Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Кархалев Денис Николаевич

КОНЦЕПЦИЯ ОХРАНИТЕЛЬНОГО ГРАЖДАНСКОГО ПРАВООТНОШЕНИЯ

Специальность 12.00.03 - гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право

АВТОРЕФЕРАТ

диссертации на соискание ученой степени

доктора юридических наук

Екатеринбург - 2010

Работа выполнена на кафедре гражданского права Государственного образовательного учреждения высшего профессионального образования «Уральская государственная юридическая академия»

Научный консультант:

доктор юридических наук, профессор Гонгало Бронислав Мичиславович

Официальные оппоненты:

доктор юридических наук, профессор, Заслуженный юрист Российской Федерации Витрянский Василий Владимирович,

доктор юридических наук, профессор, Заслуженный юрист Российской Федерации Крашенинников Павел Владимирович,

доктор юридических наук, профессор, Заслуженный деятель науки Российской Федерации Суханов Евгений Алексеевич

Ведущая организация - Государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования «Казанский государственный университет им. В.И. Ульянова - Ленина».

Защита состоится «25» июня 2010 г. в 13-00 часов на заседании диссертационного совета Д 212.282.01 при ГОУ ВПО «Уральская государственная юридическая академия» по адресу: 620066, г. Екатеринбург, ул. Комсомольская, д. 21. Зал заседаний совета.

С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке ГОУ ВПО «Уральская государственная юридическая академия».

Автореферат разослан « » мая 2010 г.

Ученый секретарь диссертационного совета, доктор юридических наук, профессор Леушин В.И.

ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ

охранительный гражданский правоотношение принуждение

Актуальность темы исследования. В условиях рыночной экономики важнейшую роль приобретают вопросы охраны субъективных гражданских прав. Охранительное правоотношение исследовалось в науке гражданского права лишь в аспекте действия охранительных мер, через призму гражданско-правовой ответственности, защиты гражданских прав, санкций, охраны и гражданско-правового принуждения. Вместе с тем до настоящего времени в российском гражданском праве не проводилось специального исследования, посвященного охранительному гражданскому правоотношению, которое возникает при нарушении субъективного гражданского права (интереса). В отечественной науке гражданского права тема работы разработана недостаточно, анализировались лишь отдельные её аспекты, а концептуальное учение об охранительном гражданском правоотношении отсутствует.

В теории гражданского права господствующей является точка зрения, согласно которой субъективные гражданские права и обязанности не могут существовать вне правоотношений. При нарушении субъективных прав у субъектов гражданского права возникает самостоятельное право и обязанность: право на защиту (охранительное право, правопритязание) и охранительная обязанность. Они существуют в рамках гражданского правоотношения, именуемого в некоторых работах по гражданскому праву, посвященных защите гражданских прав или ответственности, как охранительное правоотношение.

В рамках данного правоотношения реализуются меры гражданско-равового принуждения. Все меры правового воздействия закреплены в гражданском законодательстве. Однако правоотношения, в которых они реализуются, оставлены без внимания. Данное обстоятельство приводит к выводу о необходимости совершенствования действующего гражданского законодательства. Решению данной задачи, в частности, посвящено настоящее исследование. Категория «охранительное гражданское правоотношение» использовалась в работах по гражданскому праву, но на уровне монографического исследования не разрабатывалась. Сказанное свидетельствует о необходимости выработки единой концепции охранительного гражданского правоотношения.

Актуальность научной разработки темы исследования обнаруживает себя в следующем.

Во-первых, в условиях рыночной экономики вопрос о соблюдении норм права, договорной дисциплины приобретает важный социальный и экономический характер, поскольку свидетельствует об уровне развития народного хозяйства. Охранительные гражданские правоотношения в этом процессе играют далеко не последнюю роль, обеспечивают восстановление нарушенных гражданских прав, способствуют стабильности и устойчивости имущественного оборота и экономических отношений (социально - экономический аспект).

Во - вторых, в действующем гражданском законодательстве не закреплены особенности и большинство видов гражданских правоотношений, возникающих при нарушении гражданских прав, в рамках которых осуществляется восстановление правового положения (или нарушенного права) потерпевшего лица. Таким образом, задачей научных исследований в данной области является анализ признаков, состава, динамики охранительных правоотношений и выработка на этой основе предложений по совершенствованию российского гражданского законодательства (правотворческий аспект).

В - третьих, многочисленные вопросы, связанные с реализацией охранительных правоотношений возникают в судебной практике. Эти обстоятельства обусловливают необходимость осмысления современных проблем правоприменительной практики (правоприменительный аспект).

В - четвертых, как отмечалось, в науке российского гражданского права нет научных исследований охранительного гражданского правоотношения. В ряде работ авторы упоминают о наличии в гражданском праве охранительных правоотношений, их элементах и некоторых особенностях. В связи с этим требуется критическая оценка и анализ мнений, высказанных в науке об охранительном правоотношении, и разработка на его основе учения об охранительном гражданском правоотношении. Для этого требуется выявить особенности охранительных правоотношений, рассмотреть состав, динамику и отдельные виды охранительных правоотношений (доктринальный аспект).

Цель работы состоит в исследовании теоретических и практических проблем охранительного гражданского правоотношения и выработке на этой основе концепции охранительного гражданского правоотношения, предложений по совершенствованию действующего гражданского законодательства, а также практики его применения.

