Категория наиболее тесной связи в международном частном праве

Размещено на http://www.allbest.ru/

Категория наиболее тесной связи в международном частном праве

К началу XXI века международные общественные отношения, полностью охватившие мир, продолжают быстро развиваться и требуют адекватного правового регулирования. Серьезными препятствиями этому служат различия в праве разных государств, невысокий уровень унификации права, отсутствие единого мирового экономического пространства.

В последнее время правовые конструкции быстро устаревают морально и не способствуют экономическому развитию. Поэтому они должны уступить место новым, заимствующим из них все лучшее, но приспособленным к постоянно изменяющимся условиям.

Актуальным примером выступает современная тенденция отказа от приоритета односторонних коллизионных норм, игнорирующих иностранное право, движение к более гибким подходам. Продвижение к более совершенным двусторонним коллизионным нормам, строящимся по классическим принципам, в свое время позволило существенно улучшить состояние правового регулирования международных частноправовых отношений. Однако быстро стало очевидным, что наличие жесткой привязки к строго определенному элементу может приводить к ситуации, в которой общественное отношение оказывается урегулированным чуждым ему правом, иногда не только не имеющим с ним реальной связи, но и в принципе не предназначенным для регулирования такого рода отношений.

Дальнейшее развитие международного частного права и поиск более совершенных способов определения применимого права привели к появлению понятия наиболее тесной связи, которая первоначально была положена в основу одного из коллизионных принципов (proper law of the contract), а впоследствии стала приобретать все больший вес и находить более широкое применение.

Современными учеными предприняты отдельные попытки исследования данного явления, однако этого явно недостаточно. В научной литературе достаточно внимания уделено систематизации концепций гибкого подхода к определению права в договорных отношениях, приведено немало примеров из судебной и арбитражной практики, где выбор права мотивировался его наиболее тесной связью с регулируемым отношением. Вместе с тем недостаточно разработанной оказалась сама концепция наиболее тесной связи. Наиболее тесная связь рассматривается учеными преимущественно в узком смысле - как коллизионный принцип. В некоторых трудах обозначено понимание наиболее тесной связи в качестве общего принципа международного частного права.

Настоящая диссертация представляет собой анализ отечественной и зарубежной доктрины, норм международных договоров и норм обычного права, отечественного и иностранного национального законодательства и судебной практики с целью выявления правовой природы категории наиболее тесной связи, ее значения для науки и практического применения.

Актуальность данной работы обусловлена следующими обстоятельствами:

во-первых, низкий уровень доктринальной разработанности, отсутствие специальных комплексных исследований по данной проблематике, возрастающее применение на практике принципа наиболее тесной связи как одного из важнейших факторов определения применимого права обусловливают необходимость адекватного научного анализа;

во-вторых, наиболее тесная связь в качестве гибкого подхода к определению применимого права может находить применение во многих подотраслях и институтах международного частного права, в то время как в науке имеются лишь отдельные исследования, затрагивающие некоторые сферы ее применения, преимущественно договорные отношения;

в-третьих, категория наиболее тесной связи начинает все больше восприниматься в качестве общего принципа международного частного права, что может существенным образом оказать влияние на общетеоретические основы международного частного права;

в-четвертых, перспективным представляется исследование применения принципа наиболее тесной связи в международном гражданском процессе и международном коммерческом арбитраже;

в-пятых, отечественные и зарубежные теоретические исследования в области правового применения наиболее тесной связи носят разрозненный, фрагментарный характер. К настоящему времени накопленный материал нуждается в систематизации, более общем и широкомасштабном анализе.

В отечественной литературе принцип наиболее тесной связи был предметом специального исследования в диссертации Р.М. Ходыкина Ходыкин Р.М. Принципы и факторы формирования содержания коллизионных норм в международном частном праве: дисс. канд. юрид. наук. - М., 2005. (непосредственно принципу наиболее тесной связи в ней посвящена одна глава), монографии А.А. Шулакова Шулаков А.А. Принцип наиболее тесной связи в международном частном праве: Монография. - М., 2012.. В иностранной литературе имеется диссертация Д.В. Пшеничнюка Пшеничнюк Д.В. Колiзiйний принцип тiсного св'язку у мiждународному приватному правi: дисс. ... канд. юрид. наук. - Киев, 2011., посвященная принципу наиболее тесной связи. Указанные работы не затрагивают многих, представляющих интерес, вопросов и являются узконаправленными исследованиями по сравнению с настоящей диссертацией, в которой дается более широкий взгляд на категорию наиболее тесной связи.

