Специальное право ("Золотая акция") в российском гражданском законодательстве и порядок его осуществления

Размещено на http://www.allbest.ru//

Размещено на http://www.allbest.ru//

Специальность 12.00.03 - Гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право

АВТОРЕФЕРАТ

диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук

Специальное право («золотая акция») в российском гражданском законодательстве и порядок его осуществления

Волчанский Антон Александрович

Волгоград - 2011

Работа выполнена в федеральном государственном бюджетном образовательном учреждении высшего профессионального образования «Волгоградский государственный университет».

Научный руководитель -

доктор юридических наук, доцент

Волков Александр Викторович

Официальные оппоненты:

доктор юридических наук, доцент

Дерюгина Татьяна Викторовна;

кандидат юридических наук, доцент Алябьев Денис Николаевич.

Ведущая организация

Федеральное государственное образовательное учреждение высшего профессионального образования «Кубанский государственный аграрный университет».

Защита состоится 8 декабря 2011 г. в на заседании диссертационного совета ДМ 212.029.07, созданного при федеральном государственном бюджетном образовательном учреждении высшего профессионального образования «Волгоградский государственный университет», по адресу: 400062, город Волгоград, проспект Университетский, 100, аудитория 2-05 В.

С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке федерального государственного бюджетного образовательного учреждения высшего профессионального образования «Волгоградский государственный университет».

Автореферат разослан ___________ и размещен в сети Интернет Министерством образования и науки Российской Федерации, а также на официальном сайте федерального государственного бюджетного образовательного учреждения высшего профессионального образования «Волгоградский государственный университет» http://www.volsu.ru.

Ученый секретарь диссертационного совета

кандидат юридических наук О.А.Яковлева

ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ

Актуальность темы диссертационного исследования. Одной из приоритетных задач российского государства на современном этапе является создание благоприятных условий для развития предпринимательства в интересах человека и общества в целом. Ее решение во многом зависит от уровня развития гражданского законодательства, регулирующего отношения с участием государства в управлении акционерными обществами. Российская Федерация и субъекты Российской Федерации вступают в указанные отношения не только как акционеры, но и как обладатели специального права («золотой акции») Далее в тексте выражения «золотая акция», «специальное право», «право “золотая акция”», «специальное право (“золотая акция”)» употребляются как равнозначные..

Его юридическая природа до сих пор мало изучена российской цивилистикой, и это, наряду с несовершенством законодательства, является причиной возникновения множества проблем. Среди них - проблемы соотношения частных и публичных интересов, а также законодательного определения необходимых и достаточных пределов участия Российской Федерации и ее субъектов в деятельности акционерных обществ с тем, чтобы, с одной стороны, не допустить чрезмерное вмешательство и ограничение их прав и законных интересов, а с другой - обеспечить возможность реализации государством своих функций.

Современной тенденцией развития законодательства об акционерных обществах как в России, так и за рубежом является детальное урегулирование прав акционеров и инвесторов, а также усиление гарантий их осуществления и защиты. Регулирование отношений, возникающих вследствие установления специального права («золотой акции»), также необходимо с учетом зарубежной практики.

Исследование юридической природы специального права и порядка его осуществления направлено на определение сущности указанного субъективного права и совершенствование законодательства, регулирующего возникающие при установлении «золотой акции» отношения, с целью защиты участников предпринимательской деятельности и усиления их социальной ответственности.

Перечисленные обстоятельства обусловили выбор темы диссертации, ее цель, задачи и структуру.

Степень научной разработанности темы. В гражданско-правовой науке имеются исследования смежных проблем, связанных с корпоративными отношениями, с участием Российской Федерации и субъектов Российской Федерации в акционерных обществах, с приватизацией унитарных предприятий. К ним относятся научные работы В.В. Долинской, Т.В. Кашаниной, Д.В. Ломакина, А.Е. Молотникова, О.В. Осипенко, Н.Н. Пахомовой.

Исследованию корпоративных правоотношений посвящены научные труды Д.В. Ломакина См., например: Ломакин Д.В. Корпоративные правоотношения: общая теория и практика ее применения в хозяйственных обществах. М.: Статут, 2008. 511 с.. В.В. Долинская обращалась к проблемам специального права в контексте корпоративного управления деятельностью акционерного общества Долинская В.В. Управление государственными пакетами акций // Закон. М.: Известия, 2004. № 3. С. 75 - 80.. Однако в своих работах авторы не ставили целью исследование феномена «золотой акции», оснований ее возникновения, элементов конструкции правоотношения и других признаков, определяющих юридическую сущность специального права. Некоторые аспекты «золотой акции» нашли свое отражение в научных статьях М. Гецьмана, Д.И. Дедова, И.И. Пышкина См.: Гецьман М. Акция без акции // «ЭЖ-Юрист» июнь 2005 г. № 24. СПС «КонсультантПлюс» (дата обращения: 20.11.2009); Дедов Д.И. «Золотая акция»: особенности правового статуса // Законодательство и экономика. 1995. № 23 - 24; Пышкин И.И. Юридическая природа «золотой акции» // Законодательство 2003г. №12. СПС «КонсультантПлюс» (дата обращения: 04.04.2008)..

