Сравнительный анализ правомочий нотариусов в период нотариальных реформ 1866 и 1993 годов

Размещено на http://www.allbest.ru/

СРАВНИТЕЛЬНЫЙ АНАЛИЗ ПРАВОМОЧИЙ НОТАРИУСОВ В ПЕРИОД НОТАРИАЛЬНЫХ РЕФОРМ 1866 ГОДА И 1993 ГОДА

Целью исследования является сравнение двух периодов расцвета института российского нотариата: периода реформ Александра II и периода реформ современного законодательства. Для этого определим правомочия нотариусов при осуществлении ими нотариальной деятельности, проанализируем и систематизируем соотношение имеющихся прав нотариусов с возложенными на них обязанностями.

Более чем за пять веков своего существования российский нотариат прошел долгий и сложный путь развития, прежде чем обычные писцы получили статус высококвалифицированных юристов. В настоящее время интерес к профессии нотариуса существенно возрос. С начала 2000 года число практикующих нотариусов увеличивается ежегодно в среднем на 1--2% в соответствии с интересами и потребностями общества. Сейчас в России частную нотариальную практику осуществляют 7 635 человек (по состоянию на 31.12.2014 г.). [1]

Во второй половине 19 века нотариальное дело находилось на грани кризиса и требовало коренного пересмотра. После Соборного уложения 1649 г., т.е. более чем за два столетия, в России не получилось построить единого института нотариата. Как отмечал А.С. Смыкалин: «отсутствие точных постановлений о порядке определения нотариусов, об отличии их от разного рода маклеров, порядке удостоверения в самоличности сторон и подлинности актов, а с другой стороны - сложность крепостного порядка, в связи со свойственными дореформенным судебным учреждениям злоупотреблениями и волокитой, делали реформу нотариального дела настоятельно необходимой». [2, с. 5.]

20 ноября 1864 г. император Александр II принял одновременно четыре новых законодательных акта, изменивших систему судоустройства Российской империи: Учреждение судебных установлений; Устав уголовного судопроизводства, а также Устав гражданского судопроизводства и Устав о наказаниях, налагаемых мировыми судьями.

Исходя из положений «Учреждения судебных установлений» [3] нотариат был полностью отнесен в судебную систему Российской империи. Статья 11 предусматривала, что «при судебных местах находятся: … нотариусы». А в статье 420 Учреждения определялось: «В столицах, губернских и уездных городах, а в случае надобности и в уездах, состоят нотариусы, которые заведывают, под наблюдением судебных мест, совершением актов и другими действиями по нотариальной части на основании о них положения».

Но важнейшим законодательным актом, изменившим главным образом нотариальную деятельность, было ратифицированное в 1866 году Александром II Положение о нотариальной части (далее - Положение) [4]. В данном Положении закладывались основы так называемого частного нотариата, получившего развитие в настоящее время в России.

Исходя из смысла статьи 1 Положения при окружных судах создавались нотариальные архивы, деятельность которых была подчинена старшим нотариусам. Помимо старших нотариусов в ведомстве окружных судов существовали еще нотариусы, которые вели свою деятельность на территории, закреплённой за окружным судом (статья 20 Положения о нотариальной части). Статья 21 Положения отмечала, что нотариальные акты, совершенные за пределами территории окружного суда, не имели нотариальной силы.

Основные вопросы в Положении касались установления места нотариата в системе государственных органов, оплаты их труда со стороны государства, о принадлежности нотариусов к числу государственных служащих. [5, c. 81].

Старшие нотариусы и нотариусы были подчинены окружному суду и состояли на государственной службе, с присвоением им 8-го класса по должности, но без права на производство в чины и без права на пенсию (статьи 17, 20, 58 Положения). Решение об их назначении и увольнении принималось должностными лицами судебной системы (статья 16 Положения). Нотариусы по некоторым вопросам делопроизводства, документооборота подчинялись старшему нотариусу (статьи 15, 25, 35 Положения). Жалованье нотариусам не назначалось, но статья 208 Положения о нотариальной части предоставила им право взимать в свою пользу плату за профессиональные действия по добровольному соглашению с обратившимися к нотариусу лицами, если размер платы не был установлен таксой. [6, c. 177] Старшим нотариусам, в отличие от нотариусов, по выходу со службы выплачивалось денежное содержание.

В своих трудах Ч.Н. Ахмедов отмечал, что подобные нововведения породили в нотариусах сомнения и не однозначные выводы по поводу своего правового статуса и двойственного положения [7, с. 33]. С одной стороны, нотариусы признавались государственными служащими, им присваивался класс по должности, но без возможности производства в чины и получения пенсии. С другой стороны, нотариусы получили статус свободных профессионалов, осуществляющих свою деятельность на коммерческой основе. Все это отрицательно сказывалось как на работе нотариусов, так и на отношение к ним клиентов.

