Размещено на http://www.allbest.ru/

БЕЛОРУССКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ

УДК 347.72(476)(043.3)

Автореферат диссертации на соискание ученой степени

кандидата юридических наук

по специальности 12.00.03 - гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право

ГРАЖДАНСКО-Правовое положение аффилированных лиц КОММЕРЧЕСКИХ ОРГАНИЗАЦИЙ

ЧЕКМАРЕВА

Ольга Владимировна

Минск, 2009

Работа выполнена в Белорусском государственном университете

Научный руководительЛаевская Елена Владимировна, кандидат юридических наук, доцент,

доцент кафедры гражданского права Белорусского государственного университета

Официальные оппоненты: Каменков Виктор Сергеевич, доктор юридических наук, профессор, заслуженный юрист Республики Беларусь, Председатель Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь

Манкевич Ирина Петровна, кандидат юридических наук, доцент, доцент кафедры гражданско-правовых дисциплин Учреждения образования “Белорусский государственный экономический университет”

Оппонирующая организация Академия управления при Президенте Республики Беларусь

Защита состоится 10 ноября 2009 года в 16 часов на заседании совета по защите диссертаций Д 02.01.04 при Белорусском государственном университете по адресу: 220030, г. Минск, ул. Ленинградская, 8, ауд. 407, тел. 226 55 41.

С диссертацией можно ознакомиться в библиотеке Белорусского государственного университета.

Автореферат разослан 9 октября 2009 г.

Ученый секретарь совета по защите диссертаций Барков А.В.

КРАТКОЕ ВВЕДЕНИЕ

Правовое понятие аффилированных лиц появилось в белорусском законодательстве в 2003 году, однако широкое распространение данная категория получила только с принятием в 2006 году новой редакции Закона Республики Беларусь “О хозяйственных обществах” (далее - Закон Республики Беларусь о хозяйственных обществах).

Основной целью введения в правовую систему положений об аффилированных лицах является стремление законодателя к предотвращению злоупотреблений со стороны отдельных лиц (руководителей организаций, их крупных участников и т.д.), способных оказывать влияние на принятие хозяйственными обществами управленческих решений.

В связи с новизной правовых норм об аффилированных лицах особенности их правового статуса в белорусской юридической литературе системно не изучены. Наибольшую разработку указанная проблематика получила в работах Я.И. Функа. Публикации С.П. Зайцевой, П.В. Рагойши, М.В. Николаева, М.В. Новицкой посвящены преимущественно разработке практических рекомендаций для хозяйственных обществ по работе со своими аффилированными лицами. Практическая востребованность свидетельствует о необходимости проведения комплексного теоретического исследования отношений, складывающихся с участием аффилированных лиц.

Положения об аффилированных лицах содержатся в законодательстве ряда государств, входящих в СНГ (Российской Федерации, Украины, Республики Казахстан, Республики Молдова). По-разному решается вопрос о статусе указанных лиц в правовых системах дальнего зарубежья. Данный опыт законотворчества и доктринальные подходы также могут быть использованы для развития отечественного законодательства об аффилированных лицах.

При этом необходимо отметить, что совершенствование правовых норм, направленных на предотвращение ситуаций, при которых отдельные лица, используя свое положение в личных целях, способны повлиять на деятельность организации, представляется важным не только на уровне хозяйственных обществ, но и других организаций, преследующих извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и (или) распределяющих полученную прибыль между участниками, в связи с чем в правовой регламентации нуждаются отношения с участием аффилированных лиц коммерческих организаций.

Таким образом, тема диссертационного исследования, посвященная гражданско-правовому положению аффилированных лиц коммерческих организаций, является актуальной на современном этапе развития нашего государства.

Общая характеристика работы

Связь работы с крупными научными программами (проектами) и темами. Диссертационное исследование составляет часть выполняемой юридическим факультетом Белорусского государственного университета в рамках государственной комплексной программы на 2006-2010 годы “Экономика и общество” научно-исследовательской работы по теме “Правовое обеспечение инновационного развития экономики Республики Беларусь” (номер государственной регистрации 20061345).

Цель и задачи исследования. Целью настоящего исследования является определение теоретических и практических проблем гражданско-правового положения аффилированных лиц коммерческих организаций, выработка на этой основе правовых подходов к их разрешению путем формирования теоретических выводов и предложений по совершенствованию законодательства в данной области отношений.

Для достижения указанной цели поставлены следующие задачи:

исследовать правовое понятие аффилированных лиц хозяйственного общества, иных коммерческих организаций, выявив при этом юридически значимые признаки аффилированных лиц;

изучить основания приобретения статуса аффилированного лица коммерческой организации, провести классификацию указанных оснований;

охарактеризовать гражданские права и обязанности, возникающие в связи с приобретением статуса аффилированного лица, а также формы и условия ответственности аффилированных лиц коммерческих организаций;

провести сравнительно-правовой анализ законодательства зарубежных стран и законодательства Республики Беларусь по исследуемой проблематике;

выявить проблемы в исследуемой области правоотношений и в целях их разрешения сформулировать научно обоснованные предложения, направленные на совершенствование законодательства Республики Беларусь.

Объектом диссертационного исследования являются гражданские правоотношения, складывающиеся с участием аффилированных лиц коммерческих организаций.

Предметом настоящего исследования выступает законодательство Республики Беларусь и зарубежных государств, определяющее правовое положение аффилированных лиц коммерческих организаций, практика его применения, а также научные концепции, взгляды, идеи и теоретические разработки по исследуемой теме.