Для достижения этой цели требуется решить следующие задачи:

1) раскрыть понятие, особенности, цель, функции, осуществить классификацию охранительных правоотношений, а также показать их связь с гражданско-правовым принуждением; 2) проанализировать состав и динамику охранительных гражданских правоотношений; 3) рассмотреть основные виды охранительных гражданских правоотношений.

Методология и теоретическая основа исследования. В процессе исследования применялись следующие методы: системный, формально - логический, исторический, комплексного анализа, сравнительного правоведения и другие.

Теоретической основой работы являются труды таких ученых, как Т.Е. Абова, М.М. Агарков, С.С. Алексеев, Б.С. Антимонов, Ю.Г. Басин, М.И. Брагинский, С.Н. Братусь, А.М. Винавер, В.В. Витрянский, Б.М. Гонгало, К.А. Граве, В.П. Грибанов, А.Г. Диденко, В.С. Ем, Т.И. Илларионова, О.С. Иоффе, В.Б. Исаков, Ю.Х. Калмыков, М.Я. Кириллова, В.И. Кофман, О.А. Красавчиков, Л.О. Красавчикова, П.В. Крашенинников, В.И. Леушин, Н.С. Малеин, Д.И. Мейер, Е.Я. Мотовиловкер, С.А. Муромцев, Л.А. Новоселова, В.А. Ойгензихт, К.П. Победоносцев, И.А. Покровский, Б.И. Пугинский, В.К. Райхер, С.В. Сарбаш, Г.А. Свердлык, А.П. Сергеев, В.Л. Слесарев, В.Т. Смирнов, Г.Я. Стоякин, М.К. Сулейменов, Е.А. Суханов, В.А. Тархов, Ю.К. Толстой, Д.О. Тузов, Р.О. Халфина, В.А. Хохлов, Л.А. Чеговадзе, Б.Б. Черепахин, А.С. Шабуров, А.С. Шевченко, Г.Ф. Шершеневич, В.Ф. Яковлев, В.С. Якушев и др.

В процессе исследования использовались также труды иностранных авторов таких как В. Ансон, Т. Ариидзуми, Ф. Бернгефт, С. Вагацуми, Х. Вебер, Е. Годэмэ, Г. Дернбург, С. Дженкс, Л. Жюлио де ла Морандьер, Х. Кётц, И. Колер, К. Осакве, Р. Саватье, Ф.К. Савиньи, Е.А. Фарнсворд, К. Цвайгерт, Я. Шапп, Л. Эннекцерус и др.

Объект работы - регулируемые гражданским правом отношения, возникающие в связи с нарушением субъективного гражданского права (или интереса). Предмет работы - охранительное гражданское правоотношение, гражданское законодательство об охранительных правоотношениях и практика его применения.

Научная новизна исследования состоит в том, что на базе новых теоретических положений, раскрытых в работе, осуществляется системное исследование теоретических и практических проблем охранительного гражданского правоотношения. В диссертации разработана концепция охранительного правоотношения, которое возникает при нарушении субъективного гражданского права (или интереса).

На защиту выносятся следующие наиболее существенные выводы и положения работы:

1. Охранительное гражданское правоотношение является самостоятельной правовой связью, независимой от регулятивного правоотношения. Охранительное правоотношение возникает в связи с нарушением регулятивного права, но в дальнейшем его существование и развитие независимо от судьбы регулятивного правоотношения. В работе выявлены две модели соотношения регулятивного и охранительного правоотношения. В первом случае, когда регулятивное правоотношение не ликвидируется в результате нарушения права, указанные правоотношения развиваются одновременно, но автономно, независимо друг от друга. Во втором варианте регулятивное правоотношение в результате нарушения права прекращает свое существование и возникает охранительная правовая связь. Охранительное правоотношение в указанных случаях не может быть частью, особым состоянием или стадией регулятивного правоотношения.

Проведенное исследование позволяет сделать вывод, что охранительное правоотношение специфично по основаниям возникновения, способам исполнения, субъектному составу, содержанию, объекту и правовым последствиям, наступающим при неисполнении охранительной обязанности. Охранительное правоотношение обладает ретроспективным, обязательственным, относительным, односторонним характером, относится к правоотношениям активного типа, направлено на обеспечение защиты гражданского права, чем способствует стабильности и устойчивости гражданского оборота. В работе предлагается соотносить категории «охранительные обязательства» и «внедоговорные обязательства» как часть и целое. Внедоговорные обязательства могут быть регулятивными или охранительными правоотношениями.

2. В исследовании обосновывается классификация охранительных правоотношений по видам реализуемых в них мер принуждения на четыре вида: 1) восстановительные (по реализации мер защиты); 2) штрафные (по осуществлению мер ответственности); 3) оперативные (по реализации мер оперативного воздействия) и 4) пресекательные (по осуществлению мер самозащиты). По способу восстановления нарушенного права управомоченного лица выделяются четыре вида охранительных обязательств: 1) обязательства по передаче вещи потерпевшему лицу (виндикационное правоотношение и др.); 2) обязательства по передаче денежных средств или иного имущества потерпевшему лицу (денежные охранительные обязательства и др.); 3) обязательства по совершению иных действий, не связанных с передачей имущества (негаторное правоотношение, оперативные и пресекательные правоотношения и др.) и 4) правоотношения по совершению действий неимущественного характера (правоотношение по защите чести, достоинства или деловой репутации лица и др.).