До настоящего времени проблемам специального права («золотой акции») не уделялось должного внимания, отсутствуют монографические издания по указанной теме.

Объект исследования - общественные отношения, складывающиеся по поводу использования специального права на участие Российской Федерации и ее субъектов в управлении акционерным обществом («золотой акции»).

Предмет исследования - нормы гражданского законодательства Российской Федерации, практика в сфере применения специального права, соответствующие положения гражданско-правовой науки, теоретические воззрения и подходы.

Цель диссертации - исследовать юридическую природу и механизм правового регулирования отношений, связанных с «золотой акцией», выработать рекомендации, направленные на совершенствование законодательства и практики его применения в деятельности открытых акционерных обществ, в отношении которых принято решение об осуществлении указанного права.

Задачи исследования:

1) выявить признаки и юридическую сущность специального права («золотой акции»);

2) раскрыть понятие специального права и выработать научное определение «золотой акции»;

3) определить порядок, а также особенности возникновения, осуществления и прекращения специального права;

4) выработать рекомендации по совершенствованию законодательства, регулирующего отношения, связанные со специальным правом («золотой акцией»), и практики его применения.

Методологической основой исследования являются: диалектико-материалистический метод научного познания объективного мира, включающий в себя анализ и синтез, восхождение от конкретного к абстрактному, от простого к сложному, позволяющий изучить предмет исследования, отобразить связь теории и практики, и частные методы изучения правовых явлений, в том числе сравнительно-правовой, конкретных социологических исследований, формально-логического толкования, аналитический, системно-структурный, исторический, а также комплексный анализ.

Теоретическую основу диссертационного исследования составляют фундаментальные положения цивилистики и общей теории права, работы отечественных и зарубежных ученых: Дж. Адольфа, В. Ансона, Н.А. Баринова, Т. Баумса, М.И. Брагинского, В.В. Витрянского, Э. Годэмэ, В.П. Грибанова, Д.И. Дедова, Г. Дернбурга, В.И. Добровольского, В.В. Долинской, Б.Д. Завидова, О.С. Иоффе, В.Г. Коряковцева, А.В. Майфата, А.Я. Рыженкова, Д. Саама, Р. Саватье, А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого, Г.Ф. Шершеневича и других.

Нормативной базой диссертации являются: Гражданский кодекс Российской Федерации, Федеральный закон от 21.12.2001 г. № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества», Федеральный закон от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и другие федеральные законы, а также нормативные правовые акты исполнительных органов государственной власти.

Эмпирическую основу исследования составляют: опубликованная российская судебная практика, опыт применения «золотой акции» в отдельных зарубежных странах, в том числе решения Суда Евросоюза и национальных судов Европы.

Новизна диссертационного исследования. Впервые проведено комплексное исследование специального права («золотой акции») Российской Федерации и субъектов Российской Федерации на участие в управлении акционерными обществами, созданными в порядке приватизации, в результате которого определены сущность указанного субъективного права, порядок возникновения, осуществления и прекращения, сформулировано его научное понятие. Результаты проведенного исследования позволили автору сделать выводы и рекомендации по совершенствованию законодательства, регулирующего отношения, связанные с применением специального права («золотой акции»).

Положения, выдвигаемые для публичной защиты:

1. В результате исследования сделан вывод, что признаками, определяющими юридическую сущность специального права («золотой акции»), являются:

1) документарная форма его воплощения, представляющая собой совокупность оригинальных записей, которые согласно закону должны быть внесены уполномоченным лицом или органом в устав и в реестр акционеров открытого акционерного общества;

2) бессрочность, поскольку законом, иным правовым актом срок его существования не определен календарной датой или истечением периода времени, или указанием события, которое должно неизбежно наступить; единственным механизмом определения срока существования «золотой акции» является воля правообладателя, воплощенная в правовом акте;

3) необоротоспособность, так как специальное право не может свободно отчуждаться или переходить от одного лица к другому в порядке универсального правопреемства либо иным способом;

4) нематериальный характер и отсутствие экономического объективного критерия оценки;

5) формальная определенность фактического состава, рассматриваемая законодателем в качестве основания его возникновения;

6) формальная определенность принадлежности права Российской Федерации и субъектам Российской Федерации, объединенным законодателем понятием «государство»;

7) многозначная юридическая природа;

8) возникновение смешанного правоотношения, которое выступает механизмом осуществления субъективного права и одновременно содержит в себе сущностные признаки различных видов правоотношений: обязательственных, вещных, корпоративных и административных;

9) оригинальный способ осуществления - административное представительство, поскольку иным способом осуществить указанное право невозможно.

