Служебный контракт на государственной гражданской службе: разновидность трудового или административного договора

Размещено на http://www.allbest.ru/

Служебный контракт на государственной гражданской службе: разновидность трудового или административного договора

Юридические науки

Меженина О.В.

В статье анализируется проблема отграничения служебного контракта на государственной гражданской службе в Российской Федерации от трудового и административного договора. Автор делает вывод о том, что, служебный контракт следует признать особой разновидностью договора о труде, занимающем промежуточное положение между административным и трудовым договором.

Впервые в законодательстве о государственной службе было использовано понятие «служебный контракт» в Федеральном законе от 27 июля 2004 г. «О государственной гражданской службе Российской Федерации» (далее - ФЗ № 79) [1]. В соответствии с ним профессиональная служебная деятельность гражданских служащих осуществляется на основе служебного контракта. Введение нового термина вызвало целый ряд вопросов как теоретического плана, касающихся правовой природы этого феномена, так и вполне практического характера по поводу заключения, изменения и расторжения служебных контрактов. Одним самых дискуссионных вопросов в этом плане остается проблема отграничения служебного контракта от трудового и административного договора.

До принятия данного закона на государственной гражданской службе заключали трудовой договор, при том, что служебное законодательство было и есть частью административного права [2]. «Гражданин поступает на государственную службу на условиях трудового договора, заключаемого на неопределенный срок или на срок не более пяти лет. В трудовой договор включается обязательство гражданина, поступающего на государственную службу, обеспечивать выполнение Конституции Российской Федерации и федеральных законов в интересах граждан Российской Федерации» (ч. 6 ст. 21). Таким образом, применение трудового договора давало прочную основу для того, чтобы включать гражданскую службу в сферу действия трудового права, а служащих рассматривать в качестве особой категории наемных работников. Однако, как подчеркивает А.В. Гусев, «уже тогда трудовой договор с государственным служащим имел ряд существенных особенностей: до его заключения в ряде случаев необходимо было проведение конкурса, в содержание должны были включаться некоторые особые условия, а расторжение производилось как по общим основаниям, предусмотренным трудовым законодательством, так и по дополнительным основаниям, установленным законодательством о государственной службе» [3]. Поэтому служебный контракт (как мы увидим далее) имеет много общего как с трудовым, так и административным договором. Исходя из этого, нельзя сказать, что все дело ограничилось простым переименованием. Служебный контракт в настоящее время является понятием, которое довольно органично вписывается в систему государственно-служебных отношений и имеет свои специфические особенности и отличия от трудового договора. Существует ли принципиальная разница между понятиями «контракт» и «договор». Ряд исследователей достаточно подробно занимались сравнением этих понятий и пришли к конкретному выводу, с которым можно согласиться. Общее мнение сводится к тому, что контракт первоначально (еще в Древнем Риме) возник как особая разновидность договора, но в современном русском языке часто используется как синоним «договора». Тем не менее российские законодатели сегодня отказались от использования термина «договор» в государственно-служебных отношениях.

Вероятно, использование термина «контракт» в сфере гражданской службы обусловлено стремлением отграничить государственно-служебные отношения от чисто трудовых. Кроме того, словосочетание «служебный контракт» более точно отражает природу государственно-служебных отношений власти-подчинения, то есть административно-правовую природу.
Несмотря на это некоторые ученые (в основном трудовики) данные контракты рассматривают как разновидность трудового договора [4, С. 46]. Ученые-административисты, высказывают противоположную точку зрения. Так, С.Е. Чаннов полагает, что по своим признакам контракт о прохождении государственной службы ближе не к трудовому, а к административному договору [5]. Если служебный контракт является специфической разновидностью трудового договора, к нему должны применяться (пусть и с определенными исключениями) общие правила заключения, изменения и расторжения таких договоров. Признание же служебного контракта видом административного договора либо вообще особым соглашением требует в его регулировании применения специальных правовых приемов и методов.

Служебный контракт определяется частью 1 статьи 23 ФЗ № 79 как «соглашение между представителем нанимателя и гражданином, поступающим на гражданскую службу, или гражданским служащим о прохождении гражданской службы и замещении должности гражданской службы». Контракт с государственным гражданским служащим при всем сходстве с трудовым договором имеет и некоторые отличия от него. Характерными чертами любого трудового договора, как известно, выступают следующие признаки: предметом трудового договора выступает соглашение об осуществлении работником определенной трудовой функции; трудовой договор выступает в качестве основания возникновения трудовых правоотношений; трудовой договор носит личный характер; условия трудового договора вырабатываются сторонами; автономия воли сторон трудового договора; формально-юридическое равноправие договаривающихся сторон; стороны трудового договора взаимно ответственны друг перед другом за его нарушения.