3. Меры принуждения в гражданском праве (меры защиты, меры ответственности, меры оперативного воздействия и меры самозащиты) реализуются исключительно в рамках охранительных правоотношений. Гражданско-правовое принуждение определено в качестве одного из способов исполнения охранительного обязательства. Обосновывается, что гражданско-правовое принуждение находится в неразрывной связи с охранительным правоотношением, которое не может развиваться без мер принуждения (если право не восстанавливается в добровольной форме), равно как последние не могут осуществляться вне охранительного правоотношения. Охранительная связь является формой, обеспечивающей реализацию мер правового воздействия.

4. Объектом охранительного правоотношения предлагается признавать действия, которые должен совершить правонарушитель по восстановлению нарушенного субъективного гражданского права (или интереса) либо восстановлению правового положения, существовавшего до нарушения.

Доказывается, что самостоятельным элементом гражданской правосубъектности (наряду с правоспособностью и дееспособностью) является способность правонарушителя к претерпеванию мер принуждения, под которой понимается способность самостоятельно нести неблагоприятные последствия применения всех мер гражданско-правового принуждения (и исполнять охранительную обязанность) за нарушение субъективного гражданского права (или интереса). Данная способность состоит из четырех элементов: способность нести ответственность за правонарушение (деликтоспособность); способность нести неблагоприятные последствия применения мер защиты; способность нести последствия применения мер самозащиты и способность нести неблагоприятные последствия применения мер оперативного воздействия.

В работе предлагается ввести в научный оборот категории охранительная правоспособность (способность иметь право на защиту) и охранительная дееспособность потерпевшего лица (способность своими действиями приобретать и осуществлять данное право, создавать для себя охранительные обязанности и исполнять их). Субъектный состав охранительного обязательства представлен потерпевшим лицом (кредитором) и нарушителем (должником). Исполнение охранительного обязательства может осуществлять лицо, не являющееся нарушителем. Такое лицо отнесено к субъектам, претерпевающим правовые последствия применения гражданско-правового принуждения.

Регрессное обязательство является разновидностью охранительного правоотношения с участием третьих лиц. Во всех охранительных обязательствах допускается перемена лиц (в форме уступки права требования и перевода охранительного долга) кроме тех, для которых закон прямо запрещает изменение субъектного состава.

5. В регулятивном правоотношении «право» на защиту является правомочием регулятивного гражданского права. Охранительное гражданское правоотношение в своем содержании имеет субъективное охранительное право (право на защиту) и субъективную охранительную обязанность, поэтому оно характеризуется простой структурой связи права и обязанности и носит односторонний характер. Как и любое субъективное право, охранительное право состоит из трёх правомочий. Обосновывается правомочие на защиту охранительного права (на применение мер принуждения в другом охранительном правоотношении). Охранительная обязанность состоит из трёх элементов. Аргументируется в качестве элемента охранительной обязанности необходимость совершения активных действий по восстановлению нарушенного охранительного права.

6. Предлагается рассматривать в качестве основания возникновения охранительного гражданского правоотношения нарушение субъективного гражданского права (противоправное поведение). Обосновывается вывод, что основанием возникновения некоторых видов охранительных правоотношений может быть сложный юридический факт, фактический состав, угроза нарушения права, злоупотребление правом или нарушение интереса. Существо нарушенного права, характер и последствия его нарушения обусловливают возникновение охранительного правоотношения определенного вида.

Целесообразно основания прекращения охранительного правоотношения классифицировать на две группы: 1) факты, с помощью которых достигается цель правоотношения - субъективное право или правовое положение восстанавливается (надлежащее исполнение, отступное, новация, зачет); 2) основания, при реализации которых цель не достигается, нарушенное право (или правовое положение) остается не восстановленным (невозможность исполнения, прощение долга, принятие акта государственного органа, совпадение должника и кредитора в одном лице, смерть гражданина или ликвидация юридического лица).

7. Исполнение охранительного обязательства осуществляется двумя способами - добровольное или принудительное восстановление нарушенного права. Охранительное правоотношение прекращается предоставлением отступного при наличии юридического состава (соглашения нарушителя и потерпевшего и передачи имущества). Охранительное правоотношение может быть новировано в договорное правоотношение. Охранительное и регулятивное правоотношение, однородные по предмету исполнения, могут быть прекращены зачетом. Невозможность исполнения является основанием прекращения только тех охранительных обязательств, предмет исполнения которых очерчен индивидуально - определенными признаками.

В работе содержится вывод, что исполнение охранительного обязательства может быть обеспечено залогом, поручительством, неустойкой и другими способами, предусмотренными законом или договором. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения охранительного обязательства возникает новая охранительная связь, которую предлагается именовать субохранительным обязательством. Оно имеет в своем содержании самостоятельное субохранительное право и субохранительную обязанность. Основанием субохранительного правоотношения является нарушение охранительного права первоначального охранительного обязательства. В рамках субохранительного правоотношения реализуются меры ответственности.

8. Восстановительные охранительные правоотношения (по реализации мер защиты) характеризуются тем, что они направлены на обеспечение защиты конкретного нарушенного субъективного права; их возникновение не сопровождается прекращением регулятивного гражданского правоотношения, их отличает императивный характер правового регулирования отношения, а при неисполнении указанных обязательств возникает также субохранительное правоотношение по уплате процентов годовых или возмещению убытков.

