Правозащитная деятельность нотариата в сфере соблюдения прав и законных интересов участников гражданского оборота при обеспечении доказательств

Вторая глава диссертации «Теоретические и практические аспекты обеспечения доказательств нотариусами как основа защиты прав участников гражданско-правовых отношений» состоит из пяти параграфов.

В первом параграфе второй главы («Исторический анализ развития законодательства о применении обеспечения доказательств») делается вывод о том, что история развития нотариата в России неразрывно связана с судом. Начиная с XVIII века нотариат относился к судебному ведомству, и нотариальные действия совершали либо судьи, либо нотариусы, считавшиеся должностными лицами суда. Исторически и в странах Европы, и в России прослеживалась четкая связь института нотариата с церковью, поскольку христианская церковь, являясь активным участником гражданского оборота, была заинтересована в существовании органа, подобного нотариату. Наиболее ранние упоминания об обеспечении доказательств можно найти еще в дореволюционный период. К примеру, в конце XIX века профессор Е.А. Нефедьев обеспечением доказательств называл безотлагательное и своевременное установление и проверку их судом. В дореволюционный период положения законодательства об обеспечении доказательств (как предварительном, так и совершаемом после возбуждения производства по делу) называли в числе субъектов, осуществляющих данную процедуру, уездных, городских и мировых судей, земских начальников и полицию. В компетенцию нотариусов, которые в то время состояли при окружных судах и составляли официальные «акты по законам» и сделки о переходе недвижимого имущества к частным лицам, совершали протесты в неплатеже векселей и отсрочки в платеже и прочие нотариальные действия (Фемилиди А.М.), обеспечение доказательств не входило.

В первом Гражданском процессуальном законе советского периода, принятом в 1923 года, появилась специально посвященная обеспечению доказательств глава XIV, согласно которой как во время производства по делу, так и до предъявления иска доказательства обеспечивал суд. При этом основания для обращения в суд с просьбой об обеспечении доказательств остались аналогичными тем, которые существовали в дореволюционном законодательстве. Впервые к ведению нотариальных органов обеспечение доказательств было передано Положением о государственном нотариате РСФСР от 20 июля 1930 года. Данная функция сохранилась в законодательстве о нотариате до настоящего времени.

Во втором параграфе второй главы («Правовая сфера взаимодействия суда и нотариата в вопросах защиты прав и законных интересов сторон и заинтересованных лиц при обеспечении доказательств») делается вывод о том, что согласно действующему гражданскому процессуальному законодательству суды рассматривают и разрешают дела по спорам в целях защиты прав и охраняемых законом интересов граждан и организаций. Нотариат со своей стороны, осуществляя деятельность по подготовке квалифицированных письменных доказательств, способствует более справедливому и объективному рассмотрению споров в суде. Таким образом, нотариат и суд осуществляют свою деятельность в тесной взаимосвязи. Более того, оформленные в нотариальном порядке правоотношения участников гражданского оборота, способствуют предупреждению споров и профилактике правонарушений в экономической сфере. Преимуществом нотариальной деятельности по обеспечению доказательств является тот аспект, что нотариус также как и суд руководствуется нормами гражданского процессуального законодательства, что еще больше сближает нотариат с деятельностью суда, освобождая его от решения вопросов бесспорного характера.

В третьем параграфе второй главы («Правовые механизмы формирования и применения нотариального акта как доказательства при защите прав субъектов гражданского оборота») делается вывод о том, что в процессе оказания юридической помощи создается нотариальный акт - имеющий официальный характер документ, в ряде случае обладающий исполнительной силой. Создание квалифицированных письменных доказательств для потребностей участников гражданского оборота является одним из основных полномочий нотариуса, составляющих суть профессии. Поэтому нотариус занимается тем, что обеспечивает юридическую безопасность, т. е. гарантирует, что нотариальный акт имеет особую юридическую силу, которая отличает его от акта, совершенного сторонами в простой письменной форме (Ярков В.В). Совершая нотариальное действие, нотариус должен соблюсти не только волю обратившегося к нему за совершением нотариального действия лица, но и требования законности, как бы невыгодны они не были данному лицу.

Изменения, внесенные в ст. 61 ГПК РФ и ст. 69 АПК РФ, предусматривают, что нотариальный акт имеет особую доказательственную силу. Таким образом, не допускается беспрепятственное опровержение нотариальных актов в обычном исковом процессе, включая оспаривание подлинности подписи на документе. Данное положение способствует устойчивости гражданского оборота и снижению нагрузки судов по разрешению споров, связанных с оспариванием нотариальных актов.

В четвертом параграфе второй главы («Порядок и основания обеспечения доказательств в судебном порядке до и после принятия судом дела к рассмотрению») делается вывод о том, что процессуальное законодательство предусматривает как судебное, так и досудебное обеспечение доказательств. При этом процедура обеспечения доказательств в арбитражном процессе существенно отличается от процедуры, указанной ГПК РФ. Согласно ч. 3 ст. 72 АПК РФ обеспечение доказательств производится арбитражным судом по правилам, установленным для обеспечения иска. Часть 4 данной статьи предусматривает возможность обеспечения доказательств до предъявления иска арбитражным судом по правилам, установленным для принятия предварительных обеспечительных мер. В юридической литературе данные положения закона вызывают возражения, поскольку обеспечение иска и обеспечение доказательств - принципиально разные институты процессуального права, предназначенные для достижения различных целей неодинаковыми способами. Еще одной отличительной чертой судебного порядка обеспечения доказательств до возбуждения дела является его кратковременных характер - 15 дней до подачи искового заявления в суд. Зная сложность и затруднительность, частично объясняемую нежеланием судов рассматривать заявления по обеспечению доказательств, заявители очень редко пользуются такой процедурой в судебном порядке. Суды предпочитают отправлять участников гражданского оборота к нотариусу для обеспечения доказательств, необходимых им для защиты субъективных прав при рассмотрении дела судом.