Выбор объекта и предмета исследования определяется целью и задачами исследования.

Положения, выносимые на защиту

1. Обоснованы необходимость введения в гражданское законодательство правового понятия аффилированных лиц коммерческих организаций и принципы построения системы правового регулирования отношений с участием таких лиц.

1.1. Предложено ввести в гражданское законодательство правовое понятие “аффилированные лица коммерческой организации” и использовать его не только применительно к разрешению конфликта интересов в хозяйственных обществах, как это закреплено действующим законодательством, но и в иных организациях, преследующих извлечение прибыли в качестве основной цели своей деятельности и (или) распределяющих полученную прибыль между участниками (коммерческих организациях). Данный подход позволяет сформировать механизм защиты прав и законных интересов участников коммерческих организаций различных организационно-правовых форм от действий в личных интересах влиятельных в них лиц и отвечает интересам работников коммерческих организаций, их контрагентов, а в отдельных случаях и государства, что выражается в сохранении этих организаций как стабильно функционирующих участников оборота.

1.2. Разработана система правового регулирования общественных отношений с участием аффилированных лиц коммерческих организаций, которая состоит из норм Гражданского кодекса Республики Беларусь, законов Республики Беларусь о правовом положении коммерческих организаций отдельных организационно-правовых форм (законы Республики Беларусь “О хозяйственных обществах”, “О крестьянском (фермерском) хозяйстве”) и специального Закона Республики Беларусь “Об аффилированных лицах коммерческих организаций” (приложения А - Г к диссертации). Реализация этого предложения позволяет регламентировать конфликт интересов в коммерческих организациях, а также создать основу для использования правовой категории “аффилированное лицо коммерческой организации” в иных отраслях законодательства при описании различных форм влияния между организацией и связанными с ней физическими и юридическими лицами.

2. Дано определение понятия аффилированных лиц коммерческих организаций.

Аффилированными лицами коммерческой организации признаются:

физические и юридические лица, способные прямо и (или) косвенно (через иных физических или юридических лиц) оказывать влияние на принятие коммерческой организацией решений;

юридические лица, на принятие решений которыми коммерческая организация оказывает такое влияние;

юридические лица, которые совместно с коммерческой организацией находятся под воздействием физических или юридических лиц, способных оказывать влияние на принятие ими решений.

Новизна данного подхода заключается в том, что указанное понятие распространяется на коммерческие организации в целом, а также в том, что по сравнению с содержащимся в законодательстве о хозяйственных обществах определении аффилированных лиц данных обществ в круг аффилированных лиц коммерческой организации предлагается включить юридических лиц, находящихся под общим с ней воздействием со стороны третьих лиц. Это позволяет регламентировать не урегулированные нормами права случаи опосредованной (косвенной) взаимозависимости между коммерческой организацией и иными юридическими лицами.

Определяющим признаком взаимоотношений между коммерческой организацией и ее аффилированными лицами названо наличие способности оказывать воздействие на лицо в форме влияния на принятие решений. В связи с этим в определение аффилированного лица коммерческой организации не следует включать конструкцию “способность определять решения”, характеризующую правовую категорию контроля. Использование более широкой, чем “контроль”, категории “влияние” позволяет охватить и урегулировать больший спектр связей в коммерческой организации, наличие которых при определенных условиях может привести к злоупотреблениям.

3. Определены основания приобретения статуса аффилированного лица коммерческой организации, к которым отнесены:

владение долей в уставном фонде (паем, акциями) коммерческой организации в размере двадцати и более процентов, приобретение прав собственника имущества унитарного предприятия;

владение коммерческой организацией долей в уставном фонде (акциями) юридического лица в размере двадцати и более процентов, приобретение коммерческой организацией прав собственника имущества унитарного предприятия;

участие в органах управления коммерческой организации или аффилированного лица коммерческой организации (за исключением общего собрания участников (членов) таких юридических лиц);

наличие договора, согласно которому физическое или юридическое лицо приобретает возможность определять решения или оказывать влияние на их принятие коммерческой организацией;

наличие договора, согласно которому коммерческая организация приобретает возможность определять решения или оказывать влияние на их принятие юридическим лицом;

участие в финансово-промышленной или иной хозяйственной группе, в состав которой входит коммерческая организация.

Выделение указанных оснований, с одной стороны, позволяет провести классификацию аффилированных лиц коммерческих организаций, определив специфику отношений с их участием в каждой из групп, с другой стороны, их закрепление в законодательстве является определенным ориентиром при правоприменении, поскольку ввиду различной правовой природы отношений, складывающихся в коммерческих организациях отдельных организационно-правовых форм, не представляется возможным предусмотреть все случаи аффилированности, установив их исчерпывающий перечень. аффилированный лицо право обязанность

Предложено также закрепить возможность признания физического или юридического лица аффилированным лицом коммерческой организации в судебном порядке по иным, не предусмотренным в законодательстве основаниям, что позволит учесть нетипичные случаи аффилированности и создать правовой механизм для предотвращения обхода законодательства об аффилированных лицах.

