Влияние "мягкого" права международных организаций на внутригосударственное право

Размещено на http://www.allbest.ru/

Влияние «мягкого» права международных организаций на внутригосударственное право (на примере стандартов и кодексов поведения МБРР и МВФ)

В.Н. Мулюн (ГУ-ВШЭ)

Стандарты и кодексы, не носящие обязательного характера для государств-участников международных организаций, получают все большее распространение. Вместе с тем, их изучению уделяется недостаточно внимания, особенно в отечественной науке.

Природу стандартов и кодексов зачастую описывают с использованием термина "мягкое право". Однако до настоящего времени отсутствует какая-либо единая позиция по поводу определения "мягкого права", а основные дискуссии, в этой части ведутся за рубежом По вопросу существующих точек зрения в отношении "мягкого" права см.: Amichai Cohen. Bureaucratic Internalization: Domestic Governmental Agencies and the Legitimization of International Law//Georgetown Journal of International Law; Summer 2005; 36, 4; ABI/INFORM Global. См. также Dinah Shelton. Introduction: Law, Non-Law and the Problem of “Soft Law”, in Commitment and Compliance: The Role of Non-Binding Norms in the International Legal System 1 (Dinah Shelton ed., 2000). C.M. Chinkin. The Challenge of Soft Law: Development and Change in International Law//The International and Comparative Law Quaterly, Vol. 38, No. 4 (Oct., 1989).

http://links.jstor.org/sici?sici=0020-5893%28198910%2938%3A4%3C850%3ATCOSLD%3E2.0.CO%3B2-3

Hard Choices, Soft Law: Voluntary Standards In Global Trade, Environment And Social Governance (Global Environmental Governance). John J. Kirton (ed.) and Michael J. Trebilcock (ed.). A.E. Boyle. Some Reflections on the Relationship of Treaties and Soft Law// International and Comparative Law Quarterly. October 1999, Vol. 48, pp. 901-913. По вопросу расширения использования норм "мягкого" международного права см. также Kal Raustiala, The Architecture of International Cooperation: Transgovernmental Networks and the Future of International Law, 43 Va.J.Int'l L. 1 (2002). , в отечественной литературе этот вопрос обсуждается реже Лукашук И. И. Международное «мягкое» право // Государство и право. 1994. № 8-9. С. 159--167; Черниченко С. В. Теория международного права: в 2 т. М., 1999. Т. 1: Современные теоретические проблемы; Черниченко С. В. Теория международного права: в 2 т. М., 1999. Т. 2: Старые и новые теоретические проблемы; Гаврилов В.В. Международная и национальные правовые системы: понятие и основные направления взаимодействия. Автореф. дисс. на соискание ученой степени доктора юридических наук. Казань., 2006.

Доктрина "мягкого" права неоднократно подвергалась критике. В частности, Р. А. Колодкин выступил с мнением, что концепция "мягкого" права -- это "попытка втиснуть в границы международного права положения, не формулирующие международно-правовых норм", с одной стороны, а с другой -- "частичная деюридизация целого ряда обязательств по международному праву" Колодкин Р. А. Критика концепции «мягкого права» // Совет. государство и право. 1985. № 12. С. 95--99.

Следует признать, что концепция "мягкого" права является достаточно противоречивой. Это связанно во многом с объединением в понятие "мягкого" права самых разнородных элементов.

Прежде всего, представляется неправильным отождествлять нормы "мягкого" права и политические нормы Более подробно по вопросу соотношения политических и рекомендательных норм см.: Черниченко С. В. Теория международного права: в 2 т. Т. 2: Старые и новые теоретические проблемы. М., 1999. стр. 292. См. также Governing the Global Economy through Government Networks. Anne-Marie Slaughter, Professor of International, Foreign and Comparative Law and Director, Graduate and International Legal Studies at Harvard Law School.// http://www.carnegieendowment.org/events/index.cfm?fa=eventDetail&id=164& (дата посещения сайта: 01.05.2007). Такое определение "мягкого" права ведет к путанице в терминах.

