая характеристика договоров, опосредующих передачу и распространение информации в предпринимательской деятельности» раскрывает подходы к типизации договоров, наиболее распространенных в сфере информационного обеспечения предпринимательской деятельности, в том числе договоров, направленных на передачу и получение информации (п.1.1); договоров, используемых в системе электронного документооборота (п.1.2); иных соглашений, именуемых «информационными» договорами (п.1.3).

Информационное обеспечение предпринимательской деятельности, опосредуется различными соглашениями.

Во-первых, договорами, которые прямо предусмотрены федеральными законами и служат правовым средством передачи и получения информации. Среди них:

1.1 договор продажи предприятия (ст.559 ГК РФ);

1.2 договоры на выполнение научно-исследовательских, опытно-конструкторских и технологических работ (ст.769 ГК РФ);

1.3 договоры возмездного оказания информационных услуг (ст.779 ГК РФ; п.1, 2 ст.5 Закона о кредитных историях; и др.);

1.4 договоры об отчуждении исключительных прав на результат интеллектуальной деятельности или средство индивидуализации (ст.31, 33, 37 Закона об авторском праве и смежных правах; п.5 ст.10 Патентного закона; п.1 ст.1233, 1234, 1285, 1307, 1365, 1458 и др. ГК РФ);

1.5 лицензионные договоры о предоставлении другому лицу права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации (ст.13 Патентного закона; ст.25-27 Закона о товарных знаках, знаках обслуживания и наименованиях мест происхождения товаров; п.1 ст.1233, ст.1235-1236, 1286, 1308, 1367, 1459 и др. ГК РФ); в том числе:

1.5.1 простая неисключительная лицензия, т.е. предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации с сохранением за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (пп.1 п.1 ст.1236 ГК РФ);

1.5.2 исключительная лицензия, т.е. предоставление лицензиату права использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации без сохранения за лицензиаром права выдачи лицензий другим лицам (пп.2 п.1 ст.1236 ГК РФ);

1.6 сублицензионные договоры, когда при наличии письменного согласия лицензиара лицензиат по договору предоставляет право использования результата интеллектуальной деятельности или средства индивидуализации другому лицу (ст.1238 ГК РФ);

1.7 договоры коммерческой концессии, по которым одна сторона (правообладатель) обязуется предоставить другой стороне (пользователю) за вознаграждение на срок или без указания срока право использовать в предпринимательской деятельности пользователя комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, включающий право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства - ноу-хау (п.1 ст.1027 ГК РФ) В данной редакции пункт 1 ст. 1027 ГК РФ вступает в силу с 1 января 2008 года (См.: Федеральный закон от 18 декабря 2006 г. №231-ФЗ // СЗ РФ. 2006. №52. Ст. 5497;

1.8 договоры авторского заказа, по которым одна сторона (автор) обязуется по заказу другой стороны (заказчика) создать обусловленное договором произведение науки, литературы или искусства на материальном носителе или в иной форме с отчуждением заказчику исключительного права на произведение, которое должно быть создано автором, либо предоставлением заказчику права использования этого произведения в пределах, установленных договором (ст.1288 ГК РФ); и т.д.

Ко второй группе соглашений можно причислить договоры, которые регулируются федеральными законами и иными правовыми актами, но не в качестве самостоятельных видов договоров, хотя являются достаточно устоявшимися договорными конструкциями. Среди них можно выделить две группы договоров.

2.1 Во-первых, договоры, тесно примыкающие к патентно-лицензионным соглашениям, но опосредующие передачу не только исключительных прав, но также информации как объекта права, в частности:

2.1.1 договоры о передаче научно-технической продукции;

2.1.2 договоры о передаче секретов производства (ноу-хау):

- договоры об отчуждении исключительного права на секрет производства (ст.1468);

- лицензионные договоры о предоставлении права использования секрета производства (ст.1469); и т.д.

Тенденция обособления этих договоров в российском гражданском праве наметилась весьма отчетливо.

2.2 Во-вторых, договоры, направленные на оказание предпринимателям и потребителям целого комплекса информационных услуг, в том числе:

2.2.1 консалтинговый договор;

2.2.2 маркетинговый договор;

2.2.3 рекламный договор;

2.2.4 адвокатский договор; и др.

Указанные договоры тяготеют к относительной самостоятельности, хотя их окончательное формирование в качестве независимых договорных типов не завершилось, что дает возможность квалифицировать их в качестве смешанных договоров (п.3 ст.421 ГК РФ). Постепенно названные договоры утрачивают свою оригинальность, становясь типичными в отдельных сферах информационной деятельности и приобретая черты, свойственные единой модели комплексного договора.