В пятом параграфе второй главы («Основания, значение и особенности реализации правозащитной функции нотариата при обеспечении доказательств в нотариальном (внесудебном) порядке») делается вывод о том, что нотариат играет важную роль в обеспечении прав и законных интересов участников гражданского оборота, прежде всего, предоставляя возможность осуществления процедуры по обеспечению доказательств на любой стадии производства по делу, что позволяет заинтересованным лицам более эффективно отстаивать свои права и законные интересы. Для суда это означает возможность более эффективно осуществлять правосудие по гражданским делам. Правовым основанием для нотариального обеспечения доказательств может явиться предполагаемая возможность утраты ими доказательственного значения. Однако перечень таких оснований в законодательстве отсутствует, поскольку в жизни могут быть различные ситуации, когда возникает необходимость в их фиксации.

Решая вопрос о необходимости обеспечения доказательств, нотариус должен выяснить, насколько велика и реальна степень угрозы утраты доказательств в будущем. Обеспечение доказательств по своему назначению нуждается в оперативных действиях. Задержка или волокита в его реализации способна сделать бесполезной и бессмысленной всю процедуру и, как следствие, может негативно сказаться на конечном результате. Доказательства могут быть обеспечены только при условии, что речь идет о подтверждении фактов, имеющих юридическое значение.

Обеспечение доказательств, производимое нотариусом, следует отличать от других нотариальных действий, которыми также фиксируются определенные факты, имеющее значение, в том числе и для судебного спора.

Третья глава диссертации «Факторы, условия и правовые процедуры защиты прав участников гражданского оборота при нотариальном (внесудебном) обеспечении доказательств» состоит из четырех параграфов.

В первом параграфе третьей главы («Общие условия и предпосылки внесудебного обеспечения доказательств нотариусом при защите прав участников гражданского оборота») сделан вывод о том, что обеспечение доказательств нотариусами характеризуется оперативным, незамедлительным закреплением фактических данных, которое производится в строго установленном законом порядке и в предусмотренной законом форме для дальнейшего представления их в суд или административный орган. Участники гражданского оборота вправе представлять обеспеченные нотариусом доказательства не только в указанные органы, но также в третейские суды, международные коммерческие арбитражи и в любые органы государственной власти и организации независимо от форм собственности, должностным лицам и гражданам. Предлагается осуществить соответствующее уточнение в действующем законодательстве в целях расширения возможности использования нотариальных актов по обеспечению доказательств.

Целью такого обращения является предупреждение будущего спора, предотвращение нарушения прав и законных интересов граждан и юридических лиц, что также подтверждается многочисленной практикой. При этом отмечается, что обеспечение доказательств не может быть совершено по обстоятельствам, которые будут рассматриваться в уголовном процессе. При совершении нотариального действия по обеспечению доказательств нотариус не решает вопроса об относимости и допустимости доказательств (это входит в компетенцию суда или административного органа, рассматривающего дело), а лишь подтверждает факты, имеющие юридическое значение. В связи с этим нотариус не вправе давать оценки и комментарии в процессуальных документах об обеспечении доказательств.

Автором делается вывод о том, что нотариус, прежде чем приступить к совершению нотариального действия, должен установить все факты, имеющие отношение к данной процедуре (подведомственность, наличие надлежащего лица, затруднительность или невозможность представление доказательств в будущем, установление оснований обеспечения доказательств и их отношение к делу и др.), при этом основываясь на информации, представленной заявителем. Только после их полного установления возможно обеспечение доказательств. Выполнение этого правила является для нотариуса обязательным.

Во втором параграфе третьей главы («Организационно-правовые проблемы, возникающие в порядке осуществления нотариатом правозащитной функции при осуществлении процедуры обеспечения доказательств») делается вывод о том, что при совершении нотариального действия по обеспечению доказательств нотариус руководствуется соответствующими нормами гражданского процессуального законодательства с соблюдением основных правил совершения нотариальных действий. Обеспечение доказательств совершается при соблюдении всех необходимых требований, предъявляемых действующим законодательством. Теоретически порядок совершения нотариального действия по обеспечению доказательств можно разделить на две стадии - основную и дополнительную. При совершении данного нотариального действия очень важно выяснить, в каком органе будет использован документ по обеспечению доказательств. Ответственность за содержание заявления несет заявитель. Нотариус должен только разъяснить ему последствия сокрытия или искажения представляемых сведений. В определенных случаях, например, при обеспечении доказательств, находящихся в сети Интернет, в заявлении указывается схема доступа на информационный ресурс, с которого фиксируются необходимые факты. Заявление с просьбой об обеспечении доказательств является важным процессуальным документом, необходимым для начала процедуры по обеспечению доказательств, в связи с чем оно регистрируется в журнале входящей корреспонденции (присваивается входящий номер, проставляется дата поступления) и служит поводом либо для совершения нотариального действия, либо для отказа в его совершении. Нередко осматриваемые письменные доказательства составлены на иностранном языке, поэтому неукоснительное соблюдение правила о языке нотариального производства является обязанностью нотариуса и ведет к соблюдению прав участников гражданского оборота. Нотариусу следует четко придерживаться выполнения процессуальных норм, закрепленных в соответствующем нормативном акте. Так, например, если речь идет о представлении доказательств в суде общей юрисдикции, то нотариус руководствуется нормами ГПК РФ. Их строгое выполнение позволяет добиться максимальной защиты прав граждан и юридических лиц, так как оспаривание большинства протоколов об обеспечении доказательств касается именно формальной стороны.