К числу восстановительных правоотношений в работе отнесены отличающиеся спецификой элементов состава и динамики правоотношение по присуждению к исполнению обязанности в натуре, виндикационное охранительное правоотношение, негаторное правоотношение и реституционное охранительное правоотношение. Основанием возникновения последнего является юридический состав. Кроме того, к восстановительным правоотношениям относится кондикционное обязательство, которое в исследовании определяется в качестве родовой категории ко всем охранительным правоотношениям, в которых имущество неосновательно поступает во владение другого лица. Самостоятельным видом восстановительных правовых связей является правоотношение по опровержению сведений, порочащих честь, достоинство или деловую репутацию лица. В работе обосновывается факт существования правоотношения по признанию права, возникающего при нарушении гражданско-правового интереса.

9 . В диссертации сделан вывод, что штрафные правоотношения (по реализации мер ответственности) характеризуются диспозитивным характером правового регулирования отношения. Они направлены на обеспечение восстановления правового положения (либо субъективного права), существовавшего до нарушения путем возложения на обязанную сторону правовой связи дополнительных имущественных лишений. При неисполнении денежного штрафного обязательства возникает субохранительное правоотношение по уплате процентов годовых.

К отдельным видам штрафных обязательств отнесены отличающиеся спецификой элементов состава и динамики деликтное обязательство, правоотношение по компенсации морального вреда и правоотношение по возмещению убытков. Основанием возникновения последнего является нарушение относительного гражданского права. Неустоечное акцессорное (регулятивное) и неустоечное охранительное правоотношение являются взаимосвязанными, но независимыми друг от друга правовыми связями. Охранительное обязательство по реализации процентов годовых возникает в связи с нарушением любого денежного обязательства (регулятивного или охранительного) независимо от того, предусмотрена ли возможность взыскания процентов годовых в отдельной охранительной норме или нет. Отдельную группу штрафных обязательств составляют конфискационные обязательства.

10. К оперативным охранительным правоотношениям относится правоотношение по удержанию имущества. Охранительное правоотношение по удержанию может возникать в связи с нарушением другого охранительного правоотношения. Охранительное правоотношение по отказу от исполнения договора представляет собой правовую связь, возникающую в случае нарушения договора, содержанием которой является субъективное охранительное право на отказ от договора одной стороны (кредитора) и охранительная обязанность другой стороны (должника) восстановить правовое положение кредитора. К данной группе относятся охранительное правоотношение по отказу от ненадлежащего исполнения и правоотношение по приостановлению исполнения.

11. К пресекательным правоотношениям (по реализации мер самозащиты) в диссертации отнесено правоотношение по реализации необходимой обороны. Содержанием данного правоотношения является субъективное охранительное право одного лица (кредитора) на необходимую оборону (самостоятельные действия) с целью немедленной защиты права и охранительная обязанность другого лица (должника) прекратить противоправное поведение.

Правоотношение по реализации действий в условиях крайней необходимости - это правовая связь, возникающая в случае создания субъектами гражданского права опасности охраняемым законом благам. В работе определено, что содержание данного правоотношения образует охранительное право на самостоятельные действия по устранению опасности одного лица (кредитора) и охранительная обязанность другого лица (должника), создавшего такую опасность прекратить противоправные действия.

Предложено к видам пресекательных правоотношений относить обязательство из действий в чужом интересе без поручения (в случае, когда оно направлено на защиту гражданского права).

12. На базе теоретических выводов и анализа практики применения норм об охранительном гражданском правоотношении внесён ряд предложений по совершенствованию действующего гражданского законодательства. В частности, предлагается дополнить Гражданский кодекс Российской Федерации (далее - ГК РФ или ГК) статьей 12¹, а также внести изменения и дополнения в статьи 8, 12, 15, 307, 395 и другие.

Теоретическая и практическая значимость результатов исследования заключается во внесении предложений и формулировании выводов, которые могут быть использованы для совершенствования действующего гражданского законодательства (внесении изменений в некоторые статьи ГК РФ), для дальнейшей разработки в науке категории охранительного гражданского правоотношения и в правоприменительной практике. Представляется, что реализация данных выводов и предложений будет способствовать повышению качества правового регулирования видов охранительных правоотношений и способов защиты гражданских прав, позволит сформулировать единую практику применения норм об охранительных правоотношениях, а также может быть использована в преподавании учебного курса гражданского права.

Апробация результатов работы. Диссертация выполнена на кафедре гражданского права Уральской государственной юридической академии, где проведено ее обсуждение и рецензирование. Основные положения работы отражены в монографиях, учебных и учебно-методических пособиях, опубликованных статьях и научных сообщениях, сделанных на международных, всероссийских и региональных научно-практических конференциях, которые посвящены охранительному гражданскому правоотношению, мерам гражданско-правового принуждения, а также используются в процессе преподавания курса гражданского права и спецкурса «Принуждение в гражданском праве». Основные выводы и положения работы использовались автором в юридической практике.

Структура работы и ее содержание обусловлены целью исследования. Работа состоит из введения, трех глав, объединяющих десять параграфов, заключения и списка использованных источников.

СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫ

Во введении обосновывается актуальность темы исследования, определяется цель работы, методология и теоретическая основа исследования, предмет и задачи, отмечается научная новизна и положения, выносимые на защиту, теоретическая и практическая значимость работы, указывается апробация и структура диссертационного исследования.

Глава первая «Общие положения об охранительном гражданском правоотношении» посвящена понятию, цели, функциям, классификации охранительного гражданского правоотношения, а также его связи с гражданско-правовым принуждением.

В первом параграфе «Понятие охранительного гражданского правоотношения» показана история охранительных правоотношений в римский, дореволюционный, советский и современный период развития гражданского права. Анализ юридической литературы позволил выявить несколько точек зрения на природу охранительных гражданских правоотношений. Указанные точки зрения фактически в содержательном плане можно свести к двум: одни авторы отрицают самостоятельность охранительных правоотношений, а другие говорят о наличии в гражданском праве охранительных правовых связей.

