Незаконная миграция в деятельности правозащитных органов ООН

Размещено на http://www.allbest.ru/

НЕЗАКОННАЯ МИГРАЦИЯ В ДЕЯТЕЛЬНОСТИ ПРАВОЗАЩИТНЫХ ОРГАНОВ ООН

Киселева Е.В., кандидат юридических наук,

доцент, доцент кафедры международного

права юридического института

Российского университета дружбы народов

Аннотация

Правозащитный подход к миграции, утвердившийся к настоящему времени в международно-правовых отношениях государств, провозглашается как охватывающий обязательствами государств по международному праву всех людей, независимо от их миграционного статуса. На основе широкой подборки документов договорных органов ООН, специальных процедур Совета по правам человека (ООН) и Универсального периодического обзора в статье раскрываются основные аспекты прав человека незаконных мигрантов, затрагиваемые в деятельности правозащитной системы ООН с особым вниманием к терминологии, в отношении которой наблюдается существенное отсутствие единообразия.

Ключевые слова: международное право, миграция, международно-правовое регулирование миграции, правозащитный подход к миграции, незаконная миграция, защита прав человека, ООН.

Анотація

Правозахисний підхід до міграції, який дотепер став добре сформованим у міжнародних правовідносинах держав, заявляється як такий, що охоплює зобов'язаннями держав за міжнародним правом всіх людей, незалежно від їх міграційного статусу. На основі широкого вибору документів договірних органів ООН, спеціальних процедур Ради з прав людини (ООН) і Універсального періодичного огляду, у статті розкриваються основні аспекти прав людини незаконних мігрантів, які поставлені в діяльності правозахисної системи ООН. Питання термінології розглядається окремо.

Ключові слова: міжнародне право, міграція, міжнародно-правове регулювання міграції, правозахисний підхід до міграції, незаконна міграція, захист прав людини, ООН.

Annotation

The human rights-based approach to migration, that has become well established in the international legal relations of States by now, is being declared to embrace everyone, regardless of migratory status, with States' obligations under international law. On basis of a wide sйlection of documents of the UN treaty bodies, spйcial procedures of the UN Human Rights Council and of the Universal Periodic Review, the article reveals the main aspects of illйgal migrants' human rights, as they appear in the activities of the UN human rights System, with separate attention paid to the issue ofterminology, where considйrable variability ofterms is in place.

Key words: international law, migration, international legal rйgulation of migration, human rights-based approach to migration, irregular / undocumented / illйgal migration, human rights protection, UN.

Постановка проблемы

Миграция как явление, имеющее потенциал подорвать три из трех признаков государства как субъекта международного права (население, территорию, суверенитет), имеет сложное международноправовое регулирование. В отсутствие международного договора, который составлял бы основу для комплексного подхода к международно-правовому регулированию миграции в целом, сотрудничество государств развивается по многим направлениям, охватывающим тот или иной отдельный аспект миграции или несколько таких аспектов [1; 2]. В частности, противодействие незаконной миграции составляет часть вопросов международно-правовой борьбы с преступностью [3] и двустороннего сотрудничества государств по правовым вопросам [4].

В то же время, уже можно считать прочно утвердившимся правозащитный подход к миграции, в соответствии с которым обязательства государств по международному праву прав человека применяются ко всем формам и стадиям миграции [5]. В частности, в новейших международно-правовых актах программного характера прямо указывается, что права человека принадлежат всем мигрантам, независимо от их миграционного статуса [6], хотя традиционно существовала дифференциация в объеме прав между иностранцами, соблюдающими все предписания государства пребывания и нарушающими таковые [7].

В свете сказанного представляется востребованным обратиться к практике правозащитных органов системы ООН с целью выявления тенденций рассмотрения правозащитных проблем незаконных мигрантов сквозь призму обязательств государств по международным договорам о правах человека органами, специально созданными на универсальном уровне для мониторинга и прогрессивного развития защиты прав человека государствами.

Проблема, разрешению которой такое исследование призвано способствовать, заключается в сопоставлении декларативных положений международно-правовых актов о действии международно-правовых правозащитных обязательств государств в отношении мигрантов, независимо от миграционного статуса последних, с действительной практикой государств, с одной стороны, и правозащитных органов системы ООН, с другой.