В третьем параграфе третьей главы («Условия и требования, предъявляемые к оформлению нотариальных актов по обеспечению доказательств, как одна из основ правозащитной природы института нотариата») делается вывод о том, что для обеспечения полноты составления протокола нотариус может использовать стенографирование, средства видеозаписи и иные технические средства. В протоколе должно быть отмечено использование технических средств, при этом носитель информации должен быть приобщен к протоколу обеспечения доказательств. Все лица, участвующие в обеспечении доказательств, должны об этом знать. Их следует уведомить заранее об использовании технических средств, о чем в протоколе также делается отметка. В целях соблюдения принципа объективности запись должна быть непрерывной, при этом нотариус особо должен зафиксировать дату и время начала и конца записи, а также возможных перерывов с указанием их причин. Сроки изготовления протокола в законодательстве о нотариате не определены, однако положение о том, что протокол составляется в ходе производства по обеспечению доказательств или непосредственно после его окончания, весьма важно в информационно-познавательном отношении, поскольку только в этом случае можно обеспечить максимально точное отражение в протоколе всех обстоятельств проведенного действия.

В четвертом параграфе третьей главы («Средства доказывания, обеспечиваемые нотариусами при защите прав участников гражданского оборота: организационно-правовой аспект») делается вывод о том, что для совершения нотариального действия по обеспечению доказательств необходимо, чтобы доказательство имело отношение к делу, возникновение которого предполагается в будущем. При невозможности совершения нотариального действия по обеспечению доказательств по основаниям, предусмотренным в ст. 48 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, нотариус выносит постановление об отказе в совершении нотариального действия. В других случаях невозможности обеспечить доказательства допустимо составление нотариусом соответствующего акта.

Относительно доказательств, получаемых путем осмотра информации в сети Интернет, специалисты отмечают проблему, связанную с возможностью фальсификации и подделки интернет-сайта со стороны недобросовестных лиц. Тем самым нотариус, а затем и суд могут быть введены в заблуждение относительно источника получаемой информации. Если потенциальная возможность фальсификации будет решающим отпугивающим фактором для совершения нотариального действия по обеспечению доказательств, то о нотариальном порядке защиты права заинтересованных лиц в сети Интернет вообще не может быть и речи. Это проблема не только нотариата и суда, но также и других правоохранительных органов, деятельность которых может быть связана с использованием компьютерных технологий. Поэтому нельзя не признать, что нотариусу необходимо соблюдать определенные меры предосторожности с целью недопущения потенциальной фальсификации сведений в результате вторжения в информационную систему нотариуса.

Четвертая глава диссертации «Обеспечиваемые нотариусами средства доказывания, связанные с современными технологиями и направленные на защиту прав участников гражданского оборота» состоит из семи параграфов.

В первом параграфе четвертой главы («Место и роль современных технологий в системе обеспечиваемых нотариусами средств доказывания и проблема защиты прав участников гражданского оборота») сделан вывод о том, что в современных условиях, когда динамично развиваются информационные технологии и формируется информационное общество, на передний план в экономических отношениях и, соответственно, в вопросах защиты прав их участников выходят средства доказывания, связанные с интернетом и другими современными технологиями. Часто встречающимися правонарушениями в сети Интернет являются распространение сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию, и нарушение авторских прав. Также встречаются споры, касающиеся размещения недобросовестной рекламы, изменения сведений на сайте ответчика, условий участия в конкурсе, стоимости производимых работ, связанные с подменой публичной оферты и др. Судебная и нотариальная практика показала, что важную роль в защите прав участников гражданского оборота играет обеспечение нотариусами доказательств. Особую важность в данном случае имеет оперативность предпринятых мер, поскольку уничтожение или искажение информации на сайте сети Интернет для правонарушителя не представляет особой сложности и может быть осуществлено им в любой момент, тем более, если нарушителю станет известно о намерениях заявителя. Автором предлагается в целях усиления правозащитной функции нотариата по эффективной защите прав и законных интересов участников гражданского оборота расширить перечень нотариальных действий, совершаемых нотариусами в целях обеспечения доказательств, включив в него заслушивание аудиозаписи, просмотр видеозаписи.

Во втором параграфе четвертой главы («Допрос свидетелей нотариусом как правозащитная функция современного нотариата») делается вывод о том, что задачей допроса свидетеля является фиксация сведений о событии или фактах, которые подтверждают или опровергают те обстоятельства, на которые ссылается участник будущего или имеющегося процесса в обоснование своих доводов или возражений. Для этого нотариусу необходимо выяснить все обстоятельства дела для которого обеспечиваются доказательства, а также собрать и предоставить суду по возможности самую полную информацию об источнике доказательств. Следует обратить внимание на то, что допрос свидетеля проводится по просьбе заинтересованного лица, а не самого свидетеля как независимого очевидца. Исходя из смысла ст. 102 Основ законодательств Российской Федерации о нотариате, в случае поступления просьбы от заявителя о допросе его в качестве свидетеля нотариусу следует отказать в совершении указанного нотариального действия. Ошибка заключается в том, что свидетель, как источник доказательств, не может выступать одновременно в статусе заинтересованного лица и свидетеля. Поскольку свидетель не является участником материально-правовых отношений, он отличается от лиц, участвующих в деле, тем, что не имеет юридической заинтересованности в его исходе. Допрашивать свидетеля в порядке обеспечения доказательств нотариусом возможно только в случаях, когда законом допускается подтверждение юридических фактов путем свидетельских показаний.