2. Специальное право («золотая акция») по содержанию является уникальным правом, единственным в своем роде, которое предоставляет правообладателю не только возможность участия в управлении открытым акционерным обществом, но и другие субъективные права. Некоторые из них, включая право вето, осуществляются правообладателем самостоятельно, то есть без предъявления требования другому лицу, что характеризует его вещно-правовую сущность.

Кроме гражданско-правовых отношений, «золотая акция» порождает отношения, которые по своей природе являются административно-правовыми, а следовательно, они регулируются с использованием методов административного права. Таким образом, порядок регулирования отношений, возникающих из «золотой акции», имеет комплексный характер.

3. Выработано следующее определение понятия «специальное право («золотая акция»)» в объективном смысле. «Золотая акция» - это совокупность межотраслевых правовых норм, регулирующих различные по содержанию общественные отношения, включая назначение представителей в совет директоров и ревизионную комиссию открытого акционерного общества, участие в общем собрании акционеров, в совете директоров и ревизионной комиссии, наложение вето на решения общего собрания, связанные с использованием Российской Федерацией и субъектами Российской Федерации специального права в отношении открытых акционерных обществ, созданных в результате приватизации государственного имущества, в целях обеспечения обороноспособности страны и безопасности государства, а также защиты нравственности, прав и законных интересов граждан Российской Федерации.

4. Сформулировано научное определение понятия «специальное право («золотая акция»)» в субъективном смысле. «Золотая акция» - это необоротоспособное, носящее нематериальный характер, возникающее на основании решения Правительства Российской Федерации или органа государственной власти субъекта Российской Федерации, реализуемое через представителя право соответственно Российской Федерации и субъектов Российской Федерации, содержанием которого является совокупность правомочий по назначению представителей в совет директоров и ревизионную комиссию открытого акционерного общества, участию в общем собрании акционеров, в совете директоров, ревизионной комиссии и по наложению вето на решения общего собрания в целях обеспечения обороноспособности страны и безопасности государства, а также защиты нравственности, прав и законных интересов граждан Российской Федерации.

5. Право участия Российской Федерации и субъектов Российской Федерации в общем собрании акционеров следует рассматривать лишь как одно из правомочий, включенных в содержание специального права («золотой акции»).

6. Принятие решения об использовании «золотой акции» представляет собой одновременно право и обязанность, что вытекает из статуса Российской Федерации и субъекта Российской Федерации, а также целей, для достижения которых она применяется.

7. Установлено несоответствие между пунктом 1 статьи 38 Федерального закона от 21.12.2001 г. № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества», пунктом 1 статьи 48, пунктом 1 статьи 50 Гражданского кодекса Российской Федерации и пунктом 1 статьи 71 Федерального закона от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об Акционерных обществах», выражающееся в следующем.

Согласно указанной норме Федерального закона «О приватизации государственного и муниципального имущества» представители Российской Федерации и субъектов Российской Федерации в совете директоров (наблюдательном совете) открытого акционерного общества действуют от имени и в интересах соответственно Российской Федерации и субъектов Российской Федерации в целях обеспечения обороноспособности страны и безопасности государства, защиты нравственности, здоровья, прав и законных интересов граждан Российской Федерации. В то же время пунктом 1 статьи 71 Федерального закона «Об Акционерных обществах» предусмотрено, что члены совета директоров (наблюдательного совета) общества при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей должны действовать в интересах общества, основной целью которого, как предусмотрено пунктом 1 статьи 50 Гражданского кодекса Российской Федерации», является извлечение прибыли. Приведенные положения не соответствуют друг другу, а также пункту 1 статьи 48 Гражданского кодекса Российской Федерации, устанавливающему, в частности, одним из основных признаков юридического лица организационное единство.

8. Несмотря на относительный характер специального права («золотой акции»), оно не имеет обязательственного содержания и не может относиться к обязательственным правоотношениям. Таким образом, неоднозначную юридическую природу этого субъективного права следует рассматривать как абсолютно-относительную, с элементами вещного права.

9. На основе результатов диссертации с целью совершенствования гражданско-правового регулирования рассматриваемых отношений предлагается следующее.

В пункте 1 статьи 38 Федерального закона от 21.12.2001 г. № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» словосочетание «золотая акция» заменить словосочетанием «золотое право», поскольку «золотая акция» ценной бумагой не является.

Пункт 1 статьи 71 Федерального закона «Об Акционерных обществах» после выражения «должны действовать в интересах общества» дополнить выражением «а также в интересах Российской Федерации и субъектов Российской Федерации в случаях, предусмотренных законом».