международный миграция незаконный мигрант

Анализ последних исследований

Основополагающими работами в контексте поставленной проблемы являются комплексные труды по международной защите прав человека пера А.Х. Абашидзе [8], В.А. Карташкина [9], Е.А. Лукашевой [10] и др., а также работы, сфокусированные на проблемах международно-правового регулирования миграции, в частности Р.Ш. Давлетгильдеева [11], Д.В. Иванова [12], Т.Я. Хабриевой [13], А.Ю. Ястребовой [14] и др. Совмещение проблем незаконной миграции и защиты прав человека, несмотря на имеющийся задел в науке международного права [15; 16], имеет элементы научной новизны, обусловленные спецификой, широтой и репрезентативностью Источниковой базы настоящего исследования, ранее не становившейся предметом научного анализа.

Цель исследоиания заключается в выявлении влияния правозащитного подхода к миграции на положение незаконных мигрантов на внутригосударственном уровне через анализ документов правозащитных органов ООН и уточнения применимой терминологии.

Методология исследования должна быть оговорена отдельно, поскольку составляет существенный элемент новизны исследования. Основную источниковую базу для написания статьи составила подборка документов Универсального периодического обзора (далее - УПО), специальных процедур Совета по правам человека (ООН; далее - спецпроцедуры) и договорных органов ООН, созданная с использованием Универсального указателя по правам человека [17] по состоянию на 18 декабря 2017 г Расширенный поиск был произведен на английском языке по следующим фильтрам: текстовый поиск (незаконный, нерегулируемый, недокументированный; illegal, irregular, undocumented, соответственно); фильтр по теме (мигранты; G4 Migrants, соответственно), фильтр по затрагиваемым лицам (мигранты; migrants, соответственно); фильтр по механизму ООН (все, УПО, специальные процедуры, договорные органы; all, UPR, special procedures, treaty bodies, соответственно).

Результаты расширенного поиска получились следующие:

- по слову «неурегулированный»: всего 693 документа, из них УПО 73, спецпроцедуры 90, договорные органы 530;

- по слову «недокументированный»: всего 229 документов, из них УПО 29, спецпроцедуры 22, договорные органы 178;

- по слову «незаконный»: всего 132 документа, из них УПО 26, спецпроцедуры 26, договорные органы 80.

Полученные результаты были проанализированы на основе имеющихся специальных познаний автора, научной литературы и международно-правовых актов.

Изложение основного материала. Уже поверхностный взгляд на полученную источниковую базу исследования приводит к выводу о терминологическом многообразии применительно к теме незаконной миграции в правозащитном контексте. Еще 9 декабря 1975 г. была принята Резолюция Генеральной Ассамблеи ООН о предпочтительности «использовать во всех официальных документах выражение «трудящиеся-мигранты, не имеющие документов или въехавшие не в установленном порядке», чтобы дать определение тем трудящимся, которые незаконно и/или тайно въезжают в другую страну с целью получения работы» [18]. Две основные причины для попыток искоренения термина «незаконный» применительно к мигрантам заключаются в том, чтобы, во-первых, провести различия между нарушениями административного права, как правило совершаемыми мигрантами, и уголовно-наказуемыми преступлениями как деяниями значительно большей общественной опасности, способствуя таким образом снижению негативности коннотации незаконной миграции в профессиональном и обыденном восприятии. Во-вторых, с точки зрения политкорректности, чтобы не обозначить через слово «незаконный» якобы отсутствующий правовой статус соответствующих лиц. Если с первой позицией и можно согласиться, то вторая должна быть категорически отвергнута, поскольку с чисто правовой точки зрения, «незаконный» значит нарушающий применимые нормативно-правовые предписания, а не «находящийся вне закона» или «вне правового поля» и проч. Некорректно менять нейтральную по существу профессиональную лексику в угоду невежественному, но агрессивному мнению непрофессионалов.

В любом случае, более сорока лет спустя с момента принятия Генеральной Ассамблеей ООН названной резолюции государства прибегают к термину «незаконный», а если используют иные термины, то также неединообразно.

С точки зрения специфики словоупотребления, надо отметить, что «незаконный» в отмеченном значении чаще всего используется государствами в рамках УПО, например, Белоруссией в адрес Австралии (Док. ООН A/HRC/31/14, п. 136.62), Святым Престолом в адрес Польши (Док. ООН A/HRC/21/14, п. 90.39) и др. для обозначения конкретных правозащитных проблем, с которыми сталкиваются соответствующие лица.