Предмет исследования. Предметом диссертационного исследования являются нормы российского, иностранного и международного права, а также российская и иностранная доктрина в области наиболее тесной связи и судебно-арбитражная практика, складывающаяся при определении и применении закона наиболее тесной связи.

Объект исследования. Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие при определении и применении закона наиболее тесной связи.

Цель и задачи исследования. Цель исследования заключается в систематизации и анализе накопленных наукой знаний о категории наиболее тесной связи, раскрытии ее сущности, изучении сфер правового применения, выявлении ее, значимых для международного частного права, особенностей.

Для достижения основной цели поставлены следующие задачи:

1. исследование теоретико-терминологических основ категории наиболее тесной связи;

2. выявление теоретических предпосылок появления категории наиболее тесной связи в международном частном праве;

3. изучение доктринальных разработок авторов, оказавших влияние на формирование концепции наиболее тесной связи;

4. исследование сфер правового применения принципа наиболее тесной связи;

5. изучение отечественной и зарубежной судебной и арбитражной практики по применению принципа наиболее тесной связи;

6. выработка рекомендаций по практическому использованию полученных результатов исследования.

В работе задействованы научные результаты, опубликованные в специальной и общеправовой отечественной и зарубежной литературе, в том числе классические философские труды таких авторов, как: Г. Гегель, И. Кант, Г. Лейбниц, Д. Юм, а также современная литература по философии таких авторов, как: Н.Ф. Бучило, И.А. Исаев.

Диссертация основана на анализе общетеоретических монографических и коллективных трудов, специализированных исследований и учебной литературы таких авторов, как: Л.П. Ануфриева, А.В. Асосков, Е.Г. Афанасьева, М.А. Ахрименко, М.М. Богуславский, М.И. Брун, М. Вольф, Г.К. Дмитриева, Н.Ю. Ерпылева, Л.Г. Ефимова, В.П. Звеков, И.С. Зыкин, Г.Б. Испаева, М.С. Каменецкая, В.А. Канашевский, В.В. Кудашкин, Л.А. Лунц, О.Ю. Малкин, А.А. Мамаев, Г.З. Мансуров, О.В. Мартышин, Н.И. Марышева, В.П. Мозолин, А.И. Муранов, Б.Э. Нольде, Е.А. Патрикеев, Д.В. Пшеничнюк, А.А. Рубанов, О.Н. Толочко, В.Л. Толстых, Н.В. Тригубович, Г.Ю. Федосеева, Р.М. Ходыкин, А.А. Шулаков и др.

В диссертации представлены работы многих иностранных авторов: W. Baoshi, H. Batiffol, P.J. Borchers, A. Briggs, D. Cavers, J.G. Collier, S. Cox, L. Cramper, R.C. Cramton, D. Currie, F. Dessemontet, A. Dicey, R. Fentiman, T.C. Fisher, H. Gabartas, S. Geisler, A.Y. Gozlan, H.H. Kay, J. Kropholler, R. Leflar, C.A.A. Montenegro, G.C. Moss, J.H.C. Morris, F.K. Savigny, E.F. Scoles, Y. Shuhong, G.J. Simson, E. Spiro, C.M. Shmittgoff, S.C. Symeonides, J. Westlake, L.Weidi, X.Yongping и др.

В диссертации также приводится и анализируется большое количество нормативных материалов, отечественной и иностранной судебной и арбитражной практики.

Методология исследования. Методологическую основу исследования составляет диалектический материализм, общенаучные и частнонаучные методы познания, применяемые в социально-гуманитарных науках: анализ, синтез, индукция, дедукция, исторический и логический методы, системно-структурный, формально-догматический, сравнительно-правовой.