Пункт 2 статьи 48 Гражданского кодекса Российской Федерации, который устанавливает обязательственный характер отношений участников акционерного общества и самого акционерного общества, привести в соответствие с пунктом 1 статьи 38 Федерального закона от 21.12.2001 г. № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества», определяющим содержание специального права («золотой акции»), дополнив его выражением «за исключением случаев, установленных федеральным законом».

Предусмотреть на законодательном уровне исчерпывающий перечень сфер экономики, в которых может использоваться специальное право, включая сельское хозяйство, добычу полезных ископаемых, обрабатывающие производства, производство и распределение электроэнергии, газа, воды, транспорт и связь, обеспечение военной безопасности, и закрепить право организаций, чья деятельность осуществляется вне этих отраслей, оспаривать в судебном порядке обоснованность применения в отношении них мер «золотой акции».

Теоретическая значимость работы. Результаты исследования позволяют определить юридическую природу «золотой акции» и особенности правового регулирования возникающих при ее использовании отношений. Выводы и рекомендации автора могут быть учтены при внесении соответствующих изменений в Гражданский кодекс Российской Федерации, Федеральный закон «Об акционерных обществах», Федеральный закон «О приватизации государственного и муниципального имущества». Результаты проведенного исследования могут быть использованы в качестве теоретической основы для новых исследований в области цивилистики, направленных на решение научных проблем и совершенствование правового регулирования отношений, участниками которых выступают акционеры, акционерные общества, Российская Федерация и субъекты Российской Федерации.

Практическое значение исследования состоит в том, что его результаты могут быть использованы участниками отношений в процессе осуществления специального права («золотой акции). Рекомендации автора могут применяться в законодательной деятельности, а также судебной практике рассмотрения дел данной категории, в учебном процессе при преподавании курсов «Гражданское право», «Предпринимательское право».

Апробация. Диссертация обсуждена на заседании кафедры гражданского права и процесса Волжского гуманитарного института (филиала) федерального государственного бюджетного образовательного учреждения высшего профессионального образования «Волгоградский государственный университет» (далее - ВГИ (филиал) ВолГУ).

Материалы диссертации используются в учебном процессе: в ВГИ (филиале) ВолГУ при преподавании курсов «Гражданское право», «Российское предпринимательское и коммерческое право»; в МОУ ВПО «Волжский институт экономики, педагогики и права» при подготовке методических материалов для студентов экономического и юридического факультетов по дисциплинам «Гражданское право», «Российское предпринимательское право», «Хозяйственное право», «Юридические лица»; в Учебном центре Волжской Торгово-Промышленной Палаты на курсах дополнительного профессионального образования и повышения квалификации.

Основные положения и выводы диссертации излагались на III Международной научно-практической конференции «Законность и правопорядок в современном обществе» (Новосибирск, 2011), на I Международной научно-практической конференции «Право как основа современного общества» (Москва, 2011).

По теме диссертационного исследования опубликовано 7 научных работ (общий объем - 2,3 п.л.), в том числе 3 - в российских рецензируемых научных журналах, включенных в перечень, рекомендованный Высшей аттестационной комиссией Министерства образования и науки Российской Федерации.

Структура диссертации определена целью, задачами и содержанием исследования и включает введение, три главы, объединяющие шесть параграфов, заключение, список использованной литературы, нормативных правовых и судебных актов, содержащий 238 наименований. Объем работы составляет 190 страниц.

ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫ

Во введении обосновываются актуальность темы исследования, его научная новизна и практическая значимость, определяются цель, задачи, объект и предмет исследования, его методологическая, теоретическая и эмпирическая база, формулируются положения, выдвигаемые для публичной защиты, приводятся сведения об апробации результатов научной работы.

Глава первая «Феномен специального права («золотой акции») в России и его характеристика» состоит из двух параграфов.

Первый параграф «Генезис явления специального права («золотая акция»), его становление и развитие» посвящен исследованию возникновения и особенностей развития «золотой акции», а также выявлению ее юридической природы в праве зарубежных государств.

В 1990-е гг. многие государства прибегают к специальным мерам для управления недавно приватизированными организациями с целью сохранения своего влияния, несмотря на отказ от большей части акций. В диссертации осуществляется их анализ. Эти меры приводят к разделению управления и несистематического риска и в общем именуются «золотой акцией».

В большинстве случаев «золотая акция» является сложным по содержанию механизмом. Этот механизм включает в себя право вето, которое носит вещный характер и не может осуществляться путем исполнения обязанности. Он может также содержать исключительное право назначения и одновременно устанавливать ограничения на крупные пакеты и иностранные инвестиции, а также кворум для принятия управленческого решения. В Германии члены, назначаемые в наблюдательный совет, обязательно должны быть из числа акционеров. В Новой Зеландии «золотая акция» устанавливает директивы по перебалансировке тарифов и общие положения о предоставлении услуг.