C другой стороны, к "soft" law не могут быть отнесены традиционные нормы международного права (международные договоры и международные обычаи), а также нормы внутреннего права международных организаций.

Весьма привлекательной, на первый взгляд, является попытка обобщить в понятии "мягкое" право нормы международных договоров, характеризующиеся неопределенностью принимаемых обязательств и предоставляемых прав. С точки зрения реализации положений таких договоров в межгосударственных отношениях, а также при трансформации их во внутригосударственное право, государства действительно обладают значительной степенью свободы, что позволяет говорить о "мягкости" таких инструментов. Однако, Венская конвенция о праве международных договоров 1969 г., а также Венская конвенция о праве международных договоров между государствами и международными организациями или между международными организациями 1986 г. (не вступила в силу) не проводят деления договоров на "мягкие" и "твердые", а вопрос определенности предоставляемых прав и налагаемых обязанностей зачастую может быть отнесен к сфере юридической техники По вопросу юридической определенности норм, в частности, относимых к мягкому праву см. исследование Kenneth W. Abbott; Duncan Snidal. Hard and Soft Law in International Governance//International Organization, Vol. 54, No. 3, Legalization and World Politics. (Summer, 2000), pp. 421-456. Данные исследователи предлагают использовать для характеристики нормы в качестве "мягкой" или "твердой" систему трех признаков: обязательность, конкретность и делегирование третьей стороне полномочий выносить авторитетное мнение относительно имплементации, толкования и применения норм. Также смотри по данному вопросу Trubek, D. M. «Soft Law», «Hard Law» and European Integration: Toward a Theory of Hybridity / D. M. Trubek, P. Cottrell, M. Nance [Electronic resource] // Jean Monnet Working Paper. 2005. N 02/05 (последняя работа приводится по: О.В. Кашлач. Нормы "мягкого" права: понятие и признаки//Журнал международного права и международных отношений. Беларусь. 2006. № 2 .

Вместе с тем, если и возможно говорить об определенной "мягкости" именно международного права, то термин "мягкий", на первый взгляд, может быть применим для таких норм международных договоров, которые не определяют конкретных прав и обязательств субъектов международного права.

Однако, в данном случае, можно говорить лишь о "мягкости" не конкретной нормы, а ее формулировки, и при том весьма условно. В зависимости от конкретных обстоятельств, последующей детализации нормативных установлений практикой государств, принятием решений международных судебных органов, такие нормы могут приобретать весьма конкретный характер. Говорить при этом, что произошла смена источника международного права с "мягкого" на "твердый" будет некорректно, источник остался прежний - международный договор.

В связи с этим, на наш взгляд, неприемлемо говорить о "мягком" праве как новом или отдельном источнике международного права, имея при этом в виду нормы международных договоров, имеющие общий, размытый в отношении прав и обязательств характер. В данном случае можно говорить лишь о мягкости формулировок.

Не представляется необходимым и использовать термин "мягкого" права для определения установлений рекомендательного характера, содержащихся в лишенных обязательной силы резолюциях международных организаций. Такие установления не могут сами по себе считаться источником международного права. Лишь в случае, если они свидетельствуют об opinio juris и указывают, таким образом, на сложившийся международный обычай, они могут участвовать в формировании нормы международного права. Однако в данном случае, норму международного права составляют уже не установления резолюции, а сам международный обычай По вопросу участия "мягкого" права в формировании международных обычных норм см. C.M. Chinkin. The Challenge of Soft Law: Development and Change in International Law//The International and Comparative Law Quaterly, Vol. 38, No. 4 (Oct., 1989), p. 856-858.. При этом необходимо четко отделять рекомендательную нормативность от нормативности международно-правового акта, поскольку рекомендации в строгом смысле не могут являться сами по себе источником международного права Более подробно по вопросу рекомендательной нормативности, а также соотношения рекомендательности, факультативности, диспозитивности, альтернативности и дозволенности см.: Черниченко С. В. Теория международного права: в 2 т. Т. 2: Старые и новые теоретические проблемы. М., 1999. Стр. 292, 324-329..