В третьем параграфе четвертой главы («Осмотр письменных доказательств нотариусом в порядке их обеспечения») автор делает вывод, о том, что отличительной особенностью письменных доказательств является то, что сведения, необходимые суду для установления искомых обстоятельств дела, воспринимаются из содержания текста, а не из свойств предмета, на которые он нанесен. Основанием для осмотра письменных доказательств является заявление заинтересованного лица с просьбой об обеспечении доказательств, подаваемое нотариусу, в районе деятельности которого должны быть совершены данные процессуальные действия. В заявлении необходимо указать причины обеспечения и факты, позволяющие полагать, что представление доказательств впоследствии станет невозможным или затруднительным. В зависимости от того, какое заявление получено от заявителя, нотариус определяет действия, которые необходимо выполнить для осуществления процедуры осмотра доказательства. Так, например, при обеспечении письменных доказательств, находящихся в сети Интернет, в заявлении указывается информационный ресурс и схема доступа к необходимой странице, где находятся искомые факты, требующие закрепления. С учетом анализа имеющихся у него данных нотариус принимает фактическое решение о необходимости обеспечения доказательств. Затем определяются действия, подлежащие совершению в ходе осмотра. Осмотр может быть соединен с экспертизой при обстоятельствах, если предполагается, что по результатам осмотра письменного доказательства может быть назначена экспертиза (после составления протокола осмотра нотариус выносит постановление о назначении экспертизы, данные для которого могут быть взяты из протокола осмотра). В таком случае целесообразно участие в осмотре эксперта. Это снимает затруднения по постановке вопросов перед экспертом и упрощает процесс проведения экспертизы.

Законодательством установлены особые гарантии охраны тайны личной переписки граждан, которые предусмотрены в ч. 2 ст. 23 Конституции Российской Федерации, ст. 138 Уголовного кодекса РФ, ст. 15 Федерального закона «О почтовой связи» и ст. 63 Федерального закона «О связи». Об этом нотариусу следует предупредить заинтересованное лицо, о чем делается отметка в протоколе. При обеспечении доказательств нотариусом должны соблюдаться требования о тайне нотариального действия, предусмотренные ст. 5 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате. В связи с этим тайна переписки, предусмотренная ст. 23 Конституции Российской Федерации, защищается от нарушения ст. 5 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате.

В четвертом параграфе четвертой главы («Особенности осмотра нотариусами доказательств, размещенных в сети Интернет, как правозащитная функция современного нотариата») делается вывод о том, что осмотр информации, находящейся в сети Интернет, требуется участникам гражданского оборота, как правило, незамедлительно, так как имеется реальная опасность ее утраты, уничтожения или искажения, что впоследствии затруднит доказывание каких-либо фактов, изложенных на информационном ресурсе. Данная практика получила широкое распространение в нотариальном производстве и занимает 85-90% от общего объема всех нотариальных действий, совершенных в порядке обеспечения доказательств. Часто встречаемыми правонарушениями в сети Интернет являются распространение сведений, порочащих честь, достоинство и деловую репутацию, нарушение авторских прав; также встречаются споры, касающиеся размещения недобросовестной рекламы, изменения сведений на сайте ответчика, условий участия в конкурсе, стоимости производимых работ, споры, связанные с подменой публичной оферты и др.

Особенностью осмотра доказательств, находящихся в сети Интернет, является то, что нотариус осматривает, по сути, письменные доказательства, которые предстают перед ним на экране монитора компьютера. Наиболее объективную информацию об осматриваемом факте дают распечатки информации, полученной из сети Интернет, которые являются приложением к протоколу, дополняя его смысл, и его неотъемлемой частью. В целях придания легитимности процедуре осмотра, он должен быть осуществлен на сертифицированном оборудовании с использованием лицензионных программ. В протоколе необходимо отразить, какие технические средства (оборудование) применялись для осмотра информации и ее фиксации (компьютер, монитор, принтер), также следует указать, какие использовались операционные системы и программы (программное обеспечение), с помощью какого провайдера был осуществлен доступ в сеть Интернет. Практически всегда данный осмотр производится без извещения заинтересованных лиц, так как в случае их уведомления существует большая вероятность утраты информации, ее уничтожения или искажения. Поэтому определенно можно утверждать, что все случаи, связанные с обеспечением доказательств в сети Интернет, являются не терпящими отлагательства.

Недостаточная разработанность процедурно-процессуальных составляющих нотариальной деятельности, в том числе совершение обеспечения доказательств, в настоящее время требует более глубокой детализации процедуры нотариальной деятельности. Предложенная авторская методика по осуществлению обеспечения доказательств, особенно в части закрепления электронных доказательств, размещенных в сети Интернет, позволяет, как выявлять истинную волю заинтересованных лиц, так и осуществлять нотариусу его публично-правовые функции в полной мере.