«Золотая акция» широко применяется в мировой практике. Она предоставляет в основном правомочие по наложению вето и вводится в исключительных случаях в наиболее важных отраслях. В соответствии с законодательством зарубежных стран «золотая акция» по своему содержанию не совпадает с правами и обязанностями акционеров и не порождает прав акционера в традиционном смысле.

Анализ практики применения мер «золотой акции» в Европейских странах позволяет констатировать, что Суд Евросоюза не считает ее противоречащей по своей природе Соглашению о создании Евросоюза. Россия не является членом Европейского союза, однако его уникальный опыт следует принимать во внимание для совершенствования мер «золотой акции» в Российской Федерации. специальный право золотой акция

Во втором параграфе «Правовая природа, источники правового регулирования и форма воплощения специального права («золотой акции»)» автор анализирует источники правового регулирования специального права («золотой акции») в России, определяет его юридическую природу и форму воплощения, в результате чего становится возможным выработать определение понятия специального права («золотой акции»).

На основании сравнительного анализа утверждается, что «золотая акция» не может являться ценной бумагой, акцией. «Золотая акция» - это название специального права на участие Российской Федерации или субъектов Российской Федерации в управлении акционерным обществом, созданным в результате приватизации. Существование любого права определяется средствами его объективации. Эти средства подразделяются на «объективные», в качестве которых выступают нормы права, и «субъективные», которыми являются признаваемые законодателем средства объективации. Способами воплощения специального права являются нормы Федерального закона от 21.12.2001 г. № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества», а также запись в уставе и реестре акционеров соответствующего акционерного общества.

По мнению автора, осуществлять запись о специальном праве в реестре акционеров на общих основаниях нельзя, так как «золотая акция» не является эмиссионной ценной бумагой. Выкуп «золотой акции» не допускается, так как указанное право возникает на основании закона вследствие приватизации государственного имущества и является одной из ее особенностей. Специальное право («золотая акция») никогда не находилось в гражданском обороте. Оно необоротоспособно и, следовательно, не является объектом обязательственных отношений. Таким образом, оно не подлежит внесению в реестр акционеров, цель ведения которого - контроль оборота акций.

Право участия - одно из правомочий, составляющих содержание специального права («золотой акции»). Правообладателю предоставляются и иные права, которые выходят за пределы права участия, например право вето. Законодатель включает право вето и право назначения представителя в содержание права участия, что, по мнению автора, является ошибкой, поскольку право вето нельзя сочетать с правом участия, так как оно осуществляется самостоятельно, а не путем предъявления требования другому лицу.

Возникает проблема сочетания в одном субъективном праве несочетаемых правомочий. Право вето и право исключительного назначения по своему содержанию не имеют отношения к тем правам, которые возникают у акционеров. Специальное право («золотая акция») включает в себя совокупность субъективных прав, каждое из которых имеет свою юридическую природу и собственное содержание. Отношения специального права «золотой акции» регулируются различными методами, а объединяет их только форма воплощения, предписанная законодателем в нормативном порядке.

Не следует отождествлять право участия акционера, вытекающее из именной акции, с правом публично-правовых образований, которое называется «золотой акцией». Это уникальное право, отличающееся, в частности, по основаниям возникновения, субъектному составу и средствам реализации. По своему содержанию оно не совпадает с правами акционера. Специальное право («золотая акция») обеспечивает интересы приватизированного предприятия и государства, подобно тому, как наследование обеспечивает интересы наследников, третьих лиц и самого наследодателя, а это в конечном итоге служит интересам общества в целом.

«Золотая акция» является нетипичным правом, так как имеет признаки вещного, обязательственного и корпоративного права, что позволяет сделать вывод о его своеобразии. Имеются признаки, характерные только для специального права («золотой акции»), выявленные автором в процессе диссертационного исследования.

«Золотая акция», помимо гражданско-правовых отношений, порождает отношения, которые регулируются нормами административного права. Таким образом, порядок регулирования отношений, возникающих из специального права, имеет комплексный характер. Применяемые методы объединяет форма воплощения, установленная законодателем в нормативном порядке. Конструкция специального права («золотой акции») неразрывно связана с деятельностью акционерного общества, поэтому ее необходимо рассматривать в рамках гражданско-правового учения о юридических лицах. В результате сформулировано научное определение понятия «специальное право («золотая акция»)» в объективном смысле.

Вторая глава «Понятие специального права («золотой акции») в субъективном смысле» включает в себя два параграфа.

