Институт несостоятельности (банкротства) в законодательстве зарубежных стран

Размещено на http://www.allbest.ru/

Институт несостоятельности (банкротства) в законодательстве зарубежных стран

Основная идея всех современных систем правового регулирования несостоятельности заключается в том, что целесообразнее сохранить действующее предприятие, чем распродать его по частям. В современных системах правового регулирования несостоятельности основной процедурой является конкурсное производство, в ходе которого все действия с имуществом должника осуществляются в пользу кредиторов. Однако следует отметить, что теперь конкурсное производство является не единственной процедурой, значительное место в современных системах регулирования несостоятельности занимают реабилитационные режимы, причем в каждом конкретном случае объем их использования имеет большие отличия. В результате развития современного законодательства о несостоятельности было создано несколько различных моделей, которые различаются между собой лежащими в их основе экономическими концепциями, макроэкономическими целями, которые ставятся перед законодательством о несостоятельности и механизмами, используемыми для достижения указанных целей.

По мнению некоторых европейских экспертов, все существующие в различных странах мира системы несостоятельности (банкротства) могут быть условно разделены на пять категорий: от радикально «прокредиторского» законодательства до радикально «продолжниковского» (между этими крайними категориями обычно располагают умеренно «прокредиторское», «нейтральное», а также умеренно «продолжниковское» законодательство) в зависимости от базовой схемы правового регулирования несостоятельности, на которой основывается вся система правового регулирования несостоятельности, процедуры, на которой основывается концепция законодательства. Общим критерием для такого разделения служит преобладающая защита интересов либо должника, либо кредиторов, а также возможности реабилитации должника. Однако, следует отметить, что независимо от особенностей правовой системы одной из важнейших задач при банкротстве является обеспечение интересов кредиторов и по возможности сохранение предприятия-должника путем восстановления его платежеспособности.

Наибольшее распространение в практике развитых стран с рыночной экономикой получили «продолжниковская» и «прокредиторская» системы. Они имеют принципиально разную сущность. В частности, американские и французские суды, применяющие «продолжниковскую» систему банкротства, чаще всего возбуждают дело о банкротстве по заявлениям должников, так как эта система предоставляет возможность должнику освободиться от долгов и восстановить свою платежеспособность. В условиях «продолжниковской» системы банкротства суд может предложить кредитору подписать мировое соглашение с должником, предусматривающее выплату только части долга (иногда даже всего 20-30%), на что кредиторы часто соглашаются, опасаясь не получить ничего.

«Прокредиторская» система банкротства, применяемая в большинстве европейских стран, ставит себе целью удовлетворение требований кредиторов в максимальной степени. Основное содержание этой системы заключается в тщательном контроле за имуществом должника, практическое игнорирование его интересов и оперативная реализация этого имущества в пользу кредиторов.

Рассмотрим основные современные системы правового регулирования несостоятельности, которые сформировались в США, Англии, Франции, Германии.

Согласно законодательству США о несостоятельности, все дела о несостоятельности, как индивидуальной, так и корпоративной, называются банкротством и рассматриваются в федеральных судах по банкротствам, которые являются частью федеральных окружных судов.

В соответствии с законом 1978 года, несостоятельными должниками в США могут быть объявлены физические лица, партнерства, корпорации, муниципалитеты, но не государственные образования. Начало производства по делам о несостоятельности в США происходит по инициативе должника и кредиторов, однако официальное признание должника несостоятельным является исключительной прерогативой суда. Кредиторы могут подать заявление о начале принудительной процедуры несостоятельности, если их более 12 и сумма их необеспеченных требований выше 5000 американских долларов, а заявление подается более чем тремя кредиторами (принцип стечения кредиторов).

В отношении должника (по его заявлению или по заявлению кредиторов) могут быть сразу открыты либо процедура ликвидации, либо процедура реорганизации. Должник имеет право начать добровольную процедуру банкротства подачей заявления в Суд по банкротству1¹ См: USA Bankruptcy Code. 1978. § 301.. Следует отметить, что американская система правового регулирования несостоятельности базируется на реорганизационной идее, поэтому по ходатайству заинтересованной стороны ликвидационная процедура может быть трансформирована по решению суда в реорганизационную процедуру, направленную на сохранение действующей компании, что по идее должно приносить больше доходов, чем ликвидация.