В пятом параграфе четвертой главы («Особенности реализации правозащитной функции нотариата в процессе осмотра иных доказательств, связанных с современными технологиями») делается вывод о том, что отраженные в предметах электронной связи сведения с помощью определенных знаков, должны быть доступны для восприятия человеком и иметь значение для дела. Письменные доказательства могут быть получены по сотовой связи в виде SMS- и MMS-coобщений посредством мобильного (сотового) телефона, а затем распечатаны на бумажном носителе или оставлены в электронной форме. Необходимость в оперативном закреплении письменных доказательств заключается в том, что сообщения в мобильном телефоне могут быть уничтожены или безвозвратно потеряны. Более того, такой носитель информации, как мобильный телефон, является ненадежным источником хранения письменных доказательств в силу короткого срока его службы (как правило, он составляет три года), а также имеющейся потенциальной возможности его физической утери.

Одним из способов передачи информации с использованием электронных средств связи является электронная почта (e-mail), которая представляет собой комплекс программно-технических средств, использующий уникальный номер (электронный почтовый адрес) для отправки или получения сообщений с использованием сети Интернет. В заявлении об обеспечении доказательств в целях конкретизации предмета осмотра указываются наименования отправителей электронных писем, содержание которых нотариусу следует осмотреть, а также временной период получаемых писем. Несмотря на то, что пароль защищает электронный ящик от свободного доступа к нему посторонних лиц, в протоколе он обязательно должен быть указан. Почтовый информационный ресурс позволяет пользователю в любой момент изменить пароль входа в электронный ящик, поэтому после составления протокола у нотариуса заявитель может поменять пароль, что не влияет на достоверность описываемых нотариусом сведений. Провести проверку нотариусом на принадлежность заинтересованному лицу электронного почтового ящика не представляется возможным, поскольку при регистрации электронного почтового ящика пользователь указывает произвольные сведения, которые с ним могут и не идентифицироваться, а анкетные данные никем не проверяются, т. е. паспортные данные не указываются. Вместе с тем, в целях соблюдения гарантий охраны тайны личной переписки граждан нотариусу следует предупредить заявителя об уголовной ответственности за нарушение тайны переписки. Таким образом, проблема доказывания принадлежности почтовых ящиков получателя и отправителя, т. е. причинителя вреда, лежит в плоскости судебного разбирательства и касается выяснения виновного лица.

Особенность осмотра лазерных дисков (CD, DVD) и информации, записанной на них, заключается в том, что может совмещать в себе осмотр вещественных и письменных доказательств. Сначала производится визуальный осмотр диска с указанием в протоколе его уникального номера и особенностей его состояния; потом - диск осматривается как электронный документ, при этом описывается весь объем информации, который на нем содержится.

В шестом параграфе четвертой главы («Специфика осмотра вещественных доказательств нотариусами для защиты прав и законных интересов участников гражданского оборота») делается вывод о том, что обеспечение доказательств может происходить путем осмотра вещественных доказательств. Вещественными доказательствами являются предметы, которые по своему внешнему виду, свойствам, месту нахождения или по иным признакам могут служить средством установления обстоятельств, имеющих значение для рассмотрения и разрешения дела. Вещественное доказательство может являться как доказательством, так одновременно и объектом спора. Например, при споре о праве собственности на объект недвижимости такая недвижимость является одновременно и вещественным доказательством, и объектом спора. Нотариус может осмотреть вещественные доказательства в помещении нотариальной конторы, если они по своим свойствам и размерам могут быть доставлены к нотариусу. Если из-за громоздкости или по другим причинам (ветхости, многочисленности и т. п.) невозможно или затруднительно доставить эти доказательства непосредственно к нотариусу, то осмотр может производиться по месту нахождения предметов. Вещественные доказательства должны быть подробно описаны нотариусом в протоколе с указанием необходимых фактических данных (признаков, свойств, цвета, точных размеров, качества) вещей. Однако не всегда письменно возможно точно передать все особенности осматриваемого предмета. Поэтому в процессе осмотра в случае необходимости могут осуществляться фотографирование, видеозапись, а также составляться схемы, планы, чертежи, расчеты, копии документов, которые обязательно прилагаются к протоколу. Во время осмотра лица, участвующие в деле, могут давать объяснения, а также обращать внимание нотариуса на те или иные обстоятельства, связанные с осмотром доказательств, которые заносятся в протокол. Аргументируется, что участие свидетелей при производстве осмотра доказательств не обязательно. Но их присутствие не только не порочит протокол обеспечения доказательств, а еще более усиливает фиксируемые нотариусом факты и дает меньше поводов усомниться в наличии закрепленных в протоколе сведений. Поэтому представляется, что решение о присутствии свидетелей при осмотре доказательств нотариус принимает самостоятельно с учетом мнения лиц, участвующих в осмотре.

В седьмом параграфе четвертой главы («Правозащитная функция нотариата при назначении экспертизы нотариусом в порядке обеспечения доказательств») делается вывод о том, что внесудебная экспертиза проводится на основании постановления нотариуса с целью обеспечения доказательств в случаях, когда в дальнейшем проведение такой экспертизы будет невозможным или затруднительным (устранение последствий и причин аварии, нанесенного ущерба, исправление брака и завершение строительно-монтажных работ, наличие скоропортящихся продуктов). Необходимость в проведении экспертизы в порядке обеспечения доказательств возникает у участников гражданского оборота, как правило, для определения суммы ущерба, для оценки стоимости предмета спора, для фиксации определенного состояния предмета спора, для разъяснения вопросов, требующих специальных познаний в области науки, искусства, техники, ремесла. Экспертиза, назначаемая нотариусом в порядке обеспечения доказательств во внесудебном порядке, имеет определенные преимущества: она назначается и проводится в соответствии с нормами гражданского процессуального законодательства Российской Федерации, т. е. ее процедура соответствует процедуре судебной экспертизы; эксперта надлежащим образом предупреждают об ответственности за дачу заведомо ложного заключения; возможность устранения возникших повреждений, исправление качества объекта исследования по результатам внесудебной экспертизы и, как следствие, - избежание неблагоприятных последствий после возбуждения дела в суде. Нотариусу, прежде чем назначать экспертизу, следует поинтересоваться возможностью проведения той или иной экспертизы в конкретном экспертном учреждении. Институт обеспечения доказательств в виде назначения экспертизы во внесудебном (нотариальном) порядке требует совершенствования (наделение контрольных функций по наблюдению за ходом проведения экспертизы, истребования результатов экспертного заключения и передачи его заинтересованным лицам), и тогда он займет свое должное место, и к этому способу стороны будут прибегать чаще, чем сейчас. Проведение во внесудебном порядке экспертизы экономит время как участников процесса, так и суда, поскольку при назначении судебной экспертизы в большинстве случаев производство по делу приостанавливается до получения заключения эксперта.