Первый параграф «Основания возникновения специального права («золотой акции»)» посвящен определению и классификации юридических фактов, при наступлении которых оно возникает, а также условий принятия решения о его применении.

Для возникновения и осуществления субъективного права государства на участие в управлении открытым акционерным обществом («золотой акции») необходимо наличие таких юридических фактов, как принятие решения органом государственной власти, предусмотренного пунктом 1 статьи 38 Федерального закона от 21.12.2001 г. № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества», отчуждение из собственности государства не менее 75 процентов акций соответствующего общества, а также издание решения о назначении Правительством Российской Федерации или органом государственной власти субъекта Российской Федерации представителей в совет директоров и в ревизионную комиссию.

Принятие решения о применении специального права на участие и отчуждение из государственной собственности пакета 75 процентов акций - это юридические факты, первый из которых относится к административным актам, принимаемым Правительством Российской Федерации или органом исполнительной власти субъекта Российской Федерации, второй - к сделкам. Лицо, отчуждающее акции, само выступает одной из сторон соответствующего договорного правоотношения. Специальное право не может осуществляться вне отношений представительства.

Второй параграф «Субъектный состав участников правоотношений, возникающих вследствие реализации специального права («золотой акции»). Объект правового регулирования» содержит анализ субъектного состава и объекта рассматриваемого правоотношения.

Круг участников исследуемых правоотношений строго ограничен законодателем. В качестве сторон таких отношений могут выступать только Российская Федерация или субъект Российской Федерации и открытое акционерное общество, созданное в результате приватизации государственного предприятия. Правительство Российской Федерации и органы исполнительной власти субъектов Российской Федерации принимают решения о применении специального права соответственно Российской Федерацией и субъектами Российской Федерации. Кроме того, указанные органы назначают представителей в совет директоров (наблюдательный совет) и в ревизионную комиссию.

Толкование абзаца 2 пункта 2 статьи 38 Федерального закона от 21.12.2001 г. № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» позволяет сделать вывод, что в качестве представителя Российской Федерации или субъекта Российской Федерации, помимо государственного служащего, может выступать и иное лицо. Однако законодатель не дает каких-либо дополнительных указаний на этот счет. Практика идет по пути назначения на должность представителей только государственных служащих.

По мнению автора, нет оснований для того, чтобы считать идеальную конструкцию «золотой акции» создающей условия для отношений, в которых одна из сторон может повелевать другой стороной и диктовать ей свои условия только в силу занимаемого ею положения. Если при осуществлении специального права управомоченная сторона и вправе требовать определенного поведения от обязанного лица, то только в силу прямого указания закона, реализация норм которого строится по принципам участия лица в гражданском правоотношении. Хотя рассматриваемые отношения и возникают независимо от волеизъявления одной из сторон, обе стороны при этом находятся в юридически равном положении, в отношении координации, а не субординации, и подчиняются только закону.

Объектом рассматриваемого правоотношения является такое поведение его сторон, которое обеспечивает участие государства в управлении открытым акционерным обществом, в результате чего соблюдаются публичные и общественные интересы, а также достигаются цели, в которых выражена определенная часть государственных функций. Такое поведение включает действия, направленные на обеспечение возможности участвовать в управлении открытым акционерным обществом.

Юридическое лицо, особенно акционерное общество, - оптимальная форма длительной централизации капиталов. Объединение капиталов и управление ими - главные функции акционерного общества как экономического института. Не исключено, что при установлении специального права («золотой акции») интерес государства обращен и к обособленному имуществу, принадлежащему акционерному обществу, точнее - к обеспечению его сохранности.

Отношения, возникающие из специального права («золотой акции»), являются сложными и по структуре, и по содержанию. В части согласования и оформления волеизъявления правообладателя они имеют свойства административно-правовых отношений, в остальной части это гражданско-правовые отношения. Эти отношения возникают из специального права («золотой акции») и являются относительными, поскольку в них управомоченной стороне противостоит строго определенное акционерное общество, а интерес правообладателя удовлетворяется и через действия обязанной стороны. При этом они не являются обязательственными, так как не имеют других признаков обязательственных правоотношений.

Специальное право Российской Федерации, субъектов Российской Федерации на участие в управлении акционерным обществом, включающее в себя ряд правомочий, осуществляется в одной части действиями самого правообладателя, а в другой - действиями акционерного общества. Так, правомочие по участию в общем собрании реализуется посредством исполнения корреспондирующей обязанности общества уведомлять о проведении общего собрания акционеров.

Участники акционерного общества реализуют волеобразующую функцию коллегиального органа юридического лица и формализуют эту волю. Они выражают не собственную волю, а волю юридического лица, поскольку должны действовать не в своих, а в его интересах. Участие в деятельности юридического лица предполагает передачу ему своих профессиональных качеств или качеств человека к волеобразованию путем вступления с ним в соответствующее внутреннее организационное отношение.