Реорганизационная процедура является ключевым элементом американской системы правового регулирования несостоятельности, при создании которой предусматривалось, что она будет отдавать предпочтение реорганизации, при которой у участников (акционеров) имелась бы возможность получать от кредиторов некое возмещение, а у кредиторов - получать под свой контроль реорганизованное предприятие. Однако преимущества, получаемые менеджерами должника при открытии реорганизационной процедуры, препятствуют закону 1978 года эффективно решать поставленные задачи.

Учитывая, что для заявления ходатайства об открытии реорганизационной процедуры не требуется доказательств, которые могли бы подтвердить реальность плана выполнения реорганизации, а также доказательств фактической неплатежеспособности должника, инициировать открытие реорганизационной процедуры достаточно легко. При открытии реорганизационной процедуры у кредиторов в течение определенного периода времени нет реальной возможности влиять на ход процедуры, что обусловлено тем, что в течение 120 дней с момента возбуждения производства по делу о несостоятельности только должник вправе предложить план реорганизации, процедура рассмотрения и голосования по которому занимает длительный период времени. Затем схема должника во владении, являющаяся одним из ключевых элементов американской системы правового регулирования несостоятельности, суть которой сводится к тому, что должник до рассмотрения судом заявлений кредиторов может продолжать свой бизнес, распоряжаться собственностью без ограничений, и считается выполняющим функции доверительного управляющего, предоставляет менеджерам возможность продолжать управлять бизнесом после начала реорганизационной процедуры, во время действия которой права кредиторов, в том числе и обеспеченных, ограничиваются механизмом автоматического приостановления индивидуальных действий кредиторов.

Вследствие этого, реализуя модель должника во владении, закон 1978 года не дает возможности кредиторам существенно влиять на продолжительность и направление процедур, а активы должника за это время могут потерять свои системные качества. В связи с этим, нормы данного закона, устанавливающие подобную схему реструктуризации активов, постоянно подвергаются критике, а некоторые вообще предлагают главу 11 этого закона отменить. Однако, несмотря на это, устойчивая позиция американской экономики в мировой экономической системе свидетельствует о том, что для американской экономики такая реорганизационная модель оказалась вполне приемлемой.

Системные недочеты Bankruptcy Code (например, план реорганизации должника не был выполнен, время для реструктуризации внутри производства о несостоятельности упущено, активы распродаются) компенсируются тем, что, так как реорганизационная процедура растянута во времени, то другие участники рынка имеют возможность заполнить освобождающиеся должником сегменты рынка1¹См.: Степанов В.В. Несостоятельность (банкротство) в России, Франции, Англии, Германии. М.: Статут, 1999. С.53..

Все сказанное позволяет сделать вывод о том, что концепция закона 1978 года предназначена для использования в условиях развитой экономики и требует коррекции, предусматривающей усиление роли кредиторов и ограничивающей возможности для должника по затягиванию процедур, разработки и применения различных реорганизационных процедур несостоятельности в зависимости от размеров и вида активов должника1¹ Eisenberg T. Current Development in international and Comparative Corporate Insolvency Law // Should We Abolish Chapter 11? The Evidence from Japan. Oxford, 1994. P. 216..

В предотвращении и регулировании несостоятельности зарубежные государства используют, наряду с нормами конкурсного права, нормы уголовного законодательства. Это в полной мере относится и к США. Названные нормы помещены в 9 разделе Свода законов США. Линию борьбы с банкротством уголовно-правовыми средствами продолжил и Примерный Уголовный Кодекс США, объявивший умышленное банкротство в качестве преступления, сопряженного с подлогом документов и обманными приемами. Кодекс относит умышленное банкротство к категории мисдиминоров, т.е. к преступлениям, за которые может быть назначено максимальное наказание в виде одного года тюремного заключения.

Рассмотрим особенности института несостоятельности во французском законодательстве о несостоятельности.

Концепция французской системы правового регулирования несостоятельности базируется на утверждении, что целями законодательства о несостоятельности по принципу приоритетности являются:

- сохранение действующих предприятий;

- сохранение рабочих мест;

- удовлетворение требований кредиторов.