Второй параграф - «Договоры о передаче информации, составляющей коммерческую тайну (секрет производства)» посвящен анализу специфики новейших для российского права соглашений: договора об отчуждении исключительного права на секрет производства и лицензионного договора о предоставлении права использования секрета производства с учетом новелл, вводимых нормами части четвертой Гражданского кодекса Российской Федерации (ст.1468, 1469).

Исследуется предмет договора о передаче секрета производства или ноу-хау (п.2.1), существенные условия договоров, опосредующих передачу прав на секрет производства (п.2.2); особенности исполнения договорных обязательств (п.2.3) в сравнении с договором о передаче информации, не имеющей режима коммерческой тайны (п.2.4).

По юридической природе договор об отчуждении исключительного права на секрет производства и лицензионный договор о предоставлении права использования секрета производства являются двусторонними; могут быть как реальными, так и консенсуальными. Оба договора могут быть как возмездными, так и безвозмездными, если иное не установлено законом. Представляется, что в сфере предпринимательской деятельности вопрос о возможности заключения безвозмездных договоров об отчуждении либо предоставлении исключительных прав использования секрета производства должен быть разрешен по аналогии с нормой п.5 ст.575 ГК РФ, устанавливающей запрет дарения в отношениях между коммерческими организациями.

Существенным условием обоих договоров является соглашение о предмете договора. В силу особенностей информации, составляющей содержание секрета производства, правообладатель должен передать своему контрагенту не только права на использование секрета производства, но также сам секрет производства в полном объеме, раскрыть его содержание и способы использования. Поэтому стороны должны договориться о материальной форме и способе передачи информации, в том числе на бумажных и (или) электронных носителях. Обычно договоры заключаются в простой письменной форме с приложением необходимых документов, определяющих содержание секрета производства. Требование специальной регистрации рассматриваемых договоров законом не установлено.

По взаимной договоренности правообладатель (лицензиар) и приобретатель (лицензиат) могут запретить друг другу передавать права на секрет производства третьим лицам без предварительного письменного согласия. Разграничивая такие соглашения, по аналогии с патентно-лицензионными и авторскими договорами говорят о передаче секрета производства на «исключительной» и «неисключительной основе», а также о «лицензиях» и «сублицензиях». В зависимости от этого устанавливается цена секрета производства, т.е. форма и размер уплачиваемого покупателем вознаграждения. На размер вознаграждения также влияет характер передаваемых исключительных прав, объем использования секрета производства, экономический эффект от ее использования.

В третьем параграфе - «Особенности консалтинговых договоров раскрывается правовая природа консалтинговых соглашений, в частности, дается понятие консалтинга (п.3.1), общая характеристика договора консалтинга (п.3.2), анализируется содержание договора консалтинга (п.3.3) и специфика исполнения договорных обязательств, возникающих из консалтинговых соглашений (п.3.4).

Консалтинг есть предпринимательская деятельность, осуществляемая специалистами-консультантами в определенной области и направленная на обслуживание потребностей экономики и управления в профессиональных советах, обычно предоставляемых на основании договоров возмездного оказания услуг. Предметом консалтингового договора является деятельность исполнителя, которая носит интеллектуальный, нередко творческий характер, направлена на удовлетворение информационных и иных потребностей заказчика и осуществляется на основании гражданско-правового договора возмездного оказания услуг. Интеллектуальный характер деятельности услугодателя отличает обязательства, возникшие из договора консалтинга, от обязательств из договора об оказании информационных услуг, которые сводятся только к предоставлению заказчику полной и достоверной информации (информационного продукта) справочного, статистического и иного характера, отвечающей его запросу.

Договор консалтинга относится к договорам возмездного оказания услуг, выделенного в действующем Гражданском кодексе РФ в качестве самостоятельного договора (гл.39 ГК РФ). Договор возмездного оказания консалтинговых услуг порождает обязательства, результат исполнения которых имеет неовеществленный, нематериальный характер, как сама информация, передаваемая в рамках исполнения договорных обязательств.

Договоры консалтинга могут иметь некоторое сходство с авторскими договорами о передаче исключительных прав на использование произведения литературы или науки, предметом которых также является создание и передача заказчику нематериального объекта интеллектуальной, творческой деятельности, облеченного в материальную форму. На указанные объекты их обладатели могут приобрести только исключительные, но не вещные правомочия, каковые могут возникнуть лишь на материальные носители (магнитные диски, рукописи и др.), но не на их содержание (идеи, алгоритмы и т.д.). Передача заказчику нематериального результата работы не исключает его последующего использования самим разработчиком, который способен неоднократно воспроизвести его, в том числе с коммерческой целью. Вследствие этого возникает необходимость особой правовой охраны интересов получателя объекта, регулирования последствий творческого риска неудачи исполнителя в договоре о его создании. Поэтому создание и передача (отчуждение) таких объектов не могут оформляться обычными договорами, рассчитанными на оборот вещей, в том числе подрядными, предметом которых является овеществленный результат деятельности подрядчика.

...