Безусловно, вопрос о самом существовании мягкого права является спорным. По большому счету, термин "мягкое" право во многом является собирательным и условным (справедливости ради следует отметить, что любая терминология, в том числе и общепринятая, является условностью, созданной для удобства исследователей и практиков).

Все перечисленные выше составляющие "мягкого" права не позволяют определить данное явление в качестве самостоятельного в международном праве, а потому данный термин можно применять лишь для условного обозначения вышеперечисленных явлений. На наш взгляд, учитывая размытость этого понятия и его неоднозначность, было бы правильнее отказаться от использования данного термина.

Однако в связи с деятельностью международных организаций, в частности экономических, возник феномен, который мог бы составить сущность "мягкого" права. Вместе с тем, сам этот термин не является удачным в данной ситуации. К этому явлению скорее подошел бы, но весьма условно, термин "косвенное предправо" Термин "предправо" используется С.В. Черниченко для обозначения рекомендательны норм, содержащихся в резолюциях международных организаций. См. Черниченко С. В. Теория международного права: в 2 т. Т. 2: Старые и новые теоретические проблемы. М., 1999. Стр. 325.

К "косвенному праву" могут быть отнесены различные стандарты и кодексы, разрабатываемые международными организациями для применения государствами и являющиеся по своей сути необязательными, но в зависимости от их реализации государствами, могут возникать определенные положительные или отрицательные последствия, например, получение или лишение экономической помощи от международной организации.

При этом сами стандарты правом по сути не являются, хотя их применение имеет международно-правовое значение, в частности, в силу указания на их применение во внутри-правовых актах международных организаций. В этом проявляется косвенный характер их установлений.

Также такие стандарты содержат в себе установления, которые станут правовыми в случае реализации их во внутригосударственном праве, в этом смысле являясь "предправом". мягкий право международный кодекс

Учитывая, что такие стандарты и кодексы международных организаций не являются международным правом, они имеют особый характер "имплементации", который необходимо отличать от имплементации международных норм во внутригосударственное право.

Поскольку в случае стандартов и кодексов международно-правовая норма отсутствует, и о процессе имплементации в его международно-правовом понимании говорить не приходится, для обозначения процесса, посредством которого стандарты и кодексы, имеющие ненормативный характер, переходят на внутригосударственный уровень, приобретая нормативность, мы будем использовать термин "реализация".

Безусловно, данный термин является условным и достаточно общим. Однако, его использование с одной стороны позволит нам оценить, как исключительно важные для международных организаций акты влияют на внутригосударственное право, а с другой не будет создавать путаницы в терминологии, аналогичной той, которую принесло с собой введение в свое время понятия "мягкое" право.

В рамках Международного Валютного Фонда (МВФ) действует Руководство по обусловленности (International Monetary Fund Guidelines on Conditionality), утвержденное решением Советом Исполнительных Директоров МВФ 25 сентября 2002 г. Текст доступен на web-ресурсе: http://www.imf.org/External/np/pdr/cond/2002/eng/guid/092302.htm Данное Руководство является обязательным для исполнения персоналом МВФ. В Руководстве по обусловленности определяется, какие условия подлежат включению в программу, по которой будет осуществляться предоставление финансовой помощи МВФ стране члену.

Ранее, п. 2 Руководства устанавливает, что обусловленность является одним из элементов широкой стратегии помощи членам в улучшении их экономической и финансовой политики. Через формальные и неформальные консультации, многосторонний надзор, включая Всемирный экономический обзор, обсуждения по вопросам развития рынка капитала, помощи членам в добровольном одобрении соответствующих стандартов и кодексов, осуществление технического содействия, Фонд поощряет членов в проведении наилучшей экономической и финансовой политики.

Пункт 10 Руководства устанавливает, что предполагаемая политика государственных органов описывается в Письме о намерениях, Меморандуме об Экономической и Фискальной политике, который может сопровождаться Техническим меморандумом о понимании. Эти документы подготавливаются уполномоченными органами государства в сотрудничестве с персоналом Фонда.