Таким образом, в экономической стратегии французского государства законодательство о несостоятельности выполняет явно макроэкономическую роль, направленную в первую очередь на сохранение действующих предприятий2² См.: Степанов В.В. Указ.соч. С.72.. В основании французской системы правового регулирования несостоятельности лежит идея защиты инфраструктуры предприятия должника за счет урезания прав кредиторов.

Субъектами несостоятельности по закону 1994 года, которым были внесены соответствующие поправки в Закон 1985 года «О финансовом оздоровлении предприятий», могут быть коммерсанты, ремесленники, лица, занятые в сельском хозяйстве и любые юридические лица частного права. Процедуры несостоятельности могут быть начаты, если субъект не в состоянии выполнить обязательства посредством имеющихся в его распоряжении активов. Ходатайство может быть заявлено кредитором независимо от характера его требования. Кроме того, суд может рассмотреть вопрос о начале процедуры несостоятельности по собственной инициативе или по представлению прокурора Франции.

Особенностью французской системы несостоятельности является то, что представители суда стремятся инициировать переговоры должника с кредиторами при первых признаках надвигающейся платежеспособности1¹ Derrida F. Redressment et liquidation judiciaries des enterprises. Nice, 1991. Р.17.. Для адекватной оценки текущего финансирования состояния предприятий была создана схема постоянной отчетности перед региональными советами директоров и судом. Когда характер информации отчетливо свидетельствует о надвигающихся финансовых проблемах, президент Торгового Трибунала приглашает руководителя предприятия в суд на беседу2² См.: Coral R. The New Bankruptcy Reorganization Law in France // American Bankruptcy Journal. 1996. № 70. и предлагает ему начать переговоры с кредиторами.

Во многих случаях кредиторам приходится соглашаться на предложенные условия, ухудшающие их права, так как иначе при открытии формальных судебных процедур они могут вообще ничего не получить. При отсутствии согласия кредиторов и должника начинаются судебные процедуры несостоятельности.

Если предприятие имеет возможность продолжать работу, суд может открыть процедуру реструктуризации (redressment judisiare). Если реальной возможности продолжить деятельность предприятия не имеется или если разница между суммой обязательств и стоимостью работающего предприятия слишком велика3³ Hubert Lafont The French Bankruptcy System // Bankruptcy in OECD and East Europe Countries. Paris, 1993. P.16., по решению суда открывается ликвидационная процедура.

Следует отметить, что, как уже упоминалось, несмотря на внесенные в 1994 году поправки, французское законодательство остается наиболее либеральным по отношению к должнику и жестким по отношению к кредиторам, т.е. общее его направление и содержание процедур является явно продебиторским.

Подведя итог краткой характеристике законодательства Франции о несостоятельности, следует отметить, что, акцентируя внимание на попытках реабилитации должника, законодательство не смогло создать эффективный механизм для выполнения основной макроэкономической задачи - обеспечения стабильности и устойчивого развития экономической системы.

Наряду с имущественной ответственностью несостоятельного должника, французское законодательство предусматривает уголовное наказание за банкротство. Согласно ст.402 Уголовного кодекса в редакции закона № 81-82 1987 года лица, объявленные виновниками в банкротстве, караются: простые банкроты - тюремным заключением сроком от 3 месяцев до трех лет и штрафом в размере от 5 до 100 тысяч франков или только одним из этих наказаний. Что касается злостных банкротов, то они наказываются тюремным заключением сроком до одного года до семи лет и штрафом в размере от 10 до 200 тысяч франков.

В Англии субъектами процедур несостоятельности (в качестве должника) могут быть физические лица, компании, зарегистрированные на основании Закона о компаниях, а также незарегистрированные компании, которые имеют место бизнеса в Англии.

В Англии заявлять ходатайство о начале производства по делам о несостоятельности имеют право «либо компания, либо директор, либо любой кредитор или кредиторы (включая кредиторов с условными исками), либо вкладчики»1¹ Insolvency Act. P.124.. Кредиторы могут заявлять ходатайство о начале процедур несостоятельности:

- «если они направили должнику письменный запрос об исполнении обязательств, прошло три недели, требования так и остались неудовлетворенными, и их сумма больше 750 фунтов стерлингов;

- если предыдущее решение суда (по делу, не связанному с несостоятельностью) осталось неисполненным;

- если исполнение решения суда приведет к неплатежеспособности компании;

- если в результате исполнения решения суда обязательства должника превысят его активы»1¹ Goode R. Principles of Corporate Insolvency Law. London, 1990. Р.28..