С. Барановский называл нотариусов «пасынками Фемиды», так как Положение о нотариальной части выделяло их из общих чинов Министерства юстиции и лишало прав, которыми пользовались другие чины судебных органов. В связи с вышеизложенным нотариусы были исключены из общей «судебной семьи», они лишились права, в отличие от судей, обращаться за разъяснениями сомнений в применении закона в те окружные суды, при которых они состоят. Все сомнительные правовые вопросы решались нотариусами на свой страх и риск. [8, c. 248]. Если в применении и толковании закона ошибались судьи, то высшая судебная инстанция лишь отменяла неправомерное решение, если же ошибку допускал нотариус, то ему грозила как уголовная, так и имущественная ответственность. [8, c. 249]

Положение о нотариальной части 1866 г. значительно расширило и ужесточило требования, предъявляемые к кандидатам на нотариальные должности. Теперь будущий нотариус обязан был иметь русское подданство, быть совершеннолетним, не иметь судимости и общественных взысканий, а также не занимать никаких иных государственных и общественных должностей. Кроме того, в соответствии с предписанием министра юстиции от 6 июня 1887 г. нотариусами не могли быть евреи [6, c. 181] Согласно статье 15 Положения, должность нотариуса предоставлялась желающему лишь после его испытания председателем окружного суда, старшим нотариусом и прокурором на знание законов и форм нотариального делопроизводства, на умение излагать нотариальные акты.

По Положению нотариат регулировал определенную сферу гражданских правоотношений, тем самым выделяясь в самостоятельный правовой институт, но при этом оставаясь в судебной системе. Предмет деятельности нотариата - регулирование гражданских отношений бесспорного характера.

В статье 65 Положения говорится: «Круг действий нотариусов заключается:

1) в совершении для желающих всякого рода актов, кроме особо изъятых законом;

2) в выдаче выписей из актовых книг и копий актов;

3) в засвидетельствовании явки актов, разного рода протестов и вообще в совершении засвидетельствований в указанных в ст. 128 Положения случаях;

4) в принятии на хранение от частных лиц документов».

Одной из проблем, которая, имеет значение и в настоящее время, является удостоверение личности участвующего в совершении нотариального действия. В своей деятельности нотариус обязан был установить личность клиента или доверенного лица, то есть мог потребовать документ, удостоверяющий личность. В случае, когда однозначно установить личность было невозможно, нотариус должен был выслушать показания не менее двух известных ему лиц, заслуживающих доверия, которые лично знали обратившегося человека (статьи 72, 73 Положения).

Нотариус также был обязан был установить правомочия сторон, обратившихся за совершением каких-либо нотариальных действий (статья 83), поэтому он имел право потребовать от лица любую информацию, подтверждающую его права. К тому же, в определенных ситуациях нотариус мог привлечь помощника для глухого, слепого или неграмотного человека, а для лица, не владеющего русским языком, -- переводчика (статьи 108, 111, 113). Личность указанных лиц также устанавливалась.

Во второй половине XIX века большое значение придавалось участию свидетелей в совершении нотариальных действий. Участие свидетелей служило доказательством законности и достоверности совершаемого нотариального действия, останавливало нотариуса от совершения должностных преступлений. Законодательно закрепив данные меры, государство наделило нотариальный акт дополнительной юридической силой. Нотариальные акты, составленные с нарушением требований закона, теряли силу нотариального документа и признавались судом простым письменным документом (статья 460 Устава гражданского судопроизводства и статья 102 Положения о нотариальной части).

Нотариус мог отказать обратившейся стороне в оказании услуг или приостановить совершение нотариального действия, в случае если процедура нотариального действия была не соблюдена (статья 65).

Таким образом, делаем вывод, что Положение о нотариальной части первый законодательный акт, имеющий комплексный характер, в целом упорядочивший систему нотариальных органов, закрепивший виды актов и порядок их производства. В нем учтен опыт зарубежных стран, однако в большей степени он основывается на историческом развитии нотариального дела в России.

Сегодня нотариальная деятельность регулируется, принятыми в 1993 году «Основами законодательства Российской Федерации о нотариате» (далее --Основы). [9] С момента принятия данного закона, он действует практически в неизменном виде, лишь с некоторыми дополнениями и изменениями, не воздействующими на характер деятельности нотариата.