Анализ действующего гражданского законодательства, практики его применения, а также юридической литературы позволил диссертанту сделать вывод о самостоятельности охранительного правоотношения и его независимости от регулятивного правоотношения. Существование охранительного правоотношения не зависит от судьбы нарушенного регулятивного правоотношения. Ликвидация регулятивной связи не означает автоматического прекращения правоотношения по защите гражданских прав.

В гражданском праве существует самостоятельное охранительное правоотношение, которое может возникать и развиваться в случае, когда регулятивное правоотношение прекращается в результате нарушения права, так и одновременно с ним, если регулятивная правовая связь не ликвидируется при нарушении регулятивного права. То есть существуют две модели соотношения регулятивного и охранительного правоотношения.

Охранительное правоотношение возникает при нарушении гражданского права (юридический факт), обладает спецификой состава и динамики, в нем реализуются гражданско-правовые меры принуждения, после возникновения развивается и существует независимо, поэтому не является частью или стадией регулятивного правоотношения.

Кроме того, автор выявил следующие юридически значимые признаки охранительных гражданских правоотношений.

1. В рамках данной правовой связи реализуются меры гражданско-правового принуждения, то есть для него свойственна возможность принудительной реализации. 2. Основанием возникновения правоотношения являются неправомерное юридическое действие (юридический факт). 3. На обязанную сторону правоотношения оказывается неблагоприятное воздействие. 4. Содержание правоотношения образует самостоятельное субъективное право на защиту и охранительная обязанность. 5. Охранительное правоотношение направлено на обеспечение защиты (восстановления) субъективного гражданского права (либо правового положения). 6. Правоотношение носит ретроспективный характер (возникает после нарушения либо создания угрозы нарушения права). 7. Правовое регулирование соответствующего отношения осуществляется на основе охранительных норм, содержащихся в гражданском законодательстве. 8. Охранительное правоотношение основано на равенстве сторон, автономии воли и имущественной самостоятельности, (не является властным отношением). Публично-правовые образования участвуют в правоотношении как субъекты частного права (не как носители власти). 9. Исполнение охранительного обязательства осуществляется в пользу потерпевшего лица. 10. Обязательственное отношение (обязательство). 11. Относительное правоотношение. 12. Правоотношение активного типа. 13. Одностороннее правоотношение. 14. Охранительное обязательство может быть нарушено (не исполнено или ненадлежащим образом исполнено), что влечет возникновение нового охранительного правоотношения.

На основании данных характерных черт соискатель предлагает следующее определение исследуемого правоотношения.

Охранительное гражданское правоотношение - это самостоятельная правовая связь, возникающая на основе охранительных норм права между потерпевшим лицом и правонарушителем в случае нарушения (или создания угрозы нарушения) права, содержанием которой является субъективное право на защиту и субъективная охранительная обязанность, реализуемая с целью обеспечения защиты нарушенного субъективного права (либо восстановления правового положения).

Кроме того, в первом параграфе работы предлагается дополнить ГК РФ новой статьей 12¹ «Охранительное правоотношение по защите гражданских прав». В исследовании показано теоретическое и практическое значение данного предложения по совершенствованию гражданского законодательства. Представляется целесообразным также дополнить ст. 307 ГК правилом о том, что общие положения об обязательствах применяются в отношении охранительного правоотношения по защите гражданских прав. Это позволит судам применять нормы общей части обязательственного права к охранительным правоотношениям. Охранительные обязательства и внедоговорные обязательства соотносятся как часть и целое, поскольку последние могут возникать из правомерных действий, указанных в законе, которые не являются договорами (судебные решения, акты государственных органов и т.п.).

Перспективы развития гражданского законодательства об охранительных правоотношениях видятся соискателю в расширении видов охранительных обязательств, закреплении особенностей правоотношения по защите гражданских прав, а также в усилении восстановительно-компенсационной функции гражданского права.

Во втором параграфе «Цель, функции и классификация охранительных правоотношений» отмечается, что охранительное правоотношение призвано обеспечивать восстановление справедливости в общественных отношениях путем воздействия на имущественную сферу правонарушителя (с помощью гражданско-правовых охранительных норм).

Анализ действующего законодательства свидетельствует об усилении роли охранительного правоотношения в гражданском праве. Гражданское законодательство последние годы значительно обогатилось большим количеством охранительных норм. В данных нормах содержатся новые меры принуждения, которые, соответственно, реализуются в новых охранительных правоотношениях.

Из охранительных норм части четвертой ГК, изменений федерального закона «Об обществах с ограниченной ответственностью» и других нормативных актов виден вышеуказанный процесс. Появились новые способы защиты интеллектуальных прав, прав участников хозяйственных обществ (признание права на долю) и др.

Следовательно, имеют место следующие тенденции развития гражданского права: 1) появление новых видов охранительных правоотношений, ужесточение ответственности и увеличение размера иных санкций; 2) рост числа новых видов охранительных правоотношений и охранительных норм; 3) расширение способов защиты гражданских прав и усиление компенсационно-восстановительной функции.

В работе обращается внимание на необходимость разработки концепции развития гражданского законодательства об охранительных правоотношениях. Данная концепция должна базироваться на нескольких комплексных исследованиях охранительных гражданских правоотношений.

