Шакель Надзея Валянцінаўна

Одной из характеристик современного этапа развития общества является переход к экономике знаний, основанный на активном технологическом развитии, и отстающее от этого процесса нормативное правовое регулирование в сфере авторского права. Для поддержания и сохранения баланса интересов авторов (иных правообладателей) и пользователей необходимо детальное исследование тенденций в национальном и международном правовом регулировании использования произведений в цифровой форме.

Основными международными соглашениями в сфере авторского права являются Бернская конвенция об охране литературных и художественных произведений 1886 г. (далее - Бернская конвенция), Соглашение по торговым аспектам прав интеллектуальной собственности 1994 г. (далее - Соглашение ТРИПС), Договор по авторскому праву 1996 г. (далее - Договор ВОИС). Существенное значение для раскрытия тенденций в регулировании использования произведений в цифровой форме имеет изучение опыта развитых государств по принятию и применению новых правил в ответ на развитие компьютерной индустрии, который может быть использован при совершенствовании норм Гражданского кодекса Республики Беларусь (далее - ГК Республики Беларусь) и Закона Республики Беларусь "Об авторском праве и смежных правах" (далее - Закон об авторском праве Республики Беларусь).

Проблематика использования произведений в цифровой форме нашла свое отражение в доктрине. В Республике Беларусь заслуживают особого внимания исследования таких авторов как С.С. Лосев, И.В. Попова, С.А. Судариков, В.Ф. Чигир. На постсоветском пространстве следует отметить работы И.А. Близнеца, В.А. Дозорцева, В.О. Калятина, А.М. Минкова, А.П. Сергеева. Отдельные вопросы правового регулирования произведений в цифровой форме изучали А.И. Абдуллин, Р.В. Авдонин, С.А. Бабкин, Л.В. Горшкова, Е.Б. Леанович, Е.Н. Ливак, А.М. Липкес, А.Л. Маковский, С.Б. Масалина, Ю.Г. Матвеев, О.А. Паферова, А.Г. Серго, Е.А. Суханов. В зарубежной иноязычной литературе большой вклад в исследование вопросов развития авторского права под влиянием инновационного развития внесли Л. Гибо, Б. Гугенгольц, Т. Коскинен-Олссон, Д. Липцик, А. Люка, А.П. Луцкер.

При всей актуальности указанных работ, следует отметить, что в них отсутствует системное разрешение важнейших теоретических и практических вопросов использования произведений в цифровой форме, не уделено надлежащее внимание специфике технологического развития, не учтены тенденции в правовом регулировании, механизмы международного частого права. В целом, проблематика произведений в цифровой форме до настоящего времени не стала предметом самостоятельного научного исследования.

Общая характеристика работы

1. Авторское определение произведения в цифровой форме: это произведение, существующее в виде файла или взаимосвязанной совокупности файлов на электронном средстве или носителе и используемое с помощью электронных средств в доступном для восприятия человеком виде, причем как первоначально созданное с применением или без применения творческого труда, так и оцифрованное произведение, первоначально созданное в другой объективной форме. Новизна разработанного определения заключается в том, что впервые в доктрине комплексно соединены основные характеристики произведения в цифровой форме, определяющие специфику правового регулирования его охраны и использования.

Обоснована необходимость прямого указания в законодательстве на охраноспособность произведений в цифровой форме. В этих целях предложено:

в п.2 ст.992 ГК Республики Беларусь включить подпункт 6 следующего содержания: "электронной, в том числе цифровой";

уточнить п.1 ст.6 Закона об авторском праве Республики Беларусь в части электронной формы произведений науки, литературы и искусства, добавив после слова "электронной" слова "в том числе цифровой".

С учетом выявленных особенностей произведений в цифровой форме предложено уточнить правовой режим охраны компьютерных программ и баз данных, которые являются не литературными произведениями, как это сейчас определено в абз.2 п.1 ст.7 Закона об авторском праве Республики Беларусь, а только охраняются как литературные произведения, на что справедливо указано в п.3 ст.7 Закона об авторском праве Республики Беларусь. Предложено исключить слова " (включая компьютерные программы и базы данных)" из п.1 ст.7 Закона об авторском праве Республики Беларусь, изъяв компьютерные программы и базы данных из числа литературных произведений, что позволит авторам и пользователям более четко понимать сущность рассматриваемых объектов и охранять их, если, к примеру, база данных будет составлена из изображений.