При этом п. 5 Руководства устанавливает, что запрос члена на использование ресурсов Фонда будет одобрен только в том случае, если Фонд удовлетворен программой действий государства, которая должна соответствовать правилам и политике фонда, а государство обладает возможностью ее выполнить.

В рамках подготовки программы государству может быть предложено проводить определенную политику до предоставления займа, а также в период его предоставления (п. 11 (а) Руководства). В том числе Фонд может выдвинуть требования о проведении определенных структурных реформ и изменений в государстве (п. 7 (b)), особенно в связи с предоставлением финансирования по долгосрочным программам (п.9 Постановления для персонала, приложенного к Руководству). Фонд также контролирует проводимые государством меры и может приостановить финансирование, так как оно чаще всего осуществляется траншами (п. 13 Руководства).

Таким образом, Фонд предоставляет свои ресурсы для государства только при условии проведения внутренней политики и перестроек в соответствии с необходимой, по мнению Фонда, практикой. При этом поощряя применение государствами, запрашивающими финансирование от Фонда, признанных Фондом стандартов и кодексов, Фонд создает условия, при которых государство, заинтересованное в финансировании, должно руководствоваться такими стандартами, поскольку государство должно согласовать с Фондом свою политику и структурные реформы.

МВФ признает 12 областей и связанных с ними стандартов в качестве полезных для текущей деятельности Фонда и Мирового банка. Эти области включают стандарты по бухгалтерскому учету, аудиту, противодействию отмыванию денежных средств и финансированию терроризма, банковскому надзору, корпоративному управлению, раскрытию информации, фискальной прозрачности, вопросам банкротства и прав кредиторов, страховому надзору, прозрачности финансовой политики, платежной системе, регулированию рынка ценных бумаг.

Непосредственно МВФ был разработан Специальный стандарт в отношения раскрытия информации (1996г.), а также функционирует общая система раскрытия информации (1997г.), Кодекс надлежащей практики по обеспечению прозрачности в бюджетно-налоговой сфере: декларация принципов Доступ к тексту по гиперссылке http://www.imf.org/external/np/fad/trans/index.htm. (первоначально разработан в 1998г., пересмотрен и одобрен в новой редакции 8 мая 2007 года) с Руководством по обеспечению прозрачности в бюджетно-налоговой сфере, описывающим принципы Кодекса более детально, что упрощает их реализацию, а также Кодекс надлежащей практики, касающейся транспарентности денежной и финансовой политики Доступ к тексту по гиперссылке: http://www.imf.org/external/np/mae/mft/index.htm. (1999 г.,) с Дополнительным документом к Кодексу (июль 2000г.).

Соблюдение страной стандартов и кодексов в каждой из 12 областей может быть исследовано МВФ и (или) Мировым банком по запросу государства-члена. Результаты таких оценочных исследований излагаются в Отчетах (докладах) о соблюдении стандартов и кодексов по каждой стране (Reports on the Observance of Standards and Codes (далее - ROSC) Доклады по странам см. на сайте: http://www.imf.org/external/np/rosc/rosc.asp / Дата посещения сайта - 8 октября 2006 г. . Такие отчеты в отношении финансового сектора обычно готовятся в рамках Программы оценки финансового сектора (Financial Sector Assessment Program) FSAP является совместной инициативой Всемирного Банка и МВФ, начатой в 1999 г. Доклады по странам см.на сайте http://www.imf.org/external/np/fsap/fsap.asp. Дата посещения сайта - 14 июня 2007 г. . В отчетах обобщается информация о степени соблюдения странами определенных признанных международным сообществом стандартов и кодексов.

Хотя данные отчеты составляются и публикуются по запросу страны-члена МВФИнтересно сказать, что в обзоре по имплементации стандартов и кодексов 2005 г. некоторые члены совета директоров МВФ отметили, что хотя публикация отчетов является добровольной, необходимо сохранить её с дополнением существующего порядка презюмирующимся согласием на публикацию. (http://www.imf.org/external/np/sec/pn/2005/pn05106.htm). , важен тот факт, что их результаты используются при обсуждении с национальными властями вопросов проведения соответствующей политики, а также в частном секторе (в т.ч. рейтинговыми агентствами) для оценки рисков.