4. Установлено, что приобретение статуса аффилированного лица коммерческой организации влечет возложение ряда обязанностей как на аффилированное лицо (в частности, предоставление организации определенной информации), так и на коммерческую организацию (уведомление и учет аффилированных лиц, раскрытие информации о сделках с ними). Обосновано, что возложение на организацию обязанностей по уведомлению и учету лиц, находящихся с ее аффилированными физическими лицами в родственных связях, которые согласно действующему законодательству о хозяйственных обществах также отнесены к аффилированным лицам, нецелесообразно, так как является обременительным для коммерческой организации и ставит перед ней несвойственные задачи. В связи с этим предложено не включать в круг аффилированных лиц коммерческой организации родственников, свояков, супруга (супругу) аффилированного физического лица, а на аффилированное физическое лицо возложить обязанность по предоставлению информации о наличии заинтересованности членов его семьи в совершении коммерческой организацией сделки, обеспеченную ответственностью в форме возмещения убытков, причиненных организации в результате непредставления данной информации. Это позволяет предотвратить злоупотребления аффилированных физических лиц с использованием родственных связей, повысить их ответственность, а также сократить расходы коммерческой организации.

5. Признано, что сделки коммерческой организации с участием ее аффилированных лиц должны совершаться в особом порядке, за исключением отдельных категорий таких сделок. В частности, предложено не распространять особый порядок на сделки коммерческой организации, в совершении которых имеется заинтересованность лица, владеющего долей в уставном фонде (паем, голосующими акциями) коммерческой организации в размере семидесяти пяти и более процентов (лица, являющегося собственником имущества унитарного предприятия), а также лица, имеющего возможность определять решения коммерческой организации на основании заключенного с ней договора. Указанный подход позволяет учесть интересы лиц, обладающих контролем над коммерческой организацией, и предотвратить злоупотребления своими правами участников, обладающих незначительной долей в ее уставном фонде (паем, акциями), при принятии ими решения о такой сделке.

При этом предложено обязать коммерческую организацию уведомлять всех ее участников о сделках, не требующих соблюдения особого порядка совершения, до их заключения с целью предоставления участникам полной и объективной информации о деятельности такой коммерческой организации и принятия своевременного решения о целесообразности дальнейшего участия в ней.

6. Разработаны положения об ответственности аффилированных лиц коммерческих организаций: аффилированные лица, нарушившие обязанности по предоставлению коммерческой организации установленной информации, обязаны по требованию такой организации, ее участника или собственника имущества возместить убытки, причиненные ей в результате заключения с нарушением требований законодательства сделки, в совершении которой имеется заинтересованность указанных лиц, независимо от того, была ли эта сделка признана недействительной.

Новизна предлагаемого подхода заключается в предоставлении уполномоченным лицам права требовать возмещения убытков, в том числе по сделкам коммерческой организации, которые не признаны недействительными. Взыскание убытков в данном случае является эффективным средством для восстановления баланса интересов в коммерческой организации и выступает альтернативой обращению в суд с требованием о признании недействительной сделки, в совершении которой имеется заинтересованность аффилированного лица, поскольку такое признание влечет для организации неблагоприятные гражданско-правовые и налоговые последствия, а также нарушает стабильность гражданского оборота.

Помимо этого расширен круг уполномоченных лиц, которые вправе заявлять требование о возмещении аффилированными лицами убытков. К ним отнесены коммерческая организация и ее участники (собственник имущества). По сравнению с действующим законодательством, согласно которому такое право закреплено за общим собранием участников хозяйственного общества, реализация указанного предложения позволяет более оперативно реагировать на нарушения аффилированными лицами своих обязанностей.

Личный вклад соискателя состоит в том, что автор лично, без участия других лиц, выполнил исследования. В результате проведенного исследования сделаны самостоятельные выводы теоретического и практического характера, нашедшие отражение в диссертации и публикациях.

Апробация результатов диссертации. Результаты исследования докладывались на международных научно-практических конференциях: “Шевченковская весна” (Киев, 1-4 марта 2007 г.), “Теория и практика правотворчества и правоприменения: Республика Беларусь в условиях интеграционных процессов” (Гродно, 13-14 апреля 2007 г.), “Правовые средства обеспечения развития экономики Республики Беларусь” (Минск, 9-10 ноября 2007 г.), “Экономический рост Республики Беларусь: глобализация, инновационность, устойчивость” (Минск, 20 мая 2008 г.), международных научных конференциях: “Традиции и новации в системе современного российского права” (Москва, 31 марта - 1 апреля 2006 г.), “Проблемы совершенствования законодательства и практики его применения” (Минск, 19-20 октября 2006 г.), “Пятые осенние юридические чтения” (Хмельницк, 27-28 октября 2006 г.), научных конференциях: II Цивилистической научной конференции студентов и аспирантов (Одесса, 30-31 марта 2007 г.), “Ломоносов” (Москва, 11-14 апреля 2007 г.), научно-практической конференции “Актуальные проблемы инновационного развития Республики Беларусь” (Минск, 25 апреля 2008 г.), X Республиканской научно-методической конференции молодых ученых (Брест, 15-16 мая 2008 г.).

Опубликованность результатов диссертации. Основные результаты работы содержатся в 16 публикациях; из них 5 статей в изданиях, включенных в Перечень научных изданий Республики Беларусь для опубликования результатов диссертационных исследований, утвержденный приказом Высшей аттестационной комиссии Республики Беларусь от 15 июля 2009 г. № 128. Общий объем публикаций, соответствующих п. 18 Положения о присуждении ученых степеней и присвоении ученых званий в Республике Беларусь, утвержденного Указом Президента Республики Беларусь от 17 ноября 2004 г. № 560, составил 2,5 авторских листа, других публикаций - 1,2 авторских листа.

Структура и объем диссертации. Диссертация состоит из введения, общей характеристики работы, пяти глав, заключения, библиографического списка и приложений. Объем текстовой части работы составляет 103 страницы. Библиографический список представлен в количестве 309 наименований, в том числе 16 публикаций соискателя, и составляет 28 страниц. Источники расположены в алфавитном порядке. Диссертация содержит 5 приложений, которые занимают 21 страницу.

ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ РАБОТЫ

В первой главе “Обзор литературы по теме диссертации” автором проанализированы работы белорусских и зарубежных авторов, посвященные исследованию правового положения аффилированных лиц. По итогам обзора сделан вывод о том, что правовая природа аффилированных лиц коммерческих организаций, их признаки, обстоятельства, с которыми связано приобретение статуса аффилированного лица, особенности реализации принадлежащих им прав, обязанности и ответственность аффилированных лиц коммерческих организаций являются неизученными; по данной тематике специальных теоретических исследований в Республике Беларусь не проводилось.

Вторая глава “Понятие аффилированных лиц коммерческих организаций” посвящена рассмотрению существующих подходов к определению понятия аффилированных лиц и его места в праве зарубежных государств и Республики Беларусь.

Установлено, что причиной появления в законодательстве понятия аффилированного лица стала необходимость регулирования в организациях конфликта интересов, определяемого как противоречие между интересами организации и личными интересами лиц, способных оказывать на нее влияние. Опасность возникновения такого конфликта заключается в возможности обогащения отдельных лиц за счет средств юридического лица в целом и его участников (собственника имущества) в частности. В связи с этим конфликт интересов требует регламентации на уровне всех коммерческих организаций, что может быть осуществлено с использованием предлагаемой гражданско-правовой категории аффилированных лиц коммерческих организаций. Обосновано, что данная категория может быть использована и в других отраслях законодательства (налоговом, таможенном, банковском и др.) при описании отношений зависимости и контроля между организацией и связанными с ней лицами.

Проанализировано содержащееся в отечественном законодательстве определение аффилированных лиц хозяйственного общества. Анализ проведен по трем аспектам. Во-первых, определен круг субъектов, которые могут быть признаны аффилированными лицами по отношению к хозяйственному обществу, - это физические и юридические лица. Установлено, что не следует относить к аффилированным лицам данных обществ государственные органы и органы местного управления и самоуправления, действующие от имени государства, поскольку их деятельность имеет публичную направленность. Во-вторых, исследуя вопрос о сущности отношений, складывающихся между хозяйственным обществом и его аффилированным лицом, признано, что данные отношения строятся по следующим принципам: аффилированное лицо оказывает воздействие на хозяйственное общество; хозяйственное общество оказывает воздействие на аффилированное лицо. Причем в определении аффилированных лиц хозяйственного общества не учтена ситуация, при которой такое общество совместно с аффилированным лицом находится под воздействием со стороны третьего лица. В-третьих, анализируя характер и направленность данного воздействия, отмечено, что белорусский законодатель использует конструкцию “влияние на принятие решения”, в отличие от зарубежного права, в котором применен более узкий термин “контроль”.

С учетом полученных выводов автором сформулировано понятие аффилированных лиц коммерческих организаций и разработана система правового регулирования отношений с участием таких лиц. Предлагается закрепить понятие аффилированных лиц коммерческих организаций в Гражданском кодексе Республики Беларусь (далее - ГК Республики Беларусь), внести изменения и дополнения в законы Республики Беларусь о правовом положении коммерческих организаций отдельных организационно-правовых форм (“О хозяйственных обществах”, “О крестьянском (фермерском) хозяйстве”), а также принять специальный Закон “Об аффилированных лицах коммерческих организаций”, определяющий основания приобретения физическими и юридическими лицами статуса аффилированного лица коммерческой организации, требования к сделкам с участием таких лиц, их обязанности и ответственность. Проекты соответствующих законов представлены в приложении к диссертации.

В третьей главе “Основания приобретения статуса аффилированного лица коммерческой организации” дается характеристика оснований приобретения статуса аффилированного лица коммерческой организации, которые выделены в результате анализа категорий аффилированных лиц хозяйственного общества, указанных в ч. 2 ст. 56 Закона Республики Беларусь о хозяйственных обществах.

Установлено, что применительно к определению аффилированных лиц коммерческих организаций довольно затруднительно предусмотреть все возможные случаи аффилированности (категории аффилированных лиц коммерческих организаций) ввиду специфики отношений в коммерческих организациях различных организационно-правовых форм. В связи с этим предлагается выделить наиболее общие основания приобретения статуса аффилированного лица коммерческой организации и закрепить их в Законе “Об аффилированных лицах коммерческих организаций”. При этом автор считает целесообразным установить неисчерпывающий перечень данных оснований и предусмотреть возможность признания физического или юридического лица аффилированным лицом коммерческой организации в судебном порядке.

Среди оснований приобретения статуса аффилированного лица коммерческой организации выделены имущественные, управленческие, договорные, родственные и смешанные основания.

Основным признаком аффилированности названа способность лица влиять на принятие организацией решений. Данная способность может быть реализована при наличии у лица права на участие в управлении организацией, например, применительно к хозяйственному обществу - при наличии права голосовать на его общих собраниях. Однако с практической точки зрения выявление лиц, обладающих определенным количеством голосов в высшем органе управления хозяйственного общества, представляется достаточно сложным (например, право голоса может быть передано другому лицу по договору и т.п.), в связи с чем при описании аффилированных лиц необходимо применение более “постоянных” критериев. Такими критериями, прежде всего, являются владение долей в уставном фонде (паем, акциями) коммерческой организации в размере двадцати и более процентов, приобретение прав собственника ее имущества (либо владение коммерческой организацией соответствующей долей в уставном фонде (акциями) аффилированного лица, приобретение организацией прав собственника его имущества). Эти обстоятельства признаны имущественными основаниями приобретения статуса аффилированного лица коммерческой организации.