С учетом сказанного социальная цель охранительной правовой связи заключается в восстановлении справедливости в экономических отношениях, в разрешении имущественных споров, возникающих между участниками гражданского оборота. В рамках охранительного правоотношения реализуются меры принуждения. Благодаря охранительному правоотношению осуществляется защита гражданских прав. Юридическая цель исследуемого правоотношения - обеспечение восстановления (защиты) нарушенного субъективного гражданского права или правового положения потерпевшего лица.

Охранительное обязательство выполняет следующие функции: восстановительную, обеспечительную, пресекательную и штрафную. Восстановительная функция является основной и заключается в обеспечении защиты нарушенного субъективного гражданского права или восстановления того имущественного положения, которое существовало до нарушения. Обеспечительная функция состоит в стимулировании субъектов гражданского права к правомерному поведению, в исключении случаев нарушения прав других лиц. Штрафная функция выражается в том, что в рамках данного правоотношения осуществляется негативное неблагоприятное воздействие на правонарушителей, как уже отмечалось. Оно заключается в возложении на нарушителя субъективного права дополнительных имущественных обременений или иных негативных последствий в результате применения мер принуждения. Пресекательная функция охранительной правовой связи сводится к приостановлению (пресечению) незаконных действий, которые носят продолжаемый, длящийся характер.

Руководствуясь общим учением о гражданском правоотношении, а также особенностями охранительного правоотношения, в работе предлагаются следующие классификации охранительных правоотношений.

Охранительные правоотношения подразделяются по основанию применения на следующие: а) охранительную связь, возникающую при наличии нарушения субъективного права; б) охранительную связь, возникающую при наличии угрозы нарушения права (обязательство по реализации санкции ст. 1065 ГК РФ, признания права и др.).

По мерам принуждения автор обосновывает наличие таких правоотношений: а) восстановительных (по реализации мер защиты); б) штрафных (по осуществлению мер ответственности); в) оперативных (по реализации мер оперативного воздействия) и г) пресекательных (по реализации мер самозащиты) правоотношений.

В зависимости от того, нарушение какого (имущественного или неимущественного) права повлекло возникновение охранительного обязательства, диссертант предлагает два вида правоотношений: а) правоотношения, возникшие при нарушении имущественного права, б) правоотношения, возникшие при нарушении неимущественного права.

По способу восстановления нарушенного права управомоченного лица выделяются четыре вида охранительных обязательств: а) обязательства по передаче вещи потерпевшему лицу (виндикационное правоотношение и др.); б) обязательства по передаче денежных средств или иного имущества потерпевшему лицу (денежные охранительные обязательства и др.); в) обязательства по совершению иных действий, не связанных с передачей имущества (негаторное правоотношение, пресекательные и оперативные правоотношения и др.) и г) правоотношения по совершению действий неимущественного характера, например по опровержению порочащих сведений (правоотношение по защите чести и достоинства лица и др.).

Анализируя цель охранительного правоотношения (восстановление субъективного права или правового положения), соискатель предлагает выделять такие виды правоотношений: а) охранительные обязательства, в которых цель достигнута (при надлежащем исполнении); б) охранительные обязательства, в которых цель может быть не достигнута (например, вследствие невозможности исполнения обязательства или смерти правонарушителя).

По соотношению субъектов правоотношения и субъектов его исполнения предлагаются следующие виды: а) обязательства, в которых субъекты правоотношения совпадают с субъектами восстановления права, б) обязательства, в которых субъекты правоотношения не совпадают с субъектами исполнения охранительной обязанности (законные представители отвечают за малолетних или принимают за них от правонарушителя возмещение). Данная классификация имеет практическое значение, поскольку возложение мер принуждения иногда допускается в отношении лиц, не нарушавших право.

В диссертации по типу и результату противоправного поведения обосновывается классификация исследуемой правовой связи на три вида: а) охранительные правоотношения, в которых одно противоправное действие повлекло нарушение одного субъективного права; б) охранительные правоотношения, в которых одно противоправное действие повлекло нарушение двух и более субъективных прав (одного или нескольких лиц); в) охранительные правоотношения, в которых два и более противоправных действия (образующие юридический состав или нет) повлекли нарушение одного права (совместное причинение вреда).

По структуре действия по восстановлению нарушенного права выделяются: а) правоотношения с простой структурой действия по восстановлению права (достаточно одного действия для восстановления права, например, передачи вещи); б) правоотношения со сложной структурой действия по восстановлению права (требуется совершения нескольких действий по восстановлению права).

Правоприменительные органы должны учитывать, что по типу нарушенного гражданского правоотношения исследуемая правовая связь может быть: а) охранительной связью, возникающей при нарушении регулятивного правоотношения; б) охранительной связью, возникающей при нарушении охранительного правоотношения. Охранительное правоотношение может возникать как при нарушении регулятивного правоотношения, так и при нарушении охранительного обязательства, как уже отмечалось. Во втором случае возникает новое охранительное правоотношение.

Практическое значение имеет также классификация по соотношению основания возникновения правоотношения и основания применяемой меры принуждения. К ней относятся охранительные обязательства, в которых указанные основания совпадают (противоправное поведение) и охранительные обязательства, в которых основание правоотношения и основание меры принуждения не совпадают (противоправное поведение и правонарушение). К последней группе относятся правоотношения по реализации мер ответственности. Основанием возникновения данных правоотношений является противоправное поведение, а основанием мер ответственности - правонарушение. В работе содержатся и другие классификации.