Как отмечает Antje Vetterlein из Университета Эссекса, МБРР и МВФ посредством технического консультирования и установления условий о проводимой политике, сопровождающих займы, не просто влияют на все рассуждения о развитии и способах достижения экономического роста и сокращения бедности, но имеют "реальное" влияние на политику государств Antje Vetterlein. Norm Setting or Following: The World Bank and the IMF in Comparison.

http://www2.warwick.ac.uk/fac/soc/csgr/activitiesnews/workshops/forthcoming/wbbled/papers. Дата посещения - 15 мая 2007 г. .

Если для МВФ основное значение стандарты и кодексы имеют при осуществлении надзора за финансовой политикой государств, то для Банка, в большинстве случаев, важность институциональных вопросов, охватываемых стандартами и кодексами, подчеркивается в Стратегиях содействия государствам (CAS), а также в документах, касающихся предоставления займов. Учитывая природу и цели кредитных инструментов Банка, именно в них, чаще, чем в Стратегиях содействия государствам, указывается на определенные действия государств в сфере признанных стандартов. При этом Банк указывает, что работа в рамках реализации инициативы по стандартам должна создавать фундамент для диалога в отношении проводимой государствами политики с увеличением ее влияния на разработку Стратегий содействия государствам International Monetary Fund, The World Bank. "The Standards and Codes Initiative--Is It Effective? And How Can It Be Improved?".Prepared by the Staffs of the International Monetary Fund and World Bank. Approved by Mark Allen and Danny M. Leipziger, July 1, 2005. Стр.24 http://www.imf.org/external/np/pp/eng/2005/070105a.pdf Дата посещения: 20 июня 2007 года. Стр. 20 - 21. .

Следует отметить, что Российская Федерация в последние годы провела значительную работу по приведению своей экономической (прежде всего, финансовой) политики в соответствие со стандартами МВФ.

Так, в Отчете в отношении Российской Федерации о соблюдении Стандартов и Кодексов, связанных с бюджетно-налоговой сферой (август 2004 г., содержит сведения на 2003 г.) IMF Country Report No. 04/288, отмечается, что Россия достигла значительных успехов в обеспечении финансовой прозрачности и финансовом управлении с 1999 года, хотя ряд важных реформ все еще предстоит провести. В частности, были реформированы законодательные процедуры разработки бюджета, налоговая система, а также внутриправительственные отношения. Процесс подготовки бюджета стал более тщательным и прозрачным. В рамках казначейской системы были усилены меры, направленные на исполнение бюджета, контроль и мониторинг. Были ликвидированы многие виды квази-фискальной практики, трудно поддающейся контролю и прогнозированию, хотя некоторые ее виды все еще остаются. Была модернизирована налоговая политика, благодаря чему сократилось число вопросов, принятие решений по которым оставлено на усмотрение налоговых органов. Вопросы, которые еще предстоит решить, включают более четкое разделение государственного управления и коммерческого сектора, усиление связей между различными звеньями государственной системы, в том числе между уровнями власти, закрепление стабильности в финансовом секторе, либерализация рынка энергоресурсов, дальнейшее укрепление бюджетных процедур и контроля за исполнением бюджета. В указанном Отчете усилия России, в целом, были оценены положительно.

Вместе с тем, анализируя фактический материал, нам трудно прийти к выводу, что повсеместно государства послушно и целенаправленно реализуют международные стандарты во внутреннее законодательство. Каждые два года, начиная с 1999, советом директоров МВФ подготавливается обзор степени выполнения и имплементации государствами международных стандартов и кодексов. Как указывается в обзоре за 2005 год, инициатива по имплементации стандартов и воплощению их в реальных реформах реализуется далеко не так хорошо, как того хотелось бы http://www.imf.org/external/np/sec/pn/2005/pn05106.htm / Дата посещения сайта - 09 октября 2006 г. . С другой стороны, учитывая длительный характер таких реформ, неторопливость государств по реализации стандартов может быть вызвана вполне объективными причинами, а не просто нежеланием реализовывать международные стандарты во внутреннее право.