С целью отражения специфики использования компьютерных программ и баз данных предложено в названии ст.21 Закона об авторском праве Республики Беларусь после слов "Воспроизведение компьютерных программ" добавить слова "и баз данных", закрепив в данной статье право лиц, правомерно владеющих экземпляром компьютерной программы, изучать, исследовать, испытывать ее функциональность и декомпилировать, а также право пользователей баз данных адаптировать и создавать их копии, при условии, что такие действия не будут наносить неоправданный ущерб нормальному использованию компьютерной программы или базы данных и не будут ущемлять необоснованным образом законные интересы автора или иного правообладателя.

2. Перечень имущественных прав авторов (иных правообладателей) в действующем законодательстве Республики Беларусь не в полной мере охватывает существующие сегодня способы использования произведений в цифровой форме. Современные технологии в целях оптимизации информационных обменов преимущественно основаны на приемах дробления и потоковой передачи произведений в цифровой форме, когда отсутствует факт их сохранения пользователем на своем электронном средстве или носителе, а также когда передача и восприятие пользователем осуществляются практически одновременно. В связи с тем, что в п.1 ст.16 Закона об авторском праве Республики Беларусь дан исчерпывающий перечень действий, которые может осуществлять или разрешать осуществлять автор (иной правообладатель) в отношении произведения, предложено дополнить указанный пункт закона словами "иные действия".

Обоснована необходимость закрепить в п.1 ст.16 Закона об авторском праве Республики Беларусь исключительное право автора или иного обладателя имущественных прав использовать произведение в любой форме и любым способом. Для этого предложено абзац 1 ст.16 этого Закона сформулировать в следующей редакции: "Автору произведения или иному обладателю имущественных прав принадлежит исключительное право использовать произведение в любой форме и любым не противоречащим закону способом, в том числе осуществлять или разрешать осуществлять: …".

Значение введения в законодательство Республики Беларусь широкого права использования в соотношении с открытым перечнем правомочий заключается в том, что это позволит эффективно охранять интересы автора (иного правообладателя), учитывая специфические признаки компьютерных сетей, в которых наиболее активно используются произведения в цифровой форме, в частности, интерактивность, виртуальность и постоянное технологическое развитие.

3. Предложено уточнить регулирование осуществления права на воспроизведение произведений в цифровой форме путем:

ограничения указанного права, разрешив в определенных случаях создание технически обусловленных временных копий произведений в цифровой форме, посредством включения в Закон об авторском праве Республики Беларусь статьи 21¹ "Свободное воспроизведение произведений в цифровой форме" следующего содержания: "Допускается воспроизведение произведений в цифровой форме без согласия автора или иного обладателя имущественных прав и без выплаты вознаграждения в случаях, когда такое воспроизведение составляет неотъемлемую и существенную часть технологического процесса в целях правомерного использования таких произведений";

предоставления библиотекам, архивам и учреждениям образования права воспроизводить (в том числе в цифровой форме) произведения без согласия автора (иного правообладателя) и без выплаты ему вознаграждения, но с обязательным указанием автора произведения и источника в единичном экземпляре без извлечения прибыли. С этой целью предложено в названии ст.20 и в абзаце первом этой статьи Закона об авторском праве Республики Беларусь слово "репродуцирование" заменить словом "воспроизведение", а также дополнить ст.20 этого же Закона абзацем пятым следующего содержания: "Открытие свободного доступа к произведениям в цифровой форме, а также создание копий с них для третьих лиц может осуществляться библиотеками, архивами и учреждениями образования при условии выплаты автору (иному правообладателю) вознаграждения или после перехода объектов авторского права в категорию общественного достояния". Значение данного нового подхода к раскрытию права на воспроизведение определяется спецификой отношений по использованию произведений в цифровой форме с учетом потребностей общества в максимально широком доступе к информации.