В качестве управленческого основания приобретения статуса аффилированного лица названо участие в органах управления коммерческой организации или аффилированного лица коммерческой организации (за исключением общего собрания участников (членов) таких юридических лиц). По данному основанию выделяются, в частности, лица, осуществляющие полномочия исполнительного органа коммерческой организации, члены ее совета директоров (наблюдательного совета) и т.д. При этом подчеркивается, что заключение договора на передачу полномочий исполнительного органа хозяйственного общества управляющей организации (управляющему) следует рассматривать в рамках управленческих, а не договорных оснований приобретения статуса аффилированного лица, так как в данном случае аффилированность возникает не в связи с заключением договора, а в связи с приобретением на его основе права выполнения функций исполнительного органа.

К договорным основаниям приобретения статуса аффилированного лица коммерческой организации отнесено наличие договора, в соответствии с которым лицо приобретает возможность определять решения или оказывать влияние на их принятие коммерческой организацией (либо коммерческая организация приобретает такую возможность по отношению к аффилированному лицу). Наиболее типичным договорным основанием является договор между дочерним и основным хозяйственным обществом, согласно которому основному обществу предоставляется возможность определять решения, принимаемые дочерним обществом. Автор поддерживает мнение ряда исследователей о необходимости специальной регламентации данного договора в законодательстве.

В результате анализа родственных оснований приобретения статуса аффилированного лица автор подчеркивает, что в большинстве случаев отсутствует прямая правовая связь между хозяйственным обществом, иной коммерческой организацией и супругой (супругом), родственниками и свояками ее аффилированного физического лица. Однако такие лица согласно действующему белорусскому законодательству признаются аффилированными лицами хозяйственного общества. У хозяйственного общества в том числе и перед ними возникают определенные обязанности (уведомление их о приобретении статуса аффилированного лица, ведение их учета), выполнение которых по отношению к вышеуказанной категории аффилированных лиц представляется для хозяйственного общества весьма обременительным. На этом основании предлагается исключить из перечня аффилированных лиц хозяйственного общества, иных коммерческих организаций физических лиц, находящихся в родственных отношениях с их аффилированными физическими лицами, а на самих аффилированных физических лиц возложить дополнительные обязанности по информированию коммерческой организации о заинтересованности членов их семьи в совершении данной организацией сделок.

Смешанным основанием приобретения статуса аффилированного лица коммерческой организации является участие в финансово-промышленной или иной хозяйственной группе, в состав которой входит коммерческая организация. Кроме того, закрепление открытого перечня оснований приобретения статуса аффилированного лица может позволить отнести к аффилированным лицам коммерческой организации также лиц, входящих вместе с ней в объединения юридических лиц, статус которых не урегулирован нормами права (например, распространенные на практике группы компаний и т.д.).

В четвертой главе “Права и обязанности аффилированных лиц коммерческих организаций” автор исследует особенности реализации прав, принадлежащих аффилированным лицам, а также их обязанности. Указывается, что белорусский законодатель установил в отношении аффилированных лиц дополнительные обязанности и ограничения, а именно специальные правила заключения сделок хозяйственного общества, в совершении которых имеется заинтересованность его аффилированных лиц.

Обоснована необходимость заключать сделки коммерческой организации с участием ее аффилированных лиц в особом порядке. Определены критерии заинтересованности аффилированных лиц в совершении сделок, а также порядок их заключения. Так, решение о заключении хозяйственным обществом сделки с заинтересованностью аффилированных лиц, принимает, как правило, его высший орган управления - общее собрание участников (в исключительных случаях - совет директоров (наблюдательный совет)). В иных коммерческих организациях указанное решение должны принимать: в производственном кооперативе, крестьянском (фермерском) хозяйстве - общее собрание его членов; в унитарном предприятии, государственном объединении, признанном в установленном порядке коммерческой организацией, - собственник имущества; в полном и коммандитном товариществе - полные товарищи. Определены категории сделок, которые должны заключаться без соблюдения особого порядка, предусмотренного для сделок коммерческой организации с участием ее аффилированных лиц.

В работе также рассмотрены особенности признания недействительными сделок хозяйственного общества, иной коммерческой организации, в совершении которых имеется заинтересованность аффилированных лиц. Признана необходимость нормативного определения круга лиц, которые имеют право обращаться в суд с требованием о признании недействительными данных сделок. К таким лицам, по мнению автора, следует отнести коммерческую организацию и ее участников (собственника имущества) как лиц, в интересах которых установлены ограничения при совершении вышеуказанной категории сделок.

В результате рассмотрения норм Закона Республики Беларусь о хозяйственных обществах, регулирующих обязанности аффилированных лиц хозяйственного общества, предложено закрепить следующий подход к определению круга обязанностей аффилированных лиц коммерческих организаций. Во-первых, на аффилированных лиц не следует возлагать обязанности по уведомлению коммерческой организации о приобретении доли в ее уставном фонде (пая, акций), поскольку сама организация располагает данной информацией.

Во-вторых, аффилированные физические лица обязаны предоставлять информацию о юридических лицах, в которых участвуют члены их семьи (владеют долей в уставном фонде (паем, акциями), являются собственниками имущества, участвуют в органах управления). Аффилированные юридические лица обязаны предоставлять информацию о составе своих органов управления (за исключением общего собрания участников (членов) юридического лица).