Указанные классификаций важно потому, что в них подчеркиваются особенности отдельных видов правоотношений по защите гражданских прав. Это способствует уяснению роли и места правоотношений в системе гражданско-правового регулирования общественных отношений. Данные классификации позволяют понять некоторые особенности состава или динамики охранительного правоотношения, то есть способствуют, как представляется, более углубленному изучению исследуемого правоотношения, пониманию его сущности, уяснению отдельных вопросов учения об охранительном правоотношении в гражданском праве. Кроме того, практическая значимость данных классификаций состоит в том, что они могут быть использованы в судебной практике. Особенно это касается тех классификаций, которые имеют отношение к динамике охранительного обязательства, его субъектному составу и содержанию.

В третьем параграфе «Охранительное правоотношение и принуждение в гражданском праве» показана связь гражданско-правового принуждения и охранительного правоотношения. В работе раскрываются признаки и особенности принуждения в гражданском праве. Основным признаком правового принуждения является отсутствие свободы воли; это деятельность, направленная на навязывание лицу определенного поведения. В основе принуждения лежит то, что субъект гражданского права не свободен в выборе варианта поведения, он совершает определенные действия помимо своей воли в пользу потерпевшего лица. В гражданско-правовом принуждении санкции направлены на восстановление нарушенного гражданского права (или правового положения) и наказание лица.

Принуждение в работе характеризуется возложением на лицо определенных неблагоприятных последствий в ответ на правонарушение. С помощью мер принуждения также восстанавливается правовое положение лица, защищаются субъективные права потерпевшего. Меры принуждения в гражданском праве носят имущественный и неблагоприятный для нарушителя характер, применяются в пользу потерпевшего лица по его инициативе, могут реализовываться в добровольном порядке.

Таким образом, связь гражданско-правового принуждения и охранительного правоотношения состоит в том, что они служат защите гражданских прав. Их возникновение зависит от нарушения субъективного гражданского права, они основываются на охранительных нормах, содержание охранительного правоотношения составляет право на защиту (право на гражданско-правовое принуждение) и обязанность его претерпевать. Реализация мер принуждения не может быть вне рамок охранительного правоотношения (если право не восстановлено в добровольном порядке).

В юридической литературе недостаточно проанализирована проблема, в каком правоотношении реализуются гражданско-правовые меры защиты, меры ответственности, меры самозащиты и меры оперативного воздействия. В диссертации выявлены юридически значимые признаки указанных групп мер принуждения (в целях проведенного исследования).

Как показал анализ, все меры принуждения в гражданском праве реализуются исключительно в рамках охранительных правоотношений. Любая мера принуждения осуществляется в одном, единственном, определенном охранительном правоотношении. Например, виндикация только в виндикационном правоотношении, а реституция - в реституционном обязательстве и т.д. Количество охранительных гражданских правоотношений соответствует числу мер принуждения.

В гражданском законодательстве предусмотрено около четырех десятков мер принуждения (общего и специального характера). Следовательно, в гражданском праве существует указанное количество видов охранительных правоотношений. Однако большинство охранительных правоотношений не закреплено в гражданском законодательстве, за исключением деликтного и кондиционного обязательства. Необходимо совершенствовать гражданское законодательство в этом направлении.

Практическое значение охранительного правоотношения состоит в реализации мер гражданско-правового принуждения. Это правовая связь между потерпевшим лицом и правонарушителем, возникающая в случае нарушения гражданского права, посредством которой реализуются способы защиты гражданских прав. Правоприменительные органы должны учитывать то обстоятельство, что меры принуждения реализуются в охранительном обязательстве, содержание которого составляет право требования и охранительный долг. Суд должен выносить решение с учетом данного субъективного права и субъективной обязанности. Думается, что осуществленное (но недостаточное) за последние годы некоторое совершенствование гражданского законодательства в направлении «усиления роли» охранительных правоотношений и мер принуждения, увеличении их числа следует оценивать как положительный момент (в частности, речь идет об охранительных нормах части четвертой ГК РФ и др.).

Вторая глава «Состав и динамика охранительного гражданского правоотношения» посвящена анализу состава (объекта, субъектов, содержания) и динамики (возникновения, изменения, прекращения) охранительных правоотношений в гражданском праве.

В первом параграфе «Объект охранительного гражданского правоотношения» указывается, что состав гражданского правоотношения (в том числе охранительного) представляет собой совокупность его элементов. К числу элементов традиционно в гражданско-правовой науке относят объект, субъектов и содержание.

Вопрос об объекте гражданского (и охранительного) правоотношения относится к числу дискуссионных. Диссертант критически оценивает точки зрения, имеющиеся в науке по этой проблеме. Наличие в гражданско-правовой науке большого количества точек зрения по поводу объекта гражданского правоотношения не случайно. Этому может быть дано такое объяснение - многообразие и широкий спектр общественных отношений, регулируемых гражданским правом (и имущественные и неимущественные отношения, вещные и обязательственные и т.д.). В таких условиях, очевидно, представляет большую сложность определение единого объекта таких отношений, который соответствовал бы как вещным, так и обязательственным отношениям.

Для решения вопроса об объекте охранительного правоотношения необходимо учитывать, что в гражданском праве не существует единого объекта гражданских правоотношений, который соответствовал бы всем видам гражданско-правовых (имущественных и неимущественных) отношений. Руководствуясь традициями римского частного права, объект гражданского правоотношения необходимо определять в зависимости от вида правоотношения. В вещном - это вещь, а в обязательственном - это действие обязанного лица. Подобный подход к определению объекта гражданского правоотношения в зависимости от природы правовой связи (вещные или обязательственные, абсолютные или относительные) возможно применить для уяснения объекта охранительного гражданского правоотношения. В юридической литературе по гражданскому праву отсутствуют исследования объекта охранительного гражданского правоотношения.