Сформулировано определение понятия «специальное право («золотая акция»)» в субъективном смысле.

Третья глава «Правовое регулирование отношений, возникающих из специального права («золотой акции»)» состоит из двух параграфов.

Первый параграф «Права и обязанности участников отношений, возникающих из специального права («золотая акция»)» посвящен определению и рассмотрению прав и обязанностей каждого из участников исследуемых отношений.

Правовые связи между участниками правоотношений, возникающих из специального права («золотой акции»), имеют сложную структуру и складываются: 1) между Российской Федерацией или субъектом Российской Федерации и представителем, в том числе в связи с формированием позиции по решениям, принимаемым общим собранием акционеров; 2) между представителем и соответствующим открытым акционерным обществом; 3) между Российской Федерацией или субъектом Российской Федерации и открытым акционерным обществом. Права обладателя «золотой акции» от имени Российской Федерации осуществляет Федеральное агентство по управлению государственным имуществом.

По мнению автора, принятие «решения об использовании специального права на участие» представляет собой одновременно право и обязанность, что вытекает из особого статуса Российской Федерации и субъекта Российской Федерации, а также целей, для достижения которых применяется «золотая акция». В связи с этим у конкретного открытого акционерного общества и его регистратора возникает обязанность внести соответствующую запись в устав общества и в реестр его акционеров.

Правомочие вето является, по мнению автора, основной частью содержания специального права на участие Российской Федерации, субъектов Российской Федерации в управлении открытым акционерным обществом. При его отсутствии цели «золотой акции» становятся недостижимыми в силу того, что исчезает возможность влиять на принятие указанных в законе решений общего собрания. Право вето обладателя «золотой акции» носит абсолютный характер в том смысле, что при его применении, безусловно, будет блокировано любое из тех решений, на которые оно может быть наложено. Такой запрет не преодолим.

Исполнение акционерным обществом его обязанности сообщать в установленные сроки о проведении годового общего и внеочередного общего собраний акционеров обеспечивает участие представителя в общем собрании. Наделение представителей Российской Федерации, субъектов Российской Федерации правом вносить предложения в повестку дня годового общего собрания акционеров и требовать созыва внеочередного общего собрания акционеров, по мнению автора, является излишним, так как выходит за пределы того, что необходимо для достижения целей осуществления специального права. Эти цели будут достигнуты и в том случае, если представитель не наделен правом внесения предложений в повестку дня общего собрания и требования созыва внеочередного общего собрания.

Отношения, складывающиеся в процессе согласования и оформления волеизъявления Российской Федерации, а также субъектов Российской Федерации, являются публично-правовыми, административными.

Во втором параграфе «Порядок осуществления и прекращение специального права («золотой акции»)» освещаются порядок, особенности и проблемы осуществления и прекращения специального права («золотой акции»).

Представители Российской Федерации и субъектов Российской Федерации участвуют в принятии решений и осуществляют свои полномочия на основании письменных директив Федерального агентства по управлению государственным имуществом. В совет директоров и ревизионную комиссию акционерного общества может быть назначено по одному представителю РФ. При этом представитель РФ в совете директоров акционерного общества входит в количественный состав совета директоров, определенный уставом общества или решением общего собрания акционеров.

Представитель Российской Федерации в установленные сроки направляет в министерство и федеральный орган исполнительной власти предложения по повестке дня общего собрания акционеров, а после получения директив в сроки, установленные статьей 53 Федерального закона от 26.12.1995 г. № 208-ФЗ «Об Акционерных обществах», вносит соответствующие предложения. В течение пяти дней после утверждения повестки дня общего собрания акционеров представитель РФ информирует министерство и федеральный орган исполнительной власти о ее содержании, а при наличии в ней вопросов, по которым представитель РФ имеет право вето, направляет также свои предложения по его использованию. Министерство на основании предложений федерального органа исполнительной власти направляет представителю РФ письменные директивы об использовании права вето не позднее, чем за пять дней до даты проведения общего собрания акционеров. При отсутствии письменных директив представитель РФ действует в соответствии с предложениями, направленными им ранее в министерство.

Представитель РФ в совете директоров обязан лично участвовать в работе совета директоров и общего собрания акционеров на основании решения Правительства Российской Федерации о назначении его в совет директоров.

В ходе исследования обнаружена следующая коллизия. Согласно пункту 1 статьи 38 Федерального закона от 21.12.2001 г. № 178-ФЗ «О приватизации государственного и муниципального имущества» представители Российской Федерации и субъектов Российской Федерации в совете директоров (наблюдательном совете) открытого акционерного общества действуют от имени и в интересах соответственно Российской Федерации и субъектов Российской Федерации в целях обеспечения обороноспособности страны и безопасности государства, защиты нравственности, здоровья, прав и законных интересов граждан Российской Федерации.