В связи с расширением прав библиотек на оцифровку предложено дальнейшее развитие правовой регламентации коллективного управления имущественными правами авторов, которое необходимо осуществить путем принятия постановления Совета Министров Республики Беларусь о создании организации по коллективному управлению имущественными правами авторов произведений в цифровой форме. С учетом выявленных в диссертационном исследовании особенностей произведений в цифровой форме предложено разрешить названной организации осуществлять такое управление без договора с обладателями имущественных прав, но с установлением для нее обязанности поиска таких правообладателей, заключения с ними договора и выплаты им вознаграждения.

4. Обоснована необходимость ограничения правомочий авторов и иных обладателей имущественных прав на произведения в цифровой форме на применение технических средств, если такое применение будет препятствовать нормальному использованию произведений законными пользователями. Для этого предложено ввести в Закон об авторском праве Республики Беларусь статью 21² "Ограничение прав авторов или иных обладателей имущественных прав на применение технических средств" следующего содержания: "Применение авторами или иными обладателями имущественных прав технических средств не должно препятствовать нормальному использованию произведений в цифровой форме".

Новизна данного подхода состоит в том, что он обеспечивает баланс интересов авторов (правообладателей) и пользователей и устанавливает границы правомерного использования технических мер защиты прав на произведения в цифровой форме. Специфика цифровой формы произведений в условиях действующего законодательства предоставляет возможность авторам (иным правообладателям) препятствовать нормальному использованию своих произведений, в частности, ограничивая количество случаев их воспроизведения.

5. В целях защиты интересов авторов (иных правообладателей) предложено законодательно закрепить возможность осуществления регистрации произведений, в том числе находящихся в цифровой форме, путем дополнения статьи 9 Закона об авторском праве Республики Беларусь пунктом пятым следующего содержания: "В любой момент в течение срока действия авторских прав автор (правообладатель) может на добровольной основе зарегистрировать свое произведение. Порядок осуществления государственной регистрации специально уполномоченным органом устанавливается Советом Министров Республики Беларусь".

Новизна данного подхода определяется предложением прямого законодательного признания возможности осуществления регистрации произведения. Отсутствие ограничивающих условий в данной формулировке позволит авторам (правообладателям) использовать любые, не запрещенные законом, механизмы и способы ее осуществления, включая модели, появившиеся в результате развития практики саморегулирования в компьютерных сетях. На основе выявленных общемировых тенденций создания четких процедур официальной регистрации произведений специально уполномоченным государственным органом в предложенной статье Закона об авторском праве Республики Беларусь сделана отсылка к нормативному правовому акту Совета Министров Республики Беларусь.

6. Обоснована необходимость утверждения Государственным комитетом по науке и технологиям Республики Беларусь примерной формы договора о передаче прав на произведение в цифровой форме с участием иностранных лиц. Данную примерную форму рекомендуется использовать в договорных отношениях с иностранным элементом с тем, чтобы учесть различия в национальном правовом регулировании, в том числе по вопросам распределения прав на произведения в цифровой форме.

Разработанная диссертантом примерная форма договора о передаче прав на произведение в цифровой форме с участием иностранных лиц, а также комментарий к ней прилагаются к диссертации. Таким образом, впервые предложен востребованный практикой механизм заключения соглашений с иностранным элементом, учитывающий механизмы международного частного права и позволяющий обеспечить предсказуемость и определенность процесса передачи прав на произведение в цифровой форме.

Личный вклад соискателя. Диссертационное исследование осуществлено автором лично. В результате проведенного изучения тенденций в национальном и международном правовом регулировании использования произведений в цифровой форме сделаны самостоятельные выводы теоретического и практического характера. В опубликованной в соавторстве работе по теме диссертации соискателю принадлежат теоретические и практические результаты, вошедшие в положения, выносимые на защиту.