Пятая глава диссертации «Проблемы правовой защиты и законодательного регулирования вопросов, связанных с обеспечением доказательств нотариусами с участием иностранного элемента» состоит из двух параграфов.

По теме диссертации автором опубликованы следующие работы

I. Монографии

1. Бегичев, А.В. Обеспечение доказательств нотариусами: теория и практика. - М.: Логос, 2011. - 396 с. - 24,75 п.л.

2. Begichev A.V. Beweissicherung durch den Notar: Theorie und Praxis. - Moskau: Logos, 2012. - 208 c. - 13 п.л.

3. Бегичев, А.В. Проблемы реализации правозащитной деятельности нотариата при обеспечении доказательств - М.: ВАКО, 2015. - 156 с. - 10,5 п.л.

II. Публикации, опубликованные в ведущих рецензируемых научных журналах и изданиях, рекомендованных Высшей аттестационной комиссией при Министерстве образования и науки
Российской Федерации

4. Бегичев, А.В. Проблемы взаимодействия суда и нотариата в вопросах обеспечения доказательств / А.В. Бегичев // Нотариальный вестник, - 2011. - № 4. - С. 31-39. - 0,65 п.л.

5. Бегичев, А.В. Обзор судебной практики по вопросам обеспечения доказательств нотариусами / А.В. Бегичев // Нотариальный вестник, - 2011. - № 5. - С. 41-48. - 0,67 п.л.

6. Бегичев, А.В. Осмотр SMS-сообщений на мобильном телефоне в порядке обеспечения доказательств. / А.В. Бегичев // Нотариус, - 2011. - № 5. - С. 12-15. - 0,4 п.л.

7. Бегичев, А.В. Назначение экспертизы нотариусом в порядке обеспечения доказательств / А.В. Бегичев // Современное право, - 2011. - № 8. - С. 113-117. - 0,55 п.л.

8. Бегичев, А.В. Защита нотариусом прав пользователей интернета / А.В. Бегичев // Нотариальный вестник, - 2012. - № 12. - С. 10-16. - 0,6 п.л.

9. Бегичев, А.В. Вопросы защиты чести, достоинства и деловой репутации, а также авторских и иных прав в сети «Интернет» / А.В. Бегичев // Нотариальный вестник, - 2013. - № 6. - С. 25-30. - 0,45 п.л.

10. Бегичев, А.В. Нотариальный порядок обеспечения доказательств в сети Интернет / А.В. Бегичев // Ученые труды Российской академии адвокатуры и нотариата, - 2013. - № 3. - С. 12-17. - 0,48 п.л.

11. Бегичев, А.В. К вопросу о делегировании нотариусам полномочий по обеспечения доказательств / А.В. Бегичев // Нотариус, - 2013. - № 7. - С. 5-10. - 0,57 п.л.

12. Бегичев, А.В. Осмотр почтовой корреспонденции нотариусами в порядке обеспечения доказательств / А.В. Бегичев // Нотариус, - 2013. - № 8. - С. 8-11. - 0,45 п.л.

13. Бегичев, А.В. Осмотр вещественных доказательств нотариусами в порядке их обеспечения. // Современное право, - 2013. - № 9. - С. 90-94. - 0,52 п.л.

14. Бегичев, А.В. Исторический анализ развития законодательства о применении обеспечения доказательств / А.В. Бегичев // Евразийский юридический журнал, - 2013. - № 9. - С. 132-135. - 0,52 п.л.

15. Бегичев, А.В. Особенности обеспечения доказательств, требующихся для ведения дел в органах иностранных государств / А.В. Бегичев // Нотариальный вестник, - 2013. - № 10. - С. 11-16. - 0,45 п.л.

16. Бегичев, А.В. Общие условия и предпосылки внесудебного обеспечения доказательств нотариусами / А.В. Бегичев // Закон и право, - 2013. - № 11. - С. 74-77. - 0,43 п.л.

17. Бегичев, А.В. Нотариальные акты, составляемые при совершении нотариального действия по обеспечению доказательств / А.В. Бегичев // Вестник Московского университета МВД России, - 2013. - № 11. - С. 72-77. - 0,51 п.л.

18. Бегичев, А.В. Субъекты правоотношений, связанных с внесудебным (нотариальным) обеспечением доказательств / А.В. Бегичев // Евразийский юридический журнал, - 2013. - № 11. - С. 153-156. - 0,67 п.л.

19. Бегичев, А.В. Тенденции развития законодательства об обеспечении доказательств нотариусами в Республике Беларусь и Украине / А.В. Бегичев // Нотариальный вестник, - 2013. - № 12. - С. 47-57. - 0,9 п.л.