Научная новизна. Научная новизна работы состоит в построении комплексного теоретико-правового учения о наиболее тесной связи в международном частном праве. Научная новизна отражается в положениях, выносимых на защиту:

1. Категория наиболее тесной связи в международном частном праве имеет четыре основных значения:

а) общий, основополагающий принцип международного частного права, который исключает применение коллизионных норм, приводящих к регулированию общественного отношения правом, не имеющим с ним объективной связи;

б) одна из известных коллизионному праву формул прикрепления - коллизионное правило, в соответствии с которым применению подлежит материальное право, имеющее реальную и наиболее тесную связь с регулируемым общественным отношением;

в) принцип международного гражданского процесса, позволяющий определять международную подсудность по трансграничным гражданским делам;

г) самостоятельная научная концепция - система взглядов в науке международного частного права.

2. Наиболее тесная связь общественного отношения с конкретным правопорядком устанавливается на основе анализа связующих обстоятельств (контактов), которые могут быть различными в зависимости от вида общественного отношения. Ни одно связующее обстоятельство не должно иметь заранее установленной силы; его оценка в каждом конкретном случае может быть дана только судом на основе анализа всей совокупности обстоятельств дела.

3. Принцип наиболее тесной связи может использоваться в сочетании с теорией характерного исполнения (characteristic performance), однако характерное исполнение не должно играть ведущую роль в определении применимого права. Характерное исполнение следует рассматривать в качестве одного из связующих обстоятельств, подлежащих учету при определении права, с которым отношение имеет наиболее тесную связь.

4. Понятие «proper law» не является тождественным понятию «наиболее тесная связь». «Proper law» означает «право, свойственное (отношению)» и включает в себя право, определяемое в качестве применимого к общественному отношению как на основе принципа наиболее тесной связи, так и на основе прямого или подразумеваемого выбора сторон.

5. Принцип наиболее тесной связи предполагает нахождение объективной связи права с общественным отношением, поэтому для определения наиболее тесной связи не должны использоваться такие связующие обстоятельства, как заинтересованность государства в применении своего права, правило «лучшей нормы», благоприятность результата, к которому приведет выбор того или иного материального права и т.п.

6. Надлежащим критерием деления связующих обстоятельств на объективные и субъективные является не возможность использования связующего обстоятельства для определения презюмируемого намерения или тесной связи, а его зависимость от воли сторон. При определении права, имеющего с отношением наиболее тесную связь, подлежат учету как объективные, так и субъективные связующие обстоятельства, так как в основе субъективных обстоятельств могут лежать объективные причины.

7. Деятельность судов и арбитражей по применению принципа наиболее тесной связи должна быть формально регламентирована. При определении права, с которым отношение имеет наиболее тесную связь, суд должен придерживаться следующей последовательности действий:

а) установить все имеющиеся в деле связующие обстоятельства;

б) проверить их распределение по разным правопорядкам и сравнить количество связующих обстоятельств с каждым правопорядком;

в) оценить весомость каждого из связующих обстоятельств;

г) определить соотношение качества (весомости) и количества связующих обстоятельств и на основании этого сделать аргументированный вывод о наличии наиболее тесной связи с конкретным правопорядком.

8. Выделяется два вида наиболее тесной связи: территориальная и экономическая на основе территориального и экономического критериев. В первом случае устанавливается наиболее тесная связь отношения с территорией государства и применяется право этого государства. Во втором случае основным критерием нахождения связи выступает коммерческий контекст связанных между собой контрактов. Наиболее тесная связь определяется через связь отношения с контрактом или группой контрактов, а затем применяется право, которому подчинены эти контракты или большая их часть.

9. Принцип наиболее тесной связи должен использоваться только для определения применимого к договору материального права. В противном случае полностью теряется его смысл, так как национальные коллизионные нормы могут отослать к любому праву, не имеющему никакой связи с общественным отношением.

10. Принцип наиболее тесной связи может использоваться не только в области договорных и внедоговорных гражданско-правовых отношений, но также при определении применимого права к брачно-семейным, наследственным, трудовым и иным видам отношений.