Апробация результатов диссертации. Основные положения и выводы исследования докладывались и обсуждались на следующих научных и научно-практических конференциях: V Международная научная конференция, посвященная 85-летию образования БГУ "Беларусь в современном мире" (г. Минск, 3 ноября 2006 г.); VI Международная научная конференция, посвященная 86-летию образования БГУ "Беларусь в современном мире" (г. Минск, 30 октября 2007 г.); XII Международная конференция "Финансовая криптография и безопасность данных" (г. Козумель (Мексика), 28-31 января 2008 г.); II Международная научно-практическая конференция "Интеллектуальная собственность в XXI веке. Социально-сбалансированные права интеллектуальной собственности и открытый доступ к научной информации" (г. Киев, 30 апреля 2008 г.); Международная научно-практическая конференция "Национальная государственность и европейские интеграционные процессы" (г. Минск, 10-11 октября 2008 г.); VII Международная научная конференция, посвященная 87-летию образования БГУ "Беларусь в современном мире" (г. Минск, 30 октября 2008 г.); Республиканская научно-практическая конференция "Формирование правовых основ инновационной экономики" (г. Минск, 12 декабря 2008 г.); III Международная научно-практическая конференция "Интеллектуальная собственность в XXI веке. Интеллектуальная собственность и Интернет" (г. Киев, 24 апреля 2009 г.); XIV Международная конференция "Комплексная защита информации" (г. Могилев, 19-22 мая 2009 г.); VIII Международная научная конференция, посвященная 88-летию образования БГУ "Беларусь в современном мире" (г. Минск, 30 октября 2009 г.); Международная конференция "Электронные библиотеки и ликвидация информационного неравенства" (г. Минск, 8-9 октября 2009 г.); I научно-практическая конференция "Международные отношения: история, теория, практика" (г. Минск, 4 февраля 2010 г.); а также на республиканском семинаре "Авторское право в деятельности библиотек: практические аспекты и законодательные инициативы" (г. Минск, 22 апреля 2009 г.), международном научно-практическом круглом столе "Интеллектуальная собственность в XXI веке" (г. Минск,19 ноября 2009 г.) и круглых столах "Проблемы правового регулирования авторского права" (г. Минск, 15 декабря 2009 г.), "Электронная книга - книга настоящего и будущего" (г. Минск, 11 февраля 2010 г.).

Положения диссертационной работы использовались в учебном процессе в БГУ, Академии МВД Республики Беларусь, при подготовке проекта Закона Республики Беларусь "О внесении изменений и дополнений в Закон Республики Беларусь "Об авторском праве и смежных правах" (новая редакция), при организации деятельности по коллективному управлению имущественными правами в цифровых (компьютерных, мобильных) сетях в ГУ "Национальный центр интеллектуальной собственности" и обсуждались на заседаниях кафедры международного частного и европейского права БГУ, в рамках научно-исследовательской работы по теме "Исследование проблем и разработка комплексной организационно-правовой модели коллективного управления имущественными правами авторов и иных правообладателей в Беларуси" (номер ГР 20092648, Национальный центр законодательства и правовых исследований Республики Беларусь).

Опубликованность результатов диссертации. По результатам диссертационного исследования опубликована 21 научная работа, в том числе 10 статей в научных рецензируемых журналах (объем - 4,1 а. л.), 9 - в материалах конференций (1,6 а. л.), 2 - в иных изданиях (1,7 а. л.). Общий объем публикаций - 7,4 а. л.

Структура и объем диссертации. Диссертация состоит из введения, общей характеристики работы, четырех глав, заключения, библиографического списка использованных источников (278 источников, включая 21 публикацию соискателя) и трех приложений. Работа изложена на 151 странице, объем текстовой части исследования составляет 110 страниц.