В-третьих, обязанность по предоставлению аффилированными лицами сведений об известных им сделках коммерческой организации, в совершении которых они или члены их семьи могут быть признаны заинтересованными, должна возлагаться на всех ее аффилированных лиц.

Пятая глава “Ответственность аффилированных лиц коммерческих организаций” посвящена рассмотрению особенностей гражданско-правовой ответственности аффилированных лиц. В работе подчеркивается, что привлечение аффилированных лиц к гражданско-правовой ответственности, в отличие от уголовной, административной, дисциплинарной и материальной, соответствует частным интересам участников гражданских правоотношений.

Проанализированы нормы ГК Республики Беларусь, Закона Республики Беларусь о хозяйственных обществах, а также положения зарубежного законодательства об ответственности физических и юридических лиц, способных оказывать влияние на организацию.

К гражданско-правовой ответственности аффилированных лиц автор относит солидарную ответственность основного хозяйственного общества по сделкам, заключенным дочерним обществом во исполнение его указаний, субсидиарную ответственность основного общества в случае экономической несостоятельности (банкротства) дочернего общества, ответственность членов органов управления хозяйственного общества и др. При этом отмечается, что единственной формой гражданско-правовой ответственности аффилированных лиц, которая обусловлена приобретением ими данного статуса, согласно действующему белорусскому законодательству является возмещение убытков в соответствии с ч. 8 ст. 56 Закона Республики Беларусь о хозяйственных обществах. В работе детально рассмотрен состав указанного гражданского правонарушения.

В результате проведенного исследования автором предложено включить в специальный Закон “Об аффилированных лицах коммерческих организаций” положения об ответственности аффилированных лиц коммерческих организаций за нарушение обязанности по предоставлению коммерческой организации определенной законодательством информации. Такого рода ответственность наступает в форме возмещения организации убытков, которые ей причинены в результате неправомерного заключения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность данных аффилированных лиц, причем независимо от того, была ли эта сделка признана недействительной. Определен круг лиц, которые вправе заявлять требование о привлечении аффилированных лиц к гражданско-правовой ответственности.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Основные научные результаты диссертации

На основании проведенного исследования можно сформулировать следующие основные выводы.

1. Установлено, что ряд физических и юридических лиц (директор коммерческой организации, ее крупные участники и др.), используя свое особое правовое положение, способны оказывать влияние на деятельность коммерческой организации с учетом предоставленных им прав и, как правило, в интересах этой организации. Однако данные субъекты обладают и личными интересами, которые при определенных обстоятельствах могут входить в противоречие с интересами организации, что приводит к возникновению конфликта интересов. В связи с этим предложено ввести правовую категорию аффилированных лиц коммерческих организаций и регламентировать конфликт интересов с использованием данной категории не только в хозяйственных обществах, как это закреплено действующим белорусским законодательством, но и в иных коммерческих организациях [4, с. 91-92].

Для выработки единого понятия аффилированных лиц коммерческих организаций проанализировано имеющееся в белорусском законодательстве понятие аффилированных лиц хозяйственного общества, а также определения аффилированных лиц, содержащиеся в зарубежном праве. Аффилированные лица коммерческой организации определены как физические и юридические лица, способные прямо и (или) косвенно (через иных физических или юридических лиц) оказывать влияние на принятие коммерческой организацией решений; юридические лица, на принятие решений которыми коммерческая организация оказывает такое влияние; юридические лица, которые совместно с коммерческой организацией находятся под воздействием физических или юридических лиц, способных оказывать влияние на принятие ими решений [1, с. 87; 4, с. 93; 11, с. 451].

Обосновано, что аффилированными лицами коммерческих организаций не должны признаваться государственные органы и органы местного управления и самоуправления, поскольку они, выполняя публичные функции, не имеют “личной” коммерческой заинтересованности в отношениях с указанными организациями [13, с. 180].

2. Предложено закрепить наиболее общие основания приобретения статуса аффилированного лица коммерческой организации, а не частные случаи аффилированности. При этом перечень оснований приобретения статуса аффилированного лица коммерческой организации следует сделать открытым, а заинтересованным лицам должна быть предоставлена возможность в судебном порядке требовать признания физического или юридического лица аффилированным лицом коммерческой организации по иным, не указанным в законе основаниям [4, с. 96].

Выделены имущественные, управленческие, договорные, родственные и смешанные основания приобретения статуса аффилированного лица коммерческой организации [2, с. 124; 4, с. 93].

В результате исследования к имущественным основаниям приобретения статуса аффилированного лица коммерческой организации отнесено: владение долей в уставном фонде (паем, акциями) коммерческой организации в размере двадцати и более процентов, приобретение прав собственника имущества унитарного предприятия; владение коммерческой организацией долей в уставном фонде (акциями) юридического лица в размере двадцати и более процентов, приобретение коммерческой организацией прав собственника имущества унитарного предприятия.

Управленческим основанием приобретения статуса аффилированного лица коммерческой организации является участие в органах управления коммерческой организации или аффилированного лица коммерческой организации (за исключением общего собрания участников (членов) таких юридических лиц).

Договорным основанием приобретения статуса аффилированного лица по отношению к коммерческой организации названо наличие договора, согласно которому физическое или юридическое лицо приобретает возможность определять решения или оказывать влияние на их принятие коммерческой организацией; наличие договора, согласно которому коммерческая организация приобретает возможность определять решения или оказывать влияние на их принятие юридическим лицом.