20. Бегичев, А.В. Процедура осмотра вещественных доказательств нотариусами / А.В. Бегичев // Научное мнение, - 2013. - № 12. - С. 198-202. - 0,36 п.л.

21. Бегичев, А.В. Осмотр нотариусом в порядке обеспечения доказательств информации, содержащейся на лазерных дисках и других электронных носителях информации / А.В. Бегичев // Ученые труды Российской академии адвокатуры и нотариата, - 2014. - № 1. - С. 23-28. - 0,55 п.л.

22. Бегичев, А.В. Проверка правоспособности иностранных юридических лиц в нотариальном производстве / А.В. Бегичев // Нотариальный вестник, - 2014. - № 3. - С. 29-35. - 0,6 п.л.

23. Бегичев, А.В. К вопросу об извещении лиц, участвующих в процедуре обеспечения доказательств нотариусом / А.В. Бегичев // Евразийский юридический журнал, - 2014. - № 3. - С. 160-163. - 0,5 п.л.

24. Бегичев, А.В. Непосредственное применение норм гражданского процессуального законодательства в нотариальном производстве по обеспечению доказательств / А.В. Бегичев // Вестник Российского университета дружбы народов. - Серия: Юридические науки, - 2014. - № 3. - С. 64-72. - 0,54 п.л.

25. Бегичев, А.В. Порядок и основания обеспечение доказательств в досудебном (нотариальном) порядке / А.В. Бегичев // Вестник Академии права и управления, - 2014. - № 35. - С. 92-99. - 0,57 п.л.

26. Бегичев, А.В. Судебное усмотрение в вопросах применения нотариальных актов по обеспечению доказательств / А.В. Бегичев // Образование. Наука. Научные кадры, - 2014. - № 4. - С. 79-84. - 0,65 п.л.

27. Бегичев, А.В. Электронные доказательства и способы их фиксации нотариусом / А.В. Бегичев // Нотариус, - 2014. - № 5. - С. 3-9. - 0,72 п.л.

28. Бегичев, А.В. Особенности участия иностранных граждан и лиц без гражданства в совершении нотариальных действий / А.В. Бегичев // Нотариальный вестник, - 2014. - № 6. - С. 6-11. - 0,5 п.л.

29. Бегичев, А.В. Обеспечение доказательств нотариусами по законодательству государств-участников Содружества Независимых Государств / А.В. Бегичев // Нотариальный вестник, - 2014. - № 7. - С. 3-11. - 0,72 п.л.

30. Бегичев, А.В. Современные проблемы обеспечения доказательств нотариусами в гражданском и арбитражном процессах / А.В. Бегичев // Закон и право, - 2014. - № 8. - С. 51-55. - 0,53 п.л.

31. Бегичев, А.В. Судебный контроль как гарантия нотариальной деятельности / А.В. Бегичев // Евразийский юридический журнал, - 2014. - № 8. - С. 203-205. - 0,5 п.л.

32. Бегичев, А.В. Роль нотариата в доказательственной сфере гражданского и арбитражного процесса / А.В. Бегичев // Научное мнение, - 2014. - № 8. - С. 65-70. - 0,5 п.л.

33. Бегичев, А.В. Использование протоколов осмотров Интернет-сайтов в судебной практике / А.В. Бегичев // Вестник Московского университета МВД России, - 2014. - № 11. - С. 208-212. - 0,56 п.л.

34. Бегичев, А.В. Правовая природа российского нотариата / А.В. Бегичев // Образование. Наука. Научные кадры, - 2015. - № 2. - С. 73-76. - 0,42 п.л.

35. Бегичев, А.В. Осуществление правозащитной функции нотариата в судебном процессе / А.В. Бегичев // Научное мнение, - 2015. - № 3. - С. 35-41. - 0,56 п.л.

36. Бегичев, А.В. Формирование и развитие правозащитной функции нотариата в Российской империи / А.В. Бегичев // Закон и право, - 2015. - № 5. - С. 134-139. - 0,65 п.л.

37. Бегичев, А.В. Особенности реализации правозащитной функции нотариата в экономических отношениях / А.В. Бегичев // Нотариальный вестник, - 2015. - № 5. - С. 6-12.- 0,6 п.л.

38. Бегичев, А.В. Сущность правозащитной деятельности нотариата в системе социальной функции государства / А.В. Бегичев // Нотариус, - 2015. - № 5. - С. 26-29. - 0,4 п.л.

39. Бегичев, А.В. Судейская осведомленность об обстоятельствах, подтвержденных нотариусом при совершении нотариального действия / А.В. Бегичев // Нотариус, - 2016. - № 5. - С. 3-6. - 0,5 п.л.

III. Публикации в иных научных изданиях

40. Бегичев, А.В. К вопросу о предметно-территориальной компетенции нотариусов и видах нотариальных действий уполномоченных должностных лиц // Конституция республики Казахстан: 15 лет: Мат.-лы международ. науч.-практ. конф. / Отв. ред.: д-р юрид. наук, проф. - С.Е. Еркенов, д-р юрид. наук, проф. И.Ш. Борчашвили. - Караганды: КарЮИ МВД РК им. Баримбека Бейсенова, - 2010. - С. 96-101. - 0,5 п.л.

41. Бегичев, А.В. и др. Нотариат: Справочник (Учебно-методическое пособие) / Под ред. В.В. Ралько, С.В. - Смирнова, И.В. Москаленко. - 2-е изд., перераб. и доп. - М.: Издательско-торговая корпорация «Дашков и К», - 2011. - 780 с. - 3,75 п.л. (в соавторстве 48,75 п.л.).