Практическое значение. Предложенные автором результаты исследования могут быть применены как для совершенствования действующих норм международного частного права РФ, так и для разработки и принятия новых правовых норм. Положения данной работы могут быть полезны для судебных органов, рассматривающих трансграничные частноправовые дела, в процессе нахождения ими более адекватного, подходящего права.

Результаты данного диссертационного исследования также могут быть использованы в учебных целях в процессе преподавания международного частного права в высших учебных заведениях, осуществляющих подготовку специалистов в области международного частного права.

Выводы диссертационной работы были обсуждены на заседании кафедры международного частного права Московской государственной юридической академии имени О.Е. Кутафина (МГЮА), применялись при чтении лекций и проведении семинарских занятий в МГЮА и Первом московском юридическом институте, а также были освещены в выступлениях на научно-практических конференциях.

Структура диссертации соответствует целям исследования и состоит из введения, трех глав и заключения.

Во введении обосновывается актуальность темы, степень ее изученности, теоретические и методологические основы исследования, научная новизна и положения, выносимые на защиту.

Первая глава «Понятие наиболее тесной связи в коллизионном праве России и зарубежных стран» состоит из двух параграфов.

Первый параграф «Наиболее тесная связь: история возникновения и доктринальное толкование» посвящен истории возникновения и развития категории наиболее тесной связи в международном частном праве.

Изучение современной доктрины позволяет утверждать, что в международном частном праве под наиболее тесной связью, как правило, понимается связь общественного отношения с правом того или иного государства. Встречаются различные наименования: наиболее тесная связь, наиболее существенная связь, наиболее реальная связь, наиболее прочная связь, принцип близости, оседлость отношения, но все они имеют одинаковое значение - отношение, осложненное иностранным элементом, должно регулироваться правом, с которым оно имеет наиболее тесную связь.

Считается, что сама идея возникла еще во времена школы статутариев (XVI-XVIII вв.), когда ученые этой школы в своих работах размышляли о связи личных и вещных статутов с определенным правом. Дальнейшее развитие она находит в трудах Ф. К. Савиньи (XVIII век), а также в судебной практике английских судов

Взгляды Ф.К. Савиньи были развиты его учеником, Дж. Вэстлейком, который впервые употребил современный термин «наиболее тесная связь» и ввел в юридический оборот выражение «право, свойственное договору» (proper law of the contract).

В отечественной доктрине принято считать, что первоначально идея наиболее тесной связи сформировалась и нашла применение в странах общего права в качестве коллизионного принципа, используемого для определения применимого права в договорных отношениях. Появление «подлинной» концепции наиболее тесной связи связывается с делом Bonython, рассмотренном в Англии в 1950-м году.

Однако имеются сведения, что уже в первой четверти XX столетия принцип наиболее тесной связи был известен в странах Скандинавского полуострова и, по-видимому, получил там значительно более глубокое развитие, соответствующее современному пониманию наиболее тесной связи, в виде правила «Ирма-Мигнон», также называемого «индивидуализирующим методом». Это правило было утверждено Верховным судом Норвегии в 1923 году в деле, затрагивающем вопросы морского права, и с тех пор применялось независимо от того, затрагивало ли дело контрактное право, деликтное право или иные области.

Первоначально категория наиболее тесной связи была известна в качестве коллизионно-правового принципа в договорных отношениях. Впоследствии она, не теряя своих позиций в этой сфере, распространилась гораздо дальше и сделалась общим принципом международного частного права.

Анализ истории развития принципа наиболее тесной связи позволяет прийти к выводу о том, что он может применяться не только к договорным отношениям, но и ко многим другим видам трансграничных частноправовых отношений. Кроме того, принцип наиболее тесной связи может рассматриваться еще и в качестве процессуальной категории, а также представляется возможным говорить о концепции наиболее тесной связи как о самостоятельной, отличной от иных гибких подходов определения компетентного правопорядка, быстро развивающейся научной теории.