Кроме того, многие страны, особенно с развивающимся рынком и развивающиеся страны, предпочитают сначала проводить необходимые реформы, а уже затем просить МВФ и Банк о подготовке отчетов о соблюдении этими странами стандартов в той или иной области International Monetary Fund, The World Bank. "The Standards and Codes Initiative--Is It Effective?

And How Can It Be Improved?".Prepared by the Staffs of the International Monetary Fund and World Bank

Approved by Mark Allen and Danny M. Leipziger, July 1, 2005. Стр. 17 http://www.imf.org/external/np/pp/eng/2005/070105a.pdf Дата посещения: 20 июня 2007 года. . Такие изменения не могут быть охвачены в рамках ROSC и с трудом поддаются оценке со стороны данных международных организаций.

Возможно, отсутствие ярких примеров всеобъемлющей реализации стандартов и кодексов объясняется и рядом других причин. МВФ и Международный банк указывают, что с учетом требуемых временных рамок на проведение реформ инициатива может рассматриваться как новая. И хотя веские доказательства влияния инициативы на поведение государств в отношении применения стандартов не получены, однако, существует много эпизодичных свидетельств наводящих на мысль о реализации рекомендаций, содержащихся в Отчетах о соблюдении стандартов и кодексов, и общем прогрессе в сторону соблюдения странами-членами стандартов Там же. Стр. 5,6 .

Здесь необходимо отметить, что должностные лица многих стран, согласно опросам, проведенным МВФ и Банком, называют многочисленные примеры реализации стандартов, особенно в тех сферах, где проведение реформ уже было запланировано до участия в инициативе Там же. Стр. 21.

Безусловно, большинство стран заинтересованы в положительной оценке их деятельности по реализации стандартов и кодексов со стороны МВФ и МБРР хотя бы потому, что помимо получения более широких возможностей по использованию финансовых ресурсов этих организаций, государства в этом случае получают более высокие оценки инвестиционного климата со стороны рейтинговых агентств. Так, МВФ и МБРР отмечают, что хотя степень использования Отчетов по соблюдению стандартов и кодексов (ROSC) со стороны участников рынка остается достаточно низкой, они могут использовать такие отчеты косвенно, посредством использования данных рейтинговых агентств и призываются к более широкому использованию самих Отчетов Там же. Стр. 6 .

Таким образом, сами международные организации, государства, а также уполномоченные должностные лица достаточно неоднозначно оценивают воздействие стандартов и кодексов, а также рекомендаций по их реализации на внутригосударственное право. Вместе с тем, все они сходятся во мнении, что такое влияние в той или иной степени присутствует.

На основании изложенного можно сделать следующие выводы.

Стандарты и кодексы являются значимыми для деятельности МВФ и группы Всемирного Банка, в связи с чем изучение их природы требует пристального внимания. Следует подчеркнуть, что нормы международных стандартов и кодексов не являются международно-правовыми нормами, то есть не обладают признаками международно-правовой нормативности. Вместе с тем, они через деятельность международных организаций, безусловно, оказывают воздействие на внутригосударственное право.

Воздействие стандартов и кодексов на внутригосударственное право можно классифицировать по двум основаниям: во-первых, свободная реализация, когда государство самостоятельно принимает меры для применения признанных стандартов; во-вторых - в различной степени принудительное применение, когда реализация определенных стандартов является условием (прямым или косвенным, официальным или неформальным) получения помощи (прежде всего финансовой) от международной организации.

Представляется, что в данном случае может иметь место нарушение порядка предоставления финансовой помощи, когда фактически, предусмотренное международными правовыми нормами право государств ставится в зависимость от выполнения государствами формально не имеющих для них обязательного характера актов.

Следует отметить, что хотя сами международные организации указывают достаточных доказательств повсеместного выполнения государствами рекомендаций международных организаций относительно применения стандартов и кодексов, отдельными исследователями подчеркивается фактическая неизбежность применения государствами международных стандартов и кодексов для успешного взаимодействия с международными экономическими организациями по вопросам предоставления финансовой помощи.

Размещено на Allbest.ru