Согласно статье 1 Основ главное назначение нотариата -- обеспечение защиты прав и законных интересов граждан и юридических лиц путем совершения нотариусами от имени Российской Федерации нотариальных действий. реформа законодательство нотариус обязанность

В данном законе также закрепилось появление новой организационно-правовой структуры -- нотариусов, занимающихся частной практикой. Закон подчеркивает, что при совершении нотариальных действий нотариусы, работающие в государственных нотариальных конторах и занимающиеся частной практикой, обладают равными правами и несут одинаковые обязанности, а оформленные нотариусами документы имеют одинаковую юридическую силу (статья 2 Основ о нотариате).

Таким образом, можно констатировать, что нотариат имеет дуалистическую природу, так как с одной стороны, нотариусы выступают как уполномоченные представители государства, а с другой - как независимые юридические консультанты.

Нотариусы в соответствии с действующим законодательством не являются носителями государственной власти, но, вместе с тем, в соответствии с «Основами законодательства о нотариате РФ» действуют от имени государства.

Одной из главных проблем современного нотариата остаётся противоречивость и неполнота правовой базы, регулирующей нотариальную деятельность.

Исходя из смысла статья 16 Основ, нотариусы при осуществлении своей деятельности должны оказывать помощь в исполнении прав и защите законных интересов обратившихся лиц. Исходя из данного положения, нотариусы имеют право потребовать от физических и юридических лиц сведения и документы, необходимые для совершения определенных нотариальных действий (статья 15). На этом законодательное закрепление правомочий нотариуса заканчивается.

Их возможно установить, анализируя обязанности, которые должен выполнять нотариус при совершении им нотариальных действий.

Например, нотариус правомочен:

истребовать документы для устранения любых сомнений по поводу правомочий лица, обратившегося за помощью. Данное право вытекает из обязанности нотариуса установить личность обратившегося (статья 42);

запрашивать и исследовать документы в целях установления дееспособности физических лиц и правоспособности юридических лиц, участвующих в нотариальном действии. Это право происходит из обязанности нотариуса установить правосубъектность обратившегося (статья 43);

требовать от лиц, участвующих в нотариальном действии, соблюдения установленного порядка, соблюдения формы удостоверяемого документа. Например, нотариально удостоверяемая сделка должна подписываться в присутствии нотариуса (статья 44), в документе должны отсутствовать неоговоренные ниже исправления, подчистки, приписки и т. п. (статья 45). В случае несоблюдения требований нотариус вправе отказать в нотариальном удостоверении сделки;

направлять обязательные для исполнения поручения об охране наследственного имущества. Данное поручение направляется либо нотариусу, либо главе муниципального образования, на территории которого находится наследственное имущество (статья 65). Нотариус правомочен самостоятельно выносить решение о принятии наследственного имущества под охрану и управление (статья 64). [10, c. 284]

Часто для осуществления своих полномочий нотариус должен получить информацию от третьих лиц. Например, запрашивая информацию от различных органов нотариус сможет ее получит только на общих для всех основаниях, либо в получении информации будет и вовсе отказано.

Сторона, отказывающая в предоставлении информации, сможет аргументировать свою позицию, сославшись на отсутствие нормы в законе, закрепляющей нотариуса в качестве субъекта, которому предоставляется запрашиваемая информация на особых условиях. Подобная ситуация складывается и с запросами в адрес физических лиц. Какой - либо ответственности за отказ в предоставлении запрашиваемой нотариусом информации не установлено. [10, c.285]

Из вышеизложенного можно сделать вывод, что определенные обязанности нотариус не сможет исполнить из-за отсутствия нормы, которая дала бы возможность осуществить те или иные действия. Поэтому необходимо дополнить «Основы законодательства Российской Федерации о нотариате» перечнем правомочий нотариуса на совершение нотариальных действий. Определение правомочий нотариуса в свою очередь позволит внести в Кодекс об административных правонарушениях статьи, устанавливающие меры ответственности за отказ от исполнения требований нотариуса.

Несмотря на то, что в диспозиции статьи 16 Основ о нотариате, предусмотрена обязанность нотариуса оказывать содействие обратившемуся за помощью лицу, на практике активной стороной в сборе доказательств выступает сам клиент. Например, при выдаче свидетельства о наследстве, нотариус обязан установить факт смерти наследодателя, время и место открытия наследства, состав и место нахождения наследственного имущества и т. д. С другой стороны, согласно статье 72 Закона о нотариате эти доказательства должен предоставить наследник. Если наследник по каким-то причинам самостоятельно не может предоставить доказательства, подтверждающие какой-либо факт, то нотариус не включает его в свидетельство о праве на наследство. [1, c. 285]