Во втором параграфе «Соотношение концепции наиболее тесной связи с иными теориями определения компетентного правопорядка» концепция наиболее тесной связи сравнивается с различными подходами к определению компетентного правопорядка. Исследование содержит вывод о необходимости сочетания разных подходов и жестких коллизионных норм с принципом наиболее тесной связи. В данном параграфе рассматриваются вопросы соотношения принципа наиболее тесной связи с теорией характерного исполнения, теорией объективной локализации договора, а также c группой учений о гибких подходах к выбору права, в которых результат процесса выбора права определяется содержанием коллидирующих норм, в том числе теорией отбора результата (the result-selective approach), лучшей нормы права (better rule of law) и анализа государственного интереса (governmental interest analysis), возникших в США в первой половине XX века.

Большую ценность представляет идея о необходимости всегда оценивать конечный результат, к которому приводит выбор того или иного права. В самом деле, любая коллизионная норма, в том числе и принцип наиболее тесной связи, все равно может привести к избранию права, регулирующего данное отношение не самым лучшим образом. И в этом случае задача суда - «скорректировать» результат рассмотрения дела в направлении достижения наибольшей разумности и справедливости, применяя весь имеющийся арсенал правовых инструментов.

Сравнивая вышеуказанные американские учения с концепцией наиболее тесной связи, можно заметить, что их сходство заключается в направленности на достижение большей гибкости в определении применимого права. Однако практическая реализация американских учений значительно затруднена ввиду необходимости предварительного установления содержания каждого потенциально применимого права, сложности уяснения политики государства, других процессуальных затруднений, субъективизма при оценке и сравнении правовых норм разных правовых систем.

Существует два подхода к пониманию категории «proper law». Узкий подход отождествляет «proper law» с концепцией наиболее тесной связи в договорных отношениях, в то время как широкий подход включает в понятие «proper law» не только право, наиболее тесно связанное с договором, но также и право, избранное сторонами, т.е. результат реализации принципа автономии воли сторон.

Понятие «proper law» стало исторически первым для обозначения концепции наиболее тесной связи в договорных отношениях, однако современные авторы в своих работах обращаются к нему все реже, предпочитая прямо называть наиболее тесную связь (the closest connection). Поскольку применение принципа наиболее тесной связи выходит далеко за пределы договорных отношений, разумным представляется отказ от обозначения принципа наиболее тесной связи термином «proper law». Кроме того, необходимо заметить, что право, свойственное договору, также определяется не только на основе принципа наиболее тесной связи.

Вторая глава «Проблемы понимания наиболее тесной связи» состоит из трех параграфов.

В первом параграфе «Наиболее тесная связь в качестве общего (отраслевого) принципа международного частного права» освещается понимание категории наиболее тесной связи в качестве общего принципа международного частного права.

Принцип наиболее тесной связи означает обусловленность выбора компетентного права наличием наиболее тесной связи, наибольшей близостью права определенного государства данному трансграничному общественному отношению. Примером закрепления наиболее тесной связи в качестве общего принципа международного частного права может послужить Кодекс международного гражданского права Болгарии. Пункт 1 статьи 2 Кодекса гласит: «Частноправовые отношения с иностранным элементом регулируются правом государства, с которым они наиболее тесно связаны. Все положения настоящего кодекса, касающиеся определения применимого права, являются выражением данного принципа».

Принцип наиболее тесной связи корректирует применение коллизионных норм, устанавливает пределы их применения. Если при установлении применимого права из условий или существа договора либо из всей совокупности обстоятельств дела выясняется, что договор реально связан с правом одного государства, а применение коллизионной нормы ведет к выбору права другого государства, то оно не подлежит применению. При данных обстоятельствах следует применить право страны, с которой договор наиболее тесно связан.

Также отмечается, что именно принцип наиболее тесной связи является главным и самым эффективным средством достижения целей, преследуемых концепцией обхода закона. Он полностью устраняет любые возможности соответствующих манипуляций и делает концепцию обхода закона безнадежно устаревшей и неприменимой (по крайней мере, в коллизионном праве).

В данном параграфе также исследовано сочетание в международном частном праве принципа наиболее тесной связи с принципом автономии воли. В наши дни автономия воли сторон, так или иначе ограничивается сверхимперативными нормами и оговоркой о публичном порядке, но пределы автономии воли все еще однозначно не определены.