42. Бегичев, А.В. Участие нотариуса в цивилистическом и уголовном процессе: учебно-методический комплекс. - М.: Российская академия адвокатуры и нотариата, - 2011. - 20 с. - 1,25 п.л.

43. Бегичев, А.В. К вопросу о процедурном обеспечении доказательств в процессе допроса свидетелей // Научное обеспечение реализации Концепции развития уголовно-исполнительной системы Российской Федерации до 2020 года: сб. науч. тр. докторантов, адъюнктов и соискателей. - Рязань: Академия ФСИН России, - 2011. - С. 40-44. - 0,35 п.л.

44. Бегичев, А.В. Некоторые спорные вопросы проведения экспертизы по российскому гражданскому законодательству // Сборник научных трудов. Выпуск 15. - М.: РИПО ИГУМО и ИТ (НОЧУ ВПО «Институт гуманитарного образования и информационных технологий»), - 2012. - С. 29-35. - 0,4 п.л.

45. Бегичев, А.В. К вопросу об обеспечении доказательств нотариусами // Электронный журнал МГЮА имени О.Е. Кутафина «Российское право в Интернете», - 2012. - № 1

(http://rpi.msal.ru/prints/201201_23begichev.html).

(По материалам Международной научно-практической конференции «Юридическая наука как основа правового обеспечения инновационного развития России» (Кутафинские чтения), Москва, 28-29 ноября 2011 г.) - 0,35 п.л.

46. Бегичев, А.В. Осмотр электронной почты в порядке обеспечения доказательств / А.В. Бегичев // Нотариальное право, - 2012. - № 2. - С. 12-19. - 0,6 п.л.

47. Бегичев, А.В. Доменное имя как объект судебного спора / А.В. Бегичев // Журнал «Мала eнциклопедiя нотарiуса», Украина, - 2012. - № 3. - С. 113-117. - 0,36 п.л.

48. Бегичев, А.В. Процедура обеспечения доказательств / А.В. Бегичев // Журнал «Мала енциклопедiя нотарiуса», Украина, - 2012. - № 4. - С. 13-29. - 1,68 п.л.

49. Бегичев, А.В. Проблемы обеспечения доказательств в сети Интернет / А.В. Бегичев // Нотариальное право, - 2012. - № 4. - С. 9-17. - 0,6 п.л.

50. Бегичев, А.В. Оформление нотариальных актов по обеспечению доказательств / А.В. Бегичев // Журнал «Мала енциклопедiя нотарiуса», Украина, - 2012. - № 5. - С. 108-119. - 0,64 п.л.

51. Бегичев, А.В. Интернет как поле нотариальной защиты / А.В. Бегичев // Журнал «Мала енциклопедiя нотарiуса», Украина, - 2012. - № 6. - С. 134-135. - 0,2 п.л.

52. Бегичев, А.В. Методическое пособие по обеспечению доказательств нотариусами: учебно-методическое пособие. - М.: Логос, - 2013. -114 с. - 7,125 п.л.

53. Бегичев, А.В. Создание единой информационной системы нотариата России / А.В. Бегичев // Журнал «Мала енциклопедiя нотарiуса», Украина, - 2013. - № 3. - С. 102-107. - 0,6 п.л.

54. Бегичев, А.В. Авторское право в Интернет-спорах / А.В. Бегичев // Нотариальное право, - 2013. - № 3. - С. 18-23. - 0,36 п.л.

55. Бегичев, А.В. Перспективы развития законодательства по обеспечению доказательств / А.В. Бегичев // Нотариальное право, - 2013. - № 5. - С. 10-17. - 0,56 п.л.

56. Бегичев, А.В. Допрос свидетеля в порядке обеспечения доказательств / А.В. Бегичев // Образование и право, - 2013. - № 12. - С. 92-101. - 0,55 п.л.

57. Бегичев, А.В. К вопросу об истребовании доказательств адвокатами / А.В. Бегичев // Вестник Университета им. О.Е. Кутафина (МГЮА), - 2014. - № 1. - С. 78-83. - 0,55 п.л.

58. Бегичев, А.В. Особенности законодательного регулирования предварительного (досудебного) обеспечения доказательств в зарубежном праве / А.В. Бегичев // Журнал «Мала енциклопедiя нотарiуса», Украина, - 2014. - № 1. - С. 136-141. - 0,6 п.л.

59. Бегичев, А.В. Основные положения обеспечения нотариусами доказательств / А.В. Бегичев // Образование и право, - 2014. - № 3-4. - С. 120-127. - 0,46 п.л.

60. Бегичев, А.В. Нотариальная практика в судебных решениях: учебно-методическое пособие / А.В. Бегичев - М.: ЗАО «Книга и бизнес», - 2014. - 144 с. - 9 п.л.

61. Бегичев, А.В. К вопросу о значении нотариального акта, как особого доказательства в гражданском и арбитражном процессах // Актуальные вопросы адвокатуры и нотариата. Материалы секции адвокатуры и нотариата VI Международной научно-практической конференции «Кутафинские чтения» - «Гармонизация российской правовой системы в условиях международной интеграции» / под общ. ред. - С.И. Володиной. - М.: Проспект, - 2014. - С. 109-115. - 0,4 п.л.

62. Бегичев, А.В. Некоторые возможности нотариуса при осмотре письменных и вещественных доказательств / А.В. Бегичев // Образование и право, - 2014. - № 9-10. - С. 65-73. - 0,5 п.л.