При рассмотрении родственных оснований приобретения статуса аффилированного лица установлено, что возложение на хозяйственное общество, иную коммерческую организацию обязанностей по уведомлению и учету лиц, находящихся с ее аффилированными физическими лицами в родственных отношениях, нецелесообразно, поскольку влечет дополнительные расходы и возлагает на организацию несвойственные ей функции. В связи с этим, несмотря на возможность установления косвенной связи между коммерческой организацией и членами семьи ее аффилированного физического лица, из круга аффилированных лиц следует исключить физических лиц, выявленных по родственному основанию, повысив при этом ответственность самих аффилированных физических лиц.

Смешанным основанием приобретения статуса аффилированного лица коммерческой организации является участие в финансово-промышленной или иной хозяйственной группе, в состав которой входит данная коммерческая организация [4, с. 95-96].

3. Признано, что аффилированным лицам не должны предоставляться какие-либо “специальные” права, вытекающие из данного статуса. Наоборот, в связи с потенциальной возможностью указанных лиц оказывать неправомерное влияние на деятельность организаций по отношению к ним следует установить дополнительные обязанности и ограничения в реализации принадлежащих им прав (в частности, особый порядок совершения сделок с их участием).

3.1. Понятие сделки коммерческой организации, в совершении которой имеется заинтересованность ее аффилированных лиц, характеризуется через определение субъектов, имеющих такую заинтересованность (аффилированных лиц), и установление критериев заинтересованности данных субъектов. Разработаны критерии заинтересованности аффилированных лиц в совершении коммерческой организацией сделки. В результате анализа действующих норм об аффилированных лицах хозяйственного общества указано, что законодатель не учел случаи заинтересованности, при которых аффилированное лицо является собственником имущества юридического лица - стороны в сделке с хозяйственным обществом, а также случаи, когда аффилированное лицо имеет возможность на основании договора определять решения такого юридического лица [3, с. 68; 16, с. 109].

При этом в связи с необходимостью учета интересов лиц, обладающих действительным контролем над коммерческой организацией, а в ряде случаев - невозможностью (нецелесообразностью) соблюдения установленного порядка совершения сделок с заинтересованностью аффилированных лиц предложено не распространять особый порядок заключения данной категории сделок на:

сделки, условия которых существенно не отличаются от условий аналогичных сделок, которые совершались коммерческой организацией в процессе осуществления ей обычной хозяйственной деятельности;

сделки, в совершении которых имеется заинтересованность лица, владеющего долей в уставном фонде (паем, голосующими акциями) коммерческой организации в размере семидесяти пяти и более процентов, лица, являющегося собственником имущества унитарного предприятия;

сделки, в совершении которых имеется заинтересованность лица, имеющего возможность определять решения коммерческой организации на основании заключенного с ней договора;

сделки, в совершении которых имеется заинтересованность всех участников коммерческой организации.

иные сделки, определенные законодательными актами [3, с. 69; 15, с. 134].

Во избежание необоснованных обращений в судебные органы к лицам, которые имеют право обращаться в суд с требованием о признании недействительными сделок хозяйственного общества, иной коммерческой организации с заинтересованностью ее аффилированных лиц, следует отнести саму организацию и ее участников (в унитарных предприятиях и государственных объединениях - собственника имущества) [3, с. 70; 7, с. 95].

3.2. Предлагается скорректировать существующий подход к определению обязанностей аффилированных лиц. В частности, поскольку родственные связи широко используются при совершении сделок с коммерческой организацией с целью получения личной выгоды со стороны заинтересованных в этом лиц, необходимо обязать всех аффилированных физических лиц, независимо от основания приобретения такого статуса, предоставлять информацию об известных им совершаемых или предполагаемых сделках коммерческой организации, в совершении которых могут быть признаны заинтересованными они либо члены их семьи [4, с. 96].

4. Выявлено, что неправомерные действия аффилированных лиц, совершенные в результате оказания влияния на хозяйственное общество, иную коммерческую организацию при принятии ей того или иного управленческого решения, могут являться основанием для наступления гражданско-правовой, уголовной, административной, дисциплинарной, а также материальной ответственности.

В исследовании пристальное внимание уделено гражданско-правовой ответственности аффилированных лиц, поскольку она наступает в виде лишений не личного, а имущественного характера, что в большей степени соответствует частным интересам участников гражданских правоотношений. Установлено, что единственной закрепленной действующим законодательством формой гражданско-правовой ответственности аффилированных лиц, которая обусловлена приобретением данными лицами такого статуса, является возмещение убытков на основании ч. 8 ст. 56 Закона Республики Беларусь о хозяйственных обществах. Указано на необходимость включения подобной нормы в проект Закона Республики Беларусь “Об аффилированных лицах коммерческих организаций”:

“Аффилированные лица, нарушившие обязанности по предоставлению коммерческой организации информации, определенной статьей десятой настоящего Закона, обязаны по требованию такой организации, ее участника или собственника имущества возместить ей убытки, причиненные в результате заключения сделки, в совершении которой имеется заинтересованность указанных лиц, с нарушением требований статьи седьмой настоящего Закона, независимо от того, была ли эта сделка признана недействительной”.

Возможность взыскания с аффилированных лиц убытков по сделкам, которые не были оспорены в суде, позволяет разрешить конфликт интересов, а также предотвратить наступление неблагоприятных последствий, связанных с признанием недействительными сделок коммерческих организаций [5, с. 102].