В то же время пунктом 1 статьи 71 Федерального закона «Об Акционерных обществах» предусмотрено, что члены совета директоров (наблюдательного совета) общества при осуществлении своих прав и исполнении обязанностей должны действовать в интересах общества, основной целью которого, как установлено пунктом 1 статьи 50 Гражданского кодекса Российской Федерации, является извлечение прибыли. Приведенные положения не соответствуют друг другу, а также пункту 1 статьи 48 Гражданского кодекса Российской Федерации, предусматривающему, в частности, одним из основных признаков юридического лица организационное единство.

Совокупность правомочий, принадлежащих Российской Федерации или субъектам Российской Федерации, по мнению автора, выходит за пределы целей, ради достижения которых специальное право («золотая акция») устанавливается. Для обеспечения пропорциональности мер «золотой акции» необходимо внести изменения в существующий порядок осуществления специального права и ограничить круг тех вопросов, в решении которых возможно участие представителя в совете директоров и которые подлежали бы обязательному письменному согласованию. Перечень таких вопросов предлагается автором в диссертации.

Возможность нарушения сроков согласования со стороны государства, по мнению автора, должна быть исключена. Требуется установить положение, согласно которому при отсутствии письменных директив представитель не вправе голосовать и налагать вето в соответствии с ранее направленными им для согласования предложениями. В случае если предложения не были направлены или были направлены с нарушением сроков, представитель также не вправе голосовать и налагать вето.

Автором исследованы проблемы, возникающие при наложении вето на решения общего собрания. Обращается внимание на необходимость установить в законе основания для отмены принятого решения в разумный срок после проведения общего собрания, если такое решение влечет наступление убытков акционерного общества и (или) угрожает обороноспособности страны, безопасности государства, правам и законным интересам граждан Российской Федерации.

Согласно пункту 5 статьи 38 Федерального закона «О приватизации государственного и муниципального имущества», специальное право («золотая акция») действует до принятия решения о его прекращении, которое является административным актом. Следовательно, «золотая акция» бессрочна.

В диссертации высказывается мнение о целесообразности установления двух разновидностей «золотой акции» в зависимости от срока ее действия: 1) без указания периода времени, на который она устанавливается, для того чтобы парировать нежелательные предложения о поглощении в целях национальной безопасности; 2) с указанием периода времени, в течение которого она действует, чтобы дать возможность приватизированным предприятиям скорректировать свою деятельность в частном секторе экономики.

В заключении подводятся итоги диссертационного исследования, формулируются выводы, предложения и рекомендации.

СПИСОК РАБОТ, ОПУБЛИКОВАННЫХ ПО ТЕМЕ ДИССЕРТАЦИИ

Статьи в научных журналах, рекомендованных ВАК РФ

1. Волчанский А.А. Особенности правоотношения, возникающего в связи с использованием «золотой акции» / А.А. Волчанский // Вестник Саратовской государственной академии права. - 2010. - № 1 (71). - С. 84 - 86 (0,3 п.л.).

2. Волчанский А.А. Основания возникновения и проблемы реализации специального права государства на участие в управлении акционерным обществом / А.А. Волчанский, Л.М. Волчанская // Вестник Саратовской государственной академии права. - 2011. - № 2. - C. 82 - 85 (0,4/0,2 п.л.).

3. Волчанский А.А. К вопросу о юридической природе специального права государства на участие в управлении открытым акционерным обществом / А.А. Волчанский // Юридическая наука и практика: Вестник Нижегородской академии МВД России. - 2011. - № 1. - С. 329 - 333 (0,5 п.л.).

Публикации в иных изданиях

4. Волчанский А.А. К вопросу о правовом регулировании использования «золотой акции» / А.А. Волчанский // Юридические науки. - 2007. - № 6. - С. 43 - 45 (0,2 п.л.).

5. Волчанский А.А. «Золотая акция» в российском гражданском праве / А.А. Волчанский // Юридические науки. - 2011. - № 2. - C. 27 - 32. (0,5 п.л.).

6. Волчанский А.А. К вопросу о правовом регулировании мер «золотой акции» в Европе / А.А. Волчанский // Законность и правопорядок в современном обществе : сборник материалов III Международной научно-практической конференции / под общ. ред. С.С. Чернова. - Новосибирск : Издательство НГТУ, 2011. - С. 59 - 63 (0,3 п.л.).

7. Волчанский А.А. К вопросу о месте специального права «золотой акции» в системе российского гражданского права / А.А Волчанский // Право как основа современного общества : Материалы I Международной научно-практической конференции. - М. : Спутник+, 2011. - С. 47 - 50 (0,2 п.л.).

Размещено на Allbest.ru