В то же время, спецпроцедуры в качестве общего места, наоборот, предостерегают государства от употребления этого термина (например, Специальный докладчик по правам человека мигрантов Турцию: Док. ООН A/HRC/23/46/Add.2; он же Италию: Док. ООН A/HRC/29/36/Add.2). Сами же специпро- цедуры гораздо чаще используют слово «незаконный» в отношении конкретно въезда, пересечения границы, пребывания, найма и т.п., как например, в отношении Германии Рабочей группой по произвольным задержаниям (Док. ООН A/HRC/19/53/Add.3, п. 64).

Договорные органы, кроме незаконного въезда, пребывания, нередко говорят о незаконных практиках агентств по найму, как например, Комитет по трудящимся мигрантам в отношении Ямайки (Док. ООН CMW/C/JAM/CO/1, п. 59), Нигерии (Док. ООН CMW/C/NGA/CO/1, п. 52); часто прибегают к практически дословному воспроизведению формулировки ГА ООН 1975 г. - «незаконные или тайные перемещения или занятость трудя- щихся-мигрантов в неурегулированной ситуации», как например, тот же комитет в отношении Мавритании (Док. ООН CMW/C/MRT/CO/1, п. 60), Лесото (Док. ООН CMW/C/LSO/CO/1, п. 51).

С использованием термина «недокументированный» государствами ставятся друг другу как вопросы частного характера, например, об условиях задержания незаконных мигрантов (Эквадор Южно-Африканской Республике, Док. ООН A/HRC/21/16 п. 124.58), так и - что является еще более значительным показателем общего неблагополучия - вопросы общего характера, например, Кыргызстан Италии о правах мигрантов защищать свои права и обращаться с жалобами (Док. ООН A/HRC/28/4, п. 145.178), Индонезия Малайзии о защите недокументированных мигрантов в целом (Док. ООН A/HRC/25/10, п. 146.220).

В деятельности спецпроцедур «недокументированные» мигранты появляются в общем контексте соответствующих мандатов, но так же - в ряду иных уязвимых категорий населения, например, среди прочих групп неграждан: беженцев, лиц, ищущих убежище, и лиц без гражданства (Специальный докладчик по вопросу о торговле людьми, особенно женщинами и детьми, Иордании, Док. ООН A/HRC/32/41/Add.l п. 90). Аналогичная картина наблюдается и в практике договорных органов.

Относительно наиболее употребимого в английском языке термина «irregular», считаем важным обратить внимание на неверность калькирования термина на русский язык. В английском языке первым значением этого слова является именно несоответствие нормам права или иным предписаниям [19], тогда как в русском языке «неурегулированный» значит не получивший правового регулирования, что в отношении незаконных мигрантов в корне неверно, ибо, нарушая нормы права, относящиеся к въезду и пребыванию на территорию государства, эти лица оказываются в рамках действия иных норм права - административно- и/или уголовно-правовых - которые как раз регулируют сложившуюся ситуацию правонарушения/ преступления. Этот аргумент вновь возвращает нас к нейтральности и корректности обозначения на русском языке лиц в нарушение законодательства въехавших и/или пребывающих на территории государства именно «незаконными мигрантами».

Как используемый чаще всего в английском языке термин «irregular migrants» или «migrants in irregular situation» (дословно - мигранты в неурегулированной ситуации) является собирательным и для всех проблем, обозначенных выше применительно к использованию его синонимов.

Вывод

Проведенное исследование позволяет констатировать особую уязвимость незаконных мигрантов к нарушениям прав человека, как в целом, так и применительно к отдельным группам прав (например, право на здоровье) или отдельным группам лиц внутри многоликой группы незаконных мигрантов (например, дети - незаконные мигранты). Особая уязвимость незаконных мигрантов, лишь в части случаев, рассматриваемых наряду с мигрантами в целом, свидетельствует о том, что применение правозащитного подхода к миграции на практике, несмотря на провозглашение такового, в настоящее время является лишь целью, но не реальностью, и демонстрирует непоследовательность государств в формулировании новейших документов по вопросам миграции, с одной стороны, и недостаточной степени совершенствования внутригосударственной практики, с другой. Анализ неединообразия терминологии, используемой в отношении незаконных мигрантов, расширяя границы исследования, тем не менее, не меняет сделанного вывода.