Анализируя современное законодательство о нотариате, мы приходим к выводу, что права нотариуса закреплены только в статье 15 Основ законодательства Российской Федерации о нотариате, а именно: Заключаются они в возможности нотариуса истребовать от физических и юридических лиц сведения и документы для совершения нотариальных действий. Конкретные полномочия в законе не закреплены, в общих чертах о них сказано лишь в статье 12 Основ о нотариате. Нотариальные действия будут совершены только при условии, что все требования нотариуса будут выполнены (установлены личности, предоставлены необходимые документы). [10, c. 285]

Иная ситуация возникает, когда нотариус предъявляет требования о получении информации от третьих лиц. Фактически нотариус, имеет право на получение необходимой информации, но ее не получает или получает не в полном объеме. В этом случае, нотариус законодательно обязан оказать услугу обратившемуся лицу, но не обладая полной информацией, должен отказать в совершении нотариального действия. В такой ситуации нотариусу зачастую приходится идти на риск и под свою ответственность принимать решения в условиях отсутствия достаточной информации по рассматриваемому вопросу. [11, c. 84]

Подводя итог и сравнивая законодательство двух периодов, несмотря на организационные различия, можно выделить следующие общие черты:

1. Отсутствие законодательно закрепленных понятия и перечня правомочий нотариуса. В настоящее время права нотариуса, как и раньше, можно установить только через его обязанности.

2. Существующие правомочия нотариуса в большей степени не обеспечены силой исполнения. Ответственность за невыполнение требований нотариуса не предусмотрена.

3. Характерной чертой обоих периодов является отсутствие единого подхода и законодательного закрепления правомочий нотариуса во всей системе законодательства. Так, правомочия не будут действовать до тех пор, пока обязанность их исполнения не будет внесена в нормативные акты, регулирующие деятельность других органов, например, судов, полиции, органов здравоохранения.

4. Нотариальные действия совершаются при наличии доброй воли сторон. Участник может в любое время отказаться от услуг нотариуса.

Таким образом, со времен реформ Александра II и по настоящее время коренных изменений в институте нотариата, в частности в вопросе законодательного закрепления правомочий нотариуса, не произошло. На сегодняшний день нотариус не в состоянии оказывать полноценную помощь обратившейся стороне по причине отсутствия закрепленного в законе перечня правомочий. В этом смысле защита прав и законных интересов граждан и юридических лиц носит декларативный характер. Причиной этому является отсутствие нормативного закрепления правомочий нотариуса, ответственности за неисполнение требований нотариуса. Принцип добровольного участия сторон в нотариальном действии важен, но для того, чтобы правовое качество нотариального действия было на высоком уровне, необходимо наделить правомочия исполнительной силой.

Список литературы

1. Аналитическая записка к статистическому отчету «О деятельности нотариальных палат субъектов Российской Федерации и нотариусов, занимающихся частной практикой в 2014 году» // Федеральная нотариальная палата: сайт. URL: https://www.notariat.ru/ddata/label-file/analitika_za_2014.pdf

2. Смыкалин А.С. История становления и развития нотариата на Среднем Урале XVIII-XX века / А. С. Смыкалин. - М.: Фонд развития правовой культуры, 2007. - 288 с.

3. Положение о нотариальной части от 14 апреля 1866 года // Судебные уставы 20 ноября 1864 года с изложением рассуждений, на которых они основаны, изданные Государственной канцелярией. СПб., 1867. Часть 3.

4. Вольман И.С. Из истории российского нотариата // Нотариус. 1997. № 2 (4). С. 81.

5. Тишкова О.Г. Положение о нотариальной части 1866 г.: историко-правовой источник // Гуманитарные и социальные науки. 2011. №5. С. 173 - 185.

6. Ахмедов Ч.Н. Положение о нотариальной части 1866 года как нормативное основание функционирования нотариата во второй половине XIX - начале XX века // История государства и права. 2007. № 8. С. 30 - 41.

7. Чудайкина А.А. Нормативно-правовая база, регламентирующая деятельность главы органов местного самоуправления в Российской империи во второй половине XIX -- начала XX в. и современной России: сравнительноправовой анализ // Юридическая наука и практика: Вестник Нижегородской академии МВД России. 2014. № 1 (25). С. 245-250.

8. Основы законодательства Российской Федерации о нотариате: утверждено Верховным Судом Российской Федерации от 11 февраля 1993 г. № 4462-1 // Российская газета. 1993. 13 марта.

9. Степанов А.В. Правомочия нотариуса при осуществлении нотариальных действий: сравнительно-правовой анализ российского законодательства второй половины XIX века и действующего законодательствА // Вестник Нижегородской академии МВД России. 2014. № 3 (27). С. 282-286.

10. Ярошенко Т.В. Нотариат в Российской Федерации: актуальные проблемы // Вестник Балтийского федерального университета им. И. Канта. 2013. № 9. С. 81-87.

Размещено на Allbest.ru