В работе предлагается разграничить объект охранительного правоотношения, объект противоправного поведения, объект субъективного права на защиту, объект меры принуждения и объект охранительной обязанности.

Объектом противоправного поведения (правонарушения) в гражданском праве является нарушенное субъективное гражданское право (и норма права). Объектом субъективного права на защиту (в зависимости от вида охранительного правоотношения) являются вещи, денежная сумма или нематериальные блага. Вещь в охранительном обязательстве - это объект права на защиту. Объектом охранительной обязанности выступают те действия, которые правонарушитель обязан совершить для защиты (восстановления) нарушенного права. Объектом же меры принуждения (реализуемой в анализируемом правоотношении) является восстановление нарушенного гражданского права (или правового положения). Результат применения меры принуждения - это восстановленное нарушенное субъективное право (или правовое положение).

Необходимость выделения указанных объектов требуется, с одной стороны, для познания особенностей состава исследуемой правовой связи и, с другой стороны, для выявления объекта правоотношения, возникающего при нарушении субъективного гражданского права.

Правовое воздействие (это видно из соответствующих охранительных норм) оказывается на действия, которые должно совершить обязанное лицо в правоотношении по защите нарушенного субъективного гражданского права.

Объектом любого охранительного обязательства являются те действия (поведение), которые должен совершить правонарушитель по восстановлению нарушенного субъективного гражданского права (или интереса) либо восстановлению правового положения лица, существовавшего до нарушения. Данный вывод соответствует определению охранительного правоотношения как относительного и обязательственного отношения.

Наличие названных объектов обусловлено охранительной природой анализируемого правоотношения, возможностью реализации мер принуждения и наличием противоправного поведения в его динамике. Указанное положение необходимо учитывать при совершенствовании гражданского законодательства и в судебной практике.

Во втором параграфе «Субъекты охранительного гражданского правоотношения» указано, что обязательным элементом любого охранительного правоотношения являются субъекты. Таковыми могут быть физические лица, организации и публично-правовые образования (Российская Федерация, субъекты федерации и муниципальные образования). Для того, чтобы указанные субъекты могли быть участниками охранительных правоотношений (носителями субъективных прав и обязанностей), они должны обладать правосубъектностью. Согласно традиционной точки зрения гражданская правосубъектность состоит из правоспособности, дееспособности и деликтоспособности. Деликтоспособность - это способность нести меры принуждения (гражданско-правовую ответственность).

В гражданско-правовой литературе не исследована (а в законодательстве не закреплена) способность самостоятельно нести неблагоприятные последствия применения иных мер принуждения в гражданском праве. Термин «деликтоспособность» охватывает лишь способность нести неблагоприятные последствия применения мер ответственности. Между тем, на практике возникают ситуации, когда лицо неосновательно обогащается или незаконно владеет чужой вещью до совершеннолетия. В подобной ситуации непонятно должен ли сам несовершеннолетний возвращать вещь или за него это обязан сделать кто - то другой. Деликтоспособность здесь не поможет, поскольку применяется не мера ответственности. Для того, чтобы решить этот вопрос, в законодательстве необходима категория (теоретическая конструкция), к которой следовало бы обратиться в случае применения гражданско-правовых мер принуждения к малолетнему лицу. Каковы же предпосылки участия в охранительном обязательстве при осуществлении иных мер принуждения: мер самозащиты, мер оперативного воздействия и мер защиты к несовершеннолетним лицам? Как поступать суду, например, если малолетнее лицо неосновательно обогатилось или незаконно владеет чужим имуществом? К кому применять кондикцию или виндикацию? К малолетнему лицу или к законным представителям. Современная наука и гражданское законодательство (ст. 301 - 303, 1102 - 1109 ГК и др.) «не дают ответы» на поставленные вопросы.

Для решения этого вопроса необходимо ввести в научный оборот категорию, которая являлась бы правосубъектной предпосылкой применения всех мер принуждения. В этом случае не пришлось бы всякий раз обращаться к аналогии закона (к нормам главы 59 ГК РФ) и имелась бы теоретическая основа для образовавшейся ниши. В исследовании предлагается именовать данную категорию как способность правонарушителя к несению (претерпеванию) последствий применения мер принуждения.

Способность нарушителя претерпевать последствия применения принуждения - это способность самостоятельно нести (исполнять охранительную обязанность) неблагоприятные последствия применения мер гражданско-правового принуждения за нарушение гражданского права или интереса (мер самозащиты, мер оперативного воздействия, мер защиты и мер ответственности).

Деликтоспособность правонарушителя и способность к несению последствий принуждения соотносятся как часть и целое. Деликтоспособность является одним из элементов способности к принуждению, которая состоит из четырех элементов: 1) способность нести ответственность за правонарушение (деликтоспособность); 2) способность нести неблагоприятные последствия применения мер защиты; 3) способность нести неблагоприятные последствия применения мер самозащиты; 4) способность нести неблагоприятные последствия применения мер оперативного воздействия. Полная способность к несению последствий принуждения нарушителя наступает с достижением совершеннолетия. С четырнадцати до восемнадцати лет лицо самостоятельно несет последствия принуждения, если имеются средства (частичная способность к несению последствий принуждению). До четырнадцати лет неблагоприятные последствия применения мер принуждения несут законные представители.