Статья подготовлена в рамках проекта РГНФ 16-03-50188. грантов, лишь в части случаев, рассматриваемых наряду с мигрантами в целом, свидетельствует о том, что применение правозащитного подхода к миграции на практике, несмотря на провозглашение такового, в настоящее время является лишь целью, но не реальностью, и демонстрирует непоследовательность государств в формулировании новейших документов по вопросам миграции, с однойстороны, и недостаточной степени совершенствования внутригосударственной практики, с другой. Анализ неединообразия терминологии, используемой в отношении незаконных мигрантов, расширяя границы исследования, тем не менее, не меняет сделанного вывода.

Список использованных источников

1. Foundations of International Migration Law / Ed. by B.Opeskin, R.Perruchoud, J. Redpath-Cross. New York: Cambridge University Press, 2012.494 p.

2. Киселева E.B. Международно-правовое регулирование миграции: учеб, пособ. / Е.В. Киселева. 3-е изд., испр. и доп. М.: Юрайт, 2017. 373 с.

3. Подшивалов В.Б. Незаконная миграция: международно-правовые проблемы: монография / В.Б. Подшивалов. Иркутск: ИОГНИУ «Институт законодательства и правовой информации», 2006. 190 с.

4. Кажаева О.С. Институт реадмиссии в международном праве: дисс.... канд. юрид. наук/О.С. Кажаева. М., 2014. 236 с.

5. Киселева Е.В. Правозащитный подход к миграции и Цели развития тысячелетия / Е.В. Киселева, О.С. Кажаева II Российский юридический журнал.2015. № 6. С. 131-141.

6. Нью-Йоркская декларация о беженцах и мигрантах, принятая Генеральной Ассамблеей 19сентября 2016 года. A/RES/71/1.

7. Международная конвенция о защите прав всех трудящихся-мигрантов и членов их семей, Нью-Йорк, 18 декабря 1990 г. 2220 UNTS 3. [Электронный ресурс]. Режим доступа: https://treaties.un.org/Pages/showDetails.aspx?objid=080000028004b0a9&clang=_en.

8. Абашидзе А.Х. Универсальные механизмы защиты прав человека: учеб, пособ. / А.Х. Абашидзе, А.О. Гольтяев. М.: Юнити-Дана, 2013.135 с.

9. Карташкин В.А. Права человека: международная защита в условиях глобализации: монография / В.А. Карташкин. М.: Норма: Инфра-М,2011.288 с.

10. Права человека: учеб. / отв. ред. Е.А. Лукашева. М.: Норма: Инфра-М, 2011. 560 с.

11. Международное миграционное право: учеб, для вузов / Ф.М. Аминова, Г.Г. Бодурова, Х.Х. Давлатов, РШ. Давлетгильдеев, Х.Р Кодиркулов, У.М. Мамадамонов, У.А. Мансуров, С.Н. Тагаева ; под ред. С.Н.Тагаевой. Душанбе: «ЭР-граф», 2016. 352 с.

12. Иванов Д.В. Международно-правовое регулирование вынужденной и трудовой миграции: монография /Д.В. Иванов, Д.К. Бекя- шев. М.: Проспект, 2015. 392 с.

13. Хабриева Т.Я. Миграционное право России: теория и практика /Т.Я. Хабриева. М.: Контракт, 2008. 336 с.

14. Ястребова А.Ю. Международно-правовые механизмы регулирования миграции: доктринальные подходы и опыт Российской Федерации / А.Ю. Ястребова.М.: Вако, 2014. 462 с.

15. Irregular Migration, Migrant Smuggling and Human Rights: Towards Coherence / International Council on Human Rights Policy, 2010.165p.

16. The Economic, Social and Cultural Rights of Migrants in an IrregularSituation / OHCHR. New Yorkand Geneva, 2014. 142 p.

17. Универсальный указатель по правам человека / Управление Верховного комиссара по правам человека. [Електронний ресурс]. Режим доступу: http://uhri.ohchr.org.

18. Меры по обеспечению прав человека и человеческого достоинства всех трудящихся-мигрантов. Резолюция 3449 (XXX) от 9 декабря 1975 г. ООН.: Генеральная Ассамблея.

19. Merriam Webster. [Електронний ресурс]. Режим доступу: https://www.merriam-webster.com/dictionary/irregular?src=search-dict-hed.

Размещено на Allbest.ru