Термин «несостоятельность» в Англии применяется только в отношении юридических лиц, в отношении физических лиц применяется термин «банкротство».

Современное английское законодательство о несостоятельности определяется тремя основными принципами. Во-первых, это приоритет сохранения «выживания дела»2² Люсов А.Н. О несостоятельности (банкротстве) предприятий // Деньги и кредит. 1993. № 2. С.40., обеспечение которого достигается за счет введения администрирования, что означает передачу управления делами компании специально назначенному судом администратору. Вторым принципом является усиление ответственности директоров компаний за принимаемые решения, в связи с чем, предусмотрена возможность дисквалификации, т.е. запрещения занимать руководящие должности в течение определенного времени в зависимости от характера допущенных ошибок. Третьим принципом является введение лицензирования специалистов, участвующих в процедурах, связанных с несостоятельностью, в области бухгалтерии и юриспруденции.

Большим влиянием в Великобритании при решении вопросов по предотвращению банкротства пользуется The Insolvency service (Орган по делам о несостоятельности (банкротстве). В 1990 году он выделился из Министерства промышленности и торговли в отдельный исполнительный орган, филиалы которого находятся в Лондоне, Бирмингеме, Эдинбурге, а центральное счетное отделение расположено в Бирмингеме. В своей деятельности это учреждение, насчитывающее 33 судебных исполнителя, руководствуется в первую очередь Актом о компаниях, Актом о несостоятельности и Актом о дисквалификации директоров компаний 1986 года. Практика показала, что Орган по делам несостоятельности успешно справляется с решением вопросов, связанных с банкротствами индивидуальных лиц и компаний, вызванными экономическими факторами, а также со случаями обмана кредиторов.

Во исполнение указанных актов данная служба занимается следующими вопросами:

- тщательно расследует все обстоятельства банкротства частных лиц и компаний;

- выступает при необходимости в качестве судебного исполнителя на стадии конкурсного производства;

- выступает в качестве ликвидатора в случае вынесения судебного решения о банкротстве должника;

- докладывает обо всех нарушениях в процессе банкротства, а также снимает с должности директора обанкротившейся компании;

- назначает прямо или через свои структуры специалиста в области банкротства;

- выдает постановления о финансировании обанкротившихся компаний и их ликвидации, а также публикует постановления гражданского советника министра по вопросам о банкротстве и несостоятельности.

Вместе с тем успешная деятельность Органа по делам о несостоятельности нисколько не умаляет того большого значения, которое традиционно придается решениям английских судов в формировании законодательства о несостоятельности.

Английским законодательством о несостоятельности предусматриваются две важнейшие процедуры, применяемые к несостоятельным компаниям: процедуры по реорганизации и по ликвидации компаний.

Основные реорганизационные процедуры включают администрированное управление имуществом должника, мировые соглашения между должником и кредиторами, именуемые компромиссами и добровольными урегулированиями. Суть администрирования состоит в передаче функций по управлению делами компании в руки назначаемого судом администратора из числа уполномоченных специалистов по делам о несостоятельности. Процедура управления имуществом должника имеет общие черты с администрированием, однако, если администратора назначает суд, и вся процедура в целом проходит под его наблюдением и верховенством, то управляющего имуществом должника назначает залоговый кредитор, права которого обеспечены так называемым «плавающим обеспечением», и суд в процедуру управления имуществом не вмешивается. Процедура управления имуществом была предназначена для создания условий для возможной реабилитации бизнеса, однако ее легко блокировать обладателю «плавающего обеспечения» на все активы должника1¹ Hill Steve. Corporate Workouts - Options Under UK Legislation // Bankruptcy in OECD and East Europe Countries. Paris, 1993. P.37.. И поэтому на практике эта процедура мало применяется2² Rajak H. Current Development in international and Comparative Insolvency Law // The Challenges of Commercial Reorganization in Insolvency: Empirical Evidence from England. Oxford, 1994. P.191..