В этом вопросе решающую роль может сыграть принцип наиболее тесной связи. То, что сторонам договора позволено самим избирать компетентный правопорядок, не означает допустимости злоупотребления правом, в том числе в целях обхода закона. Поэтому выбор сторонами применимого права должен допускаться только при наличии реальной связи избираемого права с регулируемой сделкой. В ряде государств правовая мысль движется в этом направлении и получает нормативное воплощение.

При отсутствии реальной связи между избираемым сторонами правом и их отношениями, выбор все же может быть сделан в пользу права, являющегося самым продвинутым в этом вопросе, наиболее полно регулирующим права и обязанности сторон, т.е. лучше всего предназначенным для регулирования именно такого рода отношений.

Эта точка зрения находит подтверждение в судебной и арбитражной практике. Принцип наиболее тесной связи становится разумным ограничителем для автономии воли, что представляется особенно актуальным для ситуаций, в которых усматривается попытка обхода закона.

Таким образом, в отдельных случаях автономия воли ограничивается наличием связи с общественным отношением. Представляется, что как бы эта связь ни была названа: реальная, объективная, фактическая, так или иначе требование о ее наличии выступает проявлением принципа наиболее тесной связи, который в определенной степени сдерживает автономию воли.

С другой стороны, можно наблюдать обратную закономерность - автономия воли ограничивает действие принципа наиболее тесной связи. Современная ученая мысль все больше укрепляется в понимании наиболее тесной связи в качестве общего принципа международного частного права. В построении практически любого современного коллизионного законодательства можно обнаружить отражение данного принципа. Современное международное частное право уже немыслимо без принципа наиболее тесной связи, который из обычной формулы прикрепления превратился в основополагающий, фундаментальный принцип отрасли.

Во втором параграфе «Категория наиболее тесной связи в качестве коллизионно-правового принципа международного частного права» категория наиболее тесной связи рассматривается как коллизионно-правовой принцип международного частного права.

Основной проблемой, связанной с применением норм, построенных на принципе наиболее тесной связи, выступает вопрос о том, какие элементы, обстоятельства, сопутствующие данному общественному отношению, указывают на связь с тем или иным правом, и какова связующая сила каждого из них. Автор приходит к выводу о том, что перечень обстоятельств, подлежащих учету, не может быть закрытым. Всевозможные связующие обстоятельства должны приниматься во внимание при определении применимого права на основе принципа наиболее тесной связи.

Вопрос о том, как и какие связующие обстоятельства (контакты) следует учитывать, является крайне дискуссионным. Существенным затруднением выступает отсутствие четких критериев обнаружения наиболее тесной связи, поэтому на данном этапе необходимо взаимодействие с другими способами определения компетентного правопорядка, одним из которых выступает характерное исполнение (characteristic performance). Все связующие обстоятельства, подлежащие учету при установлении наиболее тесной связи в деле, осложненном иностранным элементом, следует подразделить на четыре группы: а) в договорных отношениях, б) во внедоговорных отношениях, в) в иных частноправовых отношениях, г) во всех видах частноправовых отношений.

Следует выделять два вида наиболее тесной связи - территориальную и экономическую.

Для определения наиболее тесной связи необходим формальный, четко установленный порядок действий. Соблюдение такого порядка должно отражаться в судебном или арбитражном решении.

В третьем параграфе «Наиболее тесная связь как процессуальная категория» рассматривается применение принципа наиболее тесной связи в области международного гражданского процесса.

Все критерии, используемые при определении международной подсудности, так или иначе, основаны на отыскании какой-то связи обстоятельств дела с территорией, обслуживаемой судебным органом.

Если суд сразу приходит к однозначному выводу об отсутствии тесной связи, то какие-либо препятствия для применения судом п.1 ч.1 ст. 150 АПК РФ непосредственно при первичном ознакомлении с делом отсутствуют.