Рекомендации по практическому использованию

В результате проведенного исследования сформулированы предложения по совершенствованию законодательства Республики Беларусь об аффилированных лицах. Так, предлагается комплексная система правового регулирования общественных отношений с участием аффилированных лиц коммерческих организаций, состоящая из следующих нормативных правовых актов:

1) ГК Республики Беларусь, в котором определено общее правовое понятие аффилированного лица коммерческой организации (проект закона о внесении дополнения в ГК Республики Беларусь представлен в приложении А к диссертации);

2) законов Республики Беларусь о правовом положении коммерческих организаций отдельных организационно-правовых форм (“О хозяйственных обществах”, “О крестьянском (фермерском) хозяйстве”), содержащих общее требование по выявлению и учету данными организациями своих аффилированных лиц и сделок с их участием (проекты законов о внесении изменений и дополнений в соответствующие законы представлены в приложении Б, В к диссертации). При этом полагаем, что конкретные нормы об определении аффилированных лиц хозяйственного общества и совершении сделок с их участием должны быть перенесены из Закона Республики Беларусь о хозяйственных обществах в соответствующую главу Закона Республики Беларусь “Об аффилированных лицах коммерческих организаций”;

3) специального Закона Республики Беларусь “Об аффилированных лицах коммерческих организаций” (проект Закона Республики Беларусь “Об аффилированных лицах коммерческих организаций” представлен в приложении Г к диссертации), устанавливающего основания приобретения физическими и юридическими лицами статуса аффилированного лица, порядок определения и учета коммерческими организациями своих аффилированных лиц, а также требования к сделкам с участием аффилированных лиц, их обязанности и ответственность (глава 1 проекта Закона). Помимо этого в последующих главах Закона приведены примерные перечни аффилированных лиц коммерческих организаций отдельных организационно-правовых форм, а также установлен порядок принятия решений о сделках таких организаций с участием их аффилированных лиц (главы 2 - 7 проекта Закона) [4, с. 95].

Содержащиеся в работе теоретические выводы и практические рекомендации могут быть использованы в нормотворческой деятельности, при разрешении споров с участием аффилированных лиц в судах, коммерческими организациями при осуществлении предпринимательской деятельности, а также в научно-исследовательской работе и учебном процессе при изучении и преподавании курсов “Гражданское право” и “Хозяйственное право”.

СПИСОК ПУБЛИКАЦИЙ СОИСКАТЕЛЯ ПО ТЕМЕ ДИССЕРТАЦИИ

Статьи в научных изданиях, включенных ВАК в перечень изданий для опубликования результатов диссертационных исследований

1. Самосюк (Чекмарева), О.В. Понятие аффилированных лиц хозяйственного общества в законодательстве Республики Беларусь / О.В. Самосюк // Юридический журнал. - 2007. - № 3 (11). - С. 84-88.

2. Самосюк (Чекмарева), О.В. Классификация аффилированных лиц хозяйственного общества / О.В. Самосюк // Экономика и управление. - 2007. - № 4. - С. 123-127.

3. Самосюк (Чекмарева), О.В. Проблемы правового регулирования сделок, в совершении которых имеется заинтересованность аффилированных лиц / О.В. Самосюк // Промышленно-торговое право. - 2008. - № 4 (77). - С. 65-72.

4. Чекмарева, О.В. Основные направления совершенствования законодательства об аффилированных лицах / О.В. Чекмарева // Промышленно-торговое право. - 2009. - № 2 (81). - С. 91-96.

5. Чекмарева, О.В. Гражданско-правовая ответственность аффилированных лиц коммерческих организаций / О.В. Чекмарева // Вестник Высшего Хозяйственного Суда Республики Беларусь. - 2009. - № 14. - С. 94-104.

Материалы конференций и тезисы выступлений

6. Самосюк (Чекмарева), О.В. К вопросу о правовом положении дочерних организаций по законодательству Республики Беларусь и Российской Федерации / О.В. Самосюк // Традиции и новации в российском праве : сб. статей междунар. науч.-практ. конф., посвящ. 75-летию Московской государственной юридической академии, Москва, 31 марта - 1 апр. 2006 г. / Моск. гос. юрид. академия ; ред.: И. Дмитриева. - Москва, 2006. - С. 363-364.

7. Самосюк (Чекмарева), О.В. Признание недействительной “сделки с заинтересованностью” : проблемы правовой идентификации / О.В. Самосюк // Проблемы совершенствования законодательства и практики его применения : материалы междунар. науч. конф. студентов и аспирантов, посвящ. 85-летию Белорусского государственного университета, Минск, 19-20 окт. 2006 г. / Белорус. гос. ун-т ; редкол.: Г.А. Шумак (отв. ред.) [и др.]. - Минск, 2007. - С. 94-95.

8. Самосюк (Чекмарева), О.В. Правовое регулирование отношений зависимости между юридическими лицами в законодательстве Республики Беларусь и Украины / О.В. Самосюк // Молодежь в юридической науке : сб. тезисов междунар. науч. конф. молодых ученых, Хмельницк, 27-28 окт. 2006 г.: в 5 ч. / Хмельн. ун-т упр. и права. - Хмельницк, 2006. - Ч. 3. Подтом 2. - С. 113-116.

9. Самосюк (Чекмарева), О.В. Объединения юридических лиц : сравнительно-правовой анализ законодательства Украины и Республики Беларусь / О.В. Самосюк // Шевченковская весна : материалы междунар. науч.-практ. конф. студентов, аспирантов и молодых ученых, Киев, 1-4 марта 2007 г. : в 5 ч. / Киев. нац. ун-т ; гл. ред. О.К. Закусила. - Киев, 2007. - Ч. 1. - С. 319-322.

...