Несмотря на стремление законодателей к более масштабному использованию процедур, предохраняющих активы должника от распродажи по частям, основными процедурами, как и прежде, остаются ликвидационные, к которым относятся: добровольная ликвидация состоятельной компании (самоликвидация), добровольная ликвидация компании под контролем кредиторов (добровольная ликвидация несостоятельной компании), принудительная ликвидация.

Таким образом, английскую систему регулирования можно охарактеризовать как базирующуюся на защите интересов кредиторов. В основном этот подход связан с традициями экономического и правового регулирования3³ Saving Rose N. A Company Common Law Approaches. London, 1991. P.17.. Однако в последнее время все чаще английское законодательство о несостоятельности подвергается критике за однобокость и отсутствие гибкости, а также за его неструктурированность и сложность для системного восприятия4⁴ Степанов В.В. Указ.соч. С.85..

Обратимся к основным тенденциям, которые наблюдаются сегодня в законодательной системе Англии. «Одно из основных направлений в экономической политике правительства связано с расширением свободы предпринимательства и поощрением частной инициативы. В то же время правительство Великобритании стремится сократить число банкротов, ибо существует расхожее мнение, что банкротство предприятий негативно влияет на уровень безработицы в стране. В связи с тем, что Орган по делам о несостоятельности подотчетен Министерству промышленности и торговли, некоторые изменения, внесенные правительством в законодательство о несостоятельности, имеют прямое отношение к данному министерству. Предполагается улучшить ситуацию с добровольным соглашением, возможно введение моратория на выполнение требований кредиторов, рассматриваются и варианты снятия с правительства статуса главного распорядителя собственности должника. В своей речи 17.11.1999 королева Елизавета II выразила желание представить законопроект о банкротстве, согласно которому «жизнеспособным» компаниям, обществам и т.д., затруднения которых носят временный характер, будет оказана самая широкая поддержка со стороны правительства»1¹ Олевинский Э. Банкротство в Великобритании // Право и экономика. 2000. № 9. С.70..

К числу преступных деяний, связанных с банкротством, уголовное законодательство Англии относит более тяжкое банкротство (злостное) и менее тяжкое (простое). Согласно Закону 1986 года о неплатежеспособности, уголовной ответственности подлежит банкрот, который, например, не передает всю собственность, которой он располагает, официальному управляющему его имуществом или доверительному собственнику, либо не информирует указанных лиц о какой-либо передаче имущества; скрывает какой-либо долг, который следует ему или который он должен сам погасить. Такие действия наказываются лишением свободы на срок до 7 лет и (или) штрафом, если дело рассматривалось судом присяжных, а при рассмотрении дела магистратскими судьями - лишением свободы сроком до 6 месяцев и (или) штрафом. Менее сурово - лишением свободы на срок до 2 лет и штрафом - наказываются в Англии случаи, когда банкрот утрачивает собственность, но не представляет без уважительной причины вопреки требованию управляющего или суда расчетные суммы существенной утраты его собственности в течение 12 месяцев до подачи петиции или в период между подачей петиции и началом банкротства и не дает никакого разумного объяснения, каким способом произошла утрата2² См.: Решетников Ф., Игнатова М. Банкротство в дореволюционной России и на Западе // Проблемы прогнозирования. 1997. № 2. С.17..

Обратимся теперь к германской системе регулирования несостоятельности, правовую основу которой составляют в настоящее время два закона - Konkursordnung (конкурсное производство), принятый в 1877 году3³ См.: Jaeger E. Lehrbuch des Deutchen Konkursrechts. Berlin, 1932., и Vergleichsordnung (мировое соглашение), принятый в 1935 году. В 1994 году германский парламент одобрил новый законопроект о несостоятельности - Insolvenzordnung (порядок регулирования несостоятельности), который вступил в силу с 1 января 1999 года.