Связующие обстоятельства (контакты), указывающие на наиболее тесную связь, для определения международной подсудности отличаются от тех, которые используются для определения применимого права. Перечень связующих обстоятельств, подлежащих учету, может не совпадать с тем, который используются при определении применимого права, и может быть шире последнего.

В данном случае к «традиционным» связующим обстоятельствам, таким как место заключения договора, домициль стороны, место причинения вреда и т.п. могут добавляться сугубо процессуальные обстоятельства, такие как: место жительства свидетелей по делу, местонахождение доказательств, удобство для суда и ответчика, потенциально применимое право, место возникновения оснований иска, уровень развития законодательства, наличие судебной практики по данным спорам, возможность принудительного исполнения и т.п.

Принцип наиболее тесной связи играет важную роль в установлении международной судебной юрисдикции по трансграничным гражданским делам и может быть признан общим принципом международного гражданского процесса.

Третья глава «Применение наиболее тесной связи в отдельных сферах общественных отношений» состоит из трех параграфов.

В первом параграфе «Применение принципа наиболее тесной связи в области договорных отношений» рассматриваются особенности применения принципа наиболее тесной связи в области договорных отношений.

Принцип наиболее тесной связи находит закрепление в Венской конвенции ООН о договорах международной купли-продажи товаров 1980 г. Другим международным договором, направленным на универсальную унификацию в этой сфере и закрепляющим принцип наиболее тесной связи, выступает Гаагская конвенция о праве, применимом к договорам международной купли-продажи товаров 1986 г. Применение принципа наиболее тесной связи также предусматривается Римской конвенцией о праве, применимом к договорным обязательствам 1980 г., и в заменившем ее впоследствии Регламенте ЕС о праве, применимом к договорным обязательствам 2008 г. (Рим I).

Одним из региональных международных договоров, где в качестве одного из основных начал регулирования договорных отношений закрепляется принцип наиболее тесной связи, выступает Межамериканская конвенция о праве, применимом к международным контрактам 1994 г.

Закон наиболее тесной связи в качестве гибкого инструмента определения компетентного правопорядка в договорных отношениях закреплен в праве большинства государств.

На основе анализа судебной практики федеральных арбитражных судов РФ, Международного коммерческого арбитражного суда и Морской арбитражной комиссии при Торгово-промышленной палате РФ можно прийти к выводу о том, что принцип наиболее тесной связи применяется на территории России.

В правоприменительной практике России можно обнаружить больше арбитражных, чем судебных решений, основанных на принципе наиболее тесной связи в чистом виде.

Принцип наиболее тесной связи должен использоваться только для определения применимого к договору материального права. В противном случае полностью теряется его смысл, так как национальные коллизионные нормы могут отослать к какому угодно праву, возможно, даже не имеющему никакой связи с конкретным отношением. Назначение принципа наиболее тесной связи как раз и заключается именно в том, чтобы исключить подобные ситуации. Поэтому принцип наиболее тесной связи всегда указывает только на материальное, а не на коллизионное право.

В работе исследуется традиционно рассматриваемый учеными вопрос о классификации связующих обстоятельств (контактов) на объективные и субъективные. Надлежащий критерий подобной классификации заключается в зависимости возникновения самих связующих обстоятельств от воли сторон, а не в возможности использования данного конкретного обстоятельства для определения компетентного правопорядка в соответствии с той или иной концепцией.

Критерий наиболее тесной связи, когда речь идет о коллизионно-правовом принципе, состоит в определении применимого права на основе количества и качества (степени интенсивности) всех имеющихся объективных и субъективных связующих обстоятельств.

Характерное исполнение часто, но далеко не всегда указывает на наличие наиболее тесной связи. В современном коллизионном праве ему, как правило, отводится приоритетная роль по сравнению с принципом наиболее тесной связи, которому отводится роль субсидиарного принципа. Причем имеет место юридическая фикция, так в правовых нормах заранее определяется наиболее тесная связь посредством указания на сторону, осуществляющую характерное исполнение, что, по существу, является жесткой коллизионной привязкой и искажением принципа наиболее тесной связи.

Во втором параграфе «Применение принципа наиболее тесной связи в области внедоговорных отношений» освещены вопросы, связанные с применением принципа наиболее тесной связи в сфере внедоговорных отношений.