Не все из этих признаков применимы к контракту с государственным гражданским служащим. Он также носит личный характер, для него характерна определенная автономия воли сторон при формально-юридическом равенстве и наступлении ответственности за нарушение условий. Отличия состоят в следующем: контрактом с государственным гражданским служащим определяется не трудовая функция, а должностные обязанности служащего; контракт о прохождении государственной гражданской службы не является основанием возникновения государственно-служебных отношений. Таким основанием является акт о назначении служащего на должность, сам же контракт имеет второстепенное значение. На определенных этапах государственно-служебные отношения могут существовать и не будучи урегулированными контрактом; условия контракта о прохождении государственной службы не вырабатываются сторонами, а определены в законодательном порядке. Стороны могут определить в контракте отдельные условия осуществления профессиональной служебной деятельности, однако на практике их волеизъявление сильно ограничено. Гражданину или гражданскому служащему просто остается соглашаться с теми условиями, которые предлагает представитель нанимателя. К сторонам служебного контракта относятся «наниматель» или «представитель нанимателя», тогда как в трудовом договоре работник и работодатель, то есть налицо признак, в соответствии с которым служебным контракт скорее можно отнести к разновидности административного договора, как известно, его обязательной стороной является орган государственной исполнительной власти либо его представитель.

Ряд ученых считают служебный контракт разновидностью административного договора. Выделяют такие признаки административного договора как:

Административный договор есть двусторонний (многосторонний) акт в отличие от иных правовых форм реализации компетенции субъектами исполнительной власти, которые представляют собой одностороннее действие властных субъектов.

Административный договор основан на добровольном, согласном волеизъявлении сторон, что, однако не всегда означает равенство сторон в юридическом понимании.

Административный договор, как и иной правовой акт, базируется на нормах административного права.

Административный договор регулирует отношения, возникающие в сфере государственного управления (исполнительной власти) либо возникающие по поводу его реализации.

Обязательной стороной административного договора является орган государственной исполнительной власти либо его представитель [6, С. 203-204]. государственный договор административный

Некоторые признаки административного договора действительно можно применить к служебному контракту. Так, в служебном контракте, хоть и предусматривается добровольное согласие сторон, но их юридическое равенство отсутствует и это основной аргумент, на который ссылаются ученые-административисты. Тем не менее хочется отметить, что в трудовом договоре стороны также не равны в полной степени, так как работник является в нем более уязвимой стороной по сравнению с работодателем. Служебный контракт действительно регулируется нормами административного, а не трудового права (хотя этот вопрос спорный, так как иногда служебное право рассматривают как отдельную отрасль системы права). Важным основанием, благодаря которому служебный контракт можно определить, как вид административного договора является то, что здесь обязательной стороной соглашения является государство (наниматель), от имени которого выступает его представитель (лицо, замещающее государственную должность, либо должностное лицо государственной службы). С другой стороны, такой признак административного договор как его связь с административными отношениями, возникающими в сфере государственного управления, не в полной мере отражается в служебном контракте. На наш взгляд, служебный контракт все-таки регулирует трудовые правоотношения на государственной гражданской службе. Кроме того, первый признак из представленного выше перечня действительно следует признать, как отражающим специфику служебного контракта. Он несомненно является двухсторонним актом, однако подобный признак применим и к трудовому договору, поэтому данный факт не может служить основанием для отнесения служебного контракта к административному договору. Мнение некоторых ученых вполне отражают нашу позицию. Например, А.В. Гусев не рассматривает служебный контракт в качестве разновидности трудового договора, а воспринимает его в качестве особого вида договора о труде [3, С. 79].

Таким образом, имеются только некоторые основания для признания служебного контракта разновидностью административного договора. Тем не менее наличие определенного сходства между служебным контрактом и трудовым договором отрицать тоже нельзя. Поэтому, на наш взгляд, учитывая, что служебный контракт с государственным гражданским служащим регулирует трудовые отношения, но при этом регламентируется нормами административного права, его следует признать особой разновидностью договора о труде, занимающем промежуточное положение между административным и трудовым договором.

Список литературы

1. Федеральный закон от 27.07.2004 № 79-ФЗ «О государственной гражданской службе в Российской Федерации» (с изм. и доп.) // Собрание законодательства РФ. - 2004. -№ 31. - Ст. 3215.

2. Федеральный закон от 31 июля 1995 г № 119-ФЗ «Об основах государственной службы Российской Федерации» (утратил силу) / Собрание законодательства Российской Федерации. 31 июля 1995 г. - № 31. - ст. 2990.

3. Гусев, А.В. Служебный контракт на государственной гражданской службе / А.В. Гусев // Южно-Уральский юридический вестник: Научно-практический журнал. - 2006. - № 6;

4. Кирпатенко, В.В. Особенности правового регулирования труда и социальной защиты государственных служащих: вопросы теории и практики: Диссертация на соискание ученой степени кандидата юридических наук / В.В. Кирпатенко. - М., 2005;

5. Чаннов, С. Е. Некоторые вопросы отграничения трудового договора от контрактов с государственными и муниципальными служащими / С. Е. Чаннов // Трудовое право. - 2008. - № 2. [Электронный ресурс] Режим доступа: URL: http://www.center-bereg.ru/n2443.html

6. Административное право: Курс лекций / Под ред. Липатова Э.Г. и др. - М., 2006. С. 230 - 204.

Размещено на Allbest.ru