В качестве базовой модели для закона 1994 года был взят US Bankruptcy Code, однако идейное содержание закона 1994 года значительно отличается. В отличие от американского законодательства о несостоятельности в германском законе 1994 года основное внимание уделяется защите имущественных интересов кредиторов, а не судьбе несостоятельного лица, «реорганизация не является более предпочтительной, чем ликвидация»1¹ Balz Manfred. Insolvency law reform for economies in transition - a comparative law perspective. London, 1996. P.21., должник не имеет возможности использовать для своей выгоды начало процедур банкротства. Целью нового германского законодательства является эффективное использование активов, защита попавших в затруднительное положение фирм от действия рыночных сил. Поэтому в новом законе не оказывается предпочтение продолжению деятельности субъекта по сравнению с продажей действующего предприятия другому субъекту или распродажей активов. Кроме того, указанный законодательный акт включает ряд важнейших правовых новелл:

а) единую процедуру банкротства независимо от свободы удовлетворения требований кредиторов;

б) упрощение открытия производства;

в) введение плана преодоления несостоятельности;

г) отмену рангов конкурсных кредиторов;

д) подключение кредиторов, обладающих залоговыми правами, к процессу производства;

е) расширение возможностей для признания недействительными правовых действий должника2² Шепенкова Н.Б. Россия и Германия: Новое законодательство о банкротстве. Сравнительно-правовой анализ // Законодательство. 1998. № 7. С.12-13..

Таким образом, положения Insolvenzordnung точно соответствуют поставленной задаче - реорганизация не является более предпочтительной, чем ликвидация. Для открытия производства по делу о несостоятельности закон требует, чтобы имелось в наличии достаточно имущества для покрытия судебных издержек по ведению дела. Общим основанием является неплатежеспособность, когда должник не в состоянии выполнить подлежащие исполнению текущие платежные обязательства. Все дела о несостоятельности начинаются открытием конкурсного производства. Должник отстраняется от руководства предприятием, назначается доверительный управляющий. Переход к реабилитационной процедуре возможен только при наличии определенного уровня согласия кредиторов.

В целом новый германский закон является более полным и четким по сравнению с прежним законом. Однако, как считают некоторые авторы1¹ См.: Степанов В.В. Указ. соч. С.92., имеет и слабые места, которые сводятся к тому, что открытие конкурсного производства во всех случаях может отрицательно сказаться на реабилитационных перспективах предприятия.

В германском законодательстве выделяются три случая уголовно наказуемого банкротства - «простое», «злостное» и «особо тяжкий случай банкротства». «Злостное» - это действия лица по устранению, уничтожению части имущества, которые в случае распродажи вошли бы в конкурсную массу. «Простым» банкротством можно назвать действия лица, которое по собственной небрежности не знает об угрозе неплатежеспособности. «Особо тяжкий случай банкротства», когда виновный сознательно поставил многих лиц под угрозу разорения.

Подведя итог, следует отметить, что институт банкротства известен всем странам с рыночной экономикой, поскольку последняя предполагает получение прибыли от коммерческой деятельности и платежеспособный спрос потребителей. Законодательство о несостоятельности является одним из ключевых, наиболее динамично развивающихся элементов экономических систем государств. Экономика каждого государства требует постоянного обновления норм, предназначенных для урегулирования правоотношений, связанных с банкротством, так как от состояния этого законодательства зависит экономическое будущее каждого государства и каждого конкретного гражданина. реорганизация несостоятельность банкротство законодательство

Важно отметить, что определить степень эффективности законодательства о банкротстве, каким бы оно ни было - «прокредиторским» или «продолжниковским», невозможно, так как оно всецело зависит от состояния экономики и складывающихся отношений по поводу прав собственности на объекты промышленного производства1¹ Дедов Д. Признаки несостоятельности как критерий эффективности нового закона о банкротстве // Хозяйство и право. 1999. № 8. С.30.. «Модель регулирования отношений несостоятельности (банкротства) во многом зависит от уровня развития экономики. Например, общепризнанно, что американская модель предназначена для использования в условиях развитой рыночной экономики, и, соответственно, явно непригодна для России»2² Беляева И.Ю., Мерзликина Г.С. Банкротство: от терминологической неопределенности к осознанию становления экономического института // Финансы и кредит. 2001. № 9(81). С.37..

Вместе с тем, накопленный за рубежом опыт, даже если он не всегда применим напрямую в России, заслуживает тщательного рассмотрения и изучения. Думается, что в нем есть немало рационального и полезного как для российских кредиторов и владельцев долговых обязательств, так и для испытывающих финансовые трудности предприятий.

Размещено на Allbest.ru