В теории права к внедоговорным традиционно относят обязательства из причинения вреда, неосновательного обогащения и недобросовестной конкуренции. Со всеми этими событиями закон связывает возникновение имущественных обязательств, а при наличии иностранного элемента неизбежно возникает коллизионная проблема.

Анализ иностранной практики показывает, что за рубежом принцип наиболее тесной связи широко применяется для определения применимого права к внедоговорным отношениям. Правопорядки стран общего права (Common Law) в качестве общего правила подчиняют деликтные правоотношения закону наиболее тесной связи. Исследование иностранных источников, предусматривающих применение принципа наиболее тесной связи в области внедоговорных отношений, среди которых Второй свод правил о конфликте законов США 1971 г., а также Регламент ЕС о праве, применимом к внедоговорным обязательствам 2007 г. (Рим II), показывает, что принцип наиболее тесной связи закрепляется в указанных источниках в качестве общего начала для определения применимого права.

Исследование вопросов применения принципа наиболее тесной связи к общественным отношениям, связанным с использованием современных технологий, в том числе возникающим в условиях киберпространства, позволяет прийти к выводу, что принцип наиболее тесной связи выступает адекватным решением для определения применимого права, поскольку позволяет суду оценить все, в том числе и нестандартные связующие обстоятельства.

Анализ положений Проекта федерального закона о внесении изменений в ГК РФ, касающихся принципа наиболее тесной связи, позволяет прийти к выводу, что при определении права, с которым отношение имеет наиболее тесную связь, суд должен придерживаться определенной последовательности действий. В этой связи представляется возможным дополнить АПК РФ и ГПК РФ нормой, в соответствии с которой несоблюдение формально установленного порядка определения права, с которым отношение имеет наиболее тесную связь, должно являться основанием для отмены или изменения судебного решения.

В третьем параграфе «Применение принципа наиболее тесной связи в области наследственных, брачно-семейных и трудовых отношений» анализируются особенности применения принципа наиболее тесной связи в области наследственных, брачно-семейных и трудовых отношений.

Принцип наиболее тесной связи, являясь общим принципом международного частного права, находит применение практически во всех областях трансграничных частноправовых общественных отношений. Вместе с тем его использование в качестве коллизионно-правового принципа в разных областях этих отношений не является равномерным.

Принцип наиболее тесной связи закрепляется в международных договорах, затрагивающих наследственные отношения, среди которых Гаагская конвенция о праве, применимом к трастам, и об их признании 1985 г., Конвенция о праве, подлежащем применению к наследованию недвижимого имущества 1989 г.

Принцип наиболее тесной связи предусматривается и в Конвенции о праве, применимом к алиментным обязательствам 1973 г., а также Конвенции о праве, применимом к режимам собственности супругов 1978 г., затрагивающим брачно-семейные отношения. Принцип наиболее тесной связи может применяться и в области трудовых отношений, о чем свидетельствует судебная практика.

международный гражданский право

Литература

1. Буланов В.В. Достижения в исследовании категории наиболее тесной связи в международном частном праве // Сборник тезисов международной научно-практической конференции «МГЮА имени О.Е. Кутафина: история и современность». - М., 2011. - 0,25 п.л.

2. Буланов В.В. Сочетание принципа наиболее тесной связи с принципом автономии воли в международном частном праве // Правовая наука. - М., 2011. - № 1. - 0,25 п.л.

3. Буланов В.В. Коллизионно-правовой принцип наиболее тесной связи в международном частном праве // Правовая наука. - М., 2012. - № 2.

- 1 п.л.

4. Буланов В.В. Наиболее тесная связь как процессуальная категория // Бизнес в законе. М., 2012 - № 2 - 0,5 п.л. (рек. ВАК Минобрнауки РФ).

5. Буланов В.В. Наиболее тесная связь как общий принцип международного частного права // Актуальные проблемы российского права. - М., 2012. - Июль. - 0,75 п.л. (рек. ВАК Минобрнауки РФ).

Размещено на Allbest.ru