Основное содержание работы

Глава 1 "Генезис правового регулирования использования произведений в информационном обществе" посвящена определению степени разработанности рассматриваемой проблемы в научной литературе с учетом глубокой связи происходящих в настоящее время изменений в авторском праве, связанных с переходом к информационному обществу. На основе анализа работ зарубежных и белорусских исследователей соискатель пришел к выводу, что несмотря на большую значимость для современного общества произведений в цифровой форме проблематика их использования не рассматривалась до сих пор в юридической литературе комплексно, в совокупном анализе тенденций в национальном и международном правовом регулировании. Подробно освещен методологический аппарат исследования. Обосновано значение диссертационного исследования с учетом предпринимаемых в Республике Беларусь шагов по построению экономики знаний, в том числе в рамках охраны авторских прав. Рассмотрена история установления международных стандартов охраны объектов авторского права с учетом отличий между странами, относящимися к системам континентального и общего права. Отмечено особое значение норм, созданных по принципам саморегулирования участниками отношений по использованию произведений в цифровой форме, их оперативное включение в национальные законодательства в сфере авторского права. Рассмотрены тенденции имплементации в национальные правовые акты положений основных международных соглашений в сфере авторского права (Бернская конвенция, Договор ВОИС, Соглашение ТРИПС). С учетом полученных выводов обоснована необходимость проявлять особую гибкость и осторожность при переносе сложившихся за рубежом норм об авторском праве в белорусское законодательство.

В главе 2 "Правовая природа произведений в цифровой форме" проанализирован понятийный аппарат и разрешены некоторые теоретические проблемы, выявленные в ходе проведения диссертационного исследования. Предложено авторское определение произведения в цифровой форме на основании анализа разработанных М.В. Гордоном, В.И. Серебровским, С.И. Ожеговым и иными авторами дефиниций "произведения". Выявлено, что такое произведение может создаваться с применением или без применения творческого труда, находится в бинарном формате, используется с помощью электронных средств в доступном для восприятия человеком виде (текст, изображение, звук), сохраняется в виде файла или совокупности файлов.

Изучена специфика применения критериев охраноспособности произведений к произведениям в цифровой форме. Соискателем выявлен недостаток Закона об авторском праве Республики Беларусь, заключающийся в отсутствии четкого указания на признание цифровой формы произведений в качестве объективной формы. Проведен глубокий анализ положений доктрины (А.П. Сергеев, В.Я. Ионас, Р.А. Мерзликина, А.С. Юмашев и др.), нормативных правовых актов, судебной практики (дела "Nation", "Bridgeman") по вопросам применения критерия творчества в отношении произведений в цифровой форме. Выявлена тенденция, заключающаяся в постепенном снижении значимости данного критерия для признания охраноспособными произведений в цифровой форме. В зарубежных государствах акцент смещается в сторону защиты финансового, организационного и технического вкладов, что в целом позволило сделать вывод о необходимости гибкого, осторожного применения критерия творчества в современных условиях. С учетом тенденции на введение правовой охраны инвестиционных нетворческих баз данных (Европейский Союз, Россия) оценены положительные и негативные последствия такой охраны, обоснован вывод о необходимости особой осмотрительности при включении соответствующих норм в белорусское право.

В главе 3 "Имущественные права на произведения в цифровой форме" детально рассмотрена применимость основных имущественных прав для регулирования отношений по использованию произведений в цифровой форме в компьютерных сетях, выявлены тенденции в закреплении соответствующих норм в национальных зарубежных и международных правовых актах, на основании чего предложены обоснованные уточнения действующего законодательства Республики Беларусь.

В результате анализа законодательств Германии, Франции, Украины, России дано обоснование необходимости введения в Закон об авторском праве Республики Беларусь исключительного права автора или иного обладателя имущественных прав использовать произведение в любой форме и любым способом. На основе рассмотрения особенностей использования произведений в цифровой форме, продолжающегося технологического развития предложено сделать открытым существующий перечень имущественных прав.

С учетом развития электронной торговли рассмотрены особенности и тенденции закрепления в праве Германии, Франции, США, России норм о соглашениях по распоряжению имущественными правами на произведения в цифровой форме. На более эффективную коммерциализацию рассматриваемых произведений в международном обороте направлено предложение о необходимости утверждения Государственным комитетом по науке и технологиям Республики Беларусь для отношений с иностранным элементом по распоряжению имущественными авторскими правами примерной формы договора о передаче прав на произведение в цифровой форме.

В главе 4 "Защита и свободное использование произведений в трансграничной цифровой среде" соискателем обобщены средства и способы защиты авторских прав на произведения в цифровой форме, рассмотрены меры, которые могут быть приняты для защиты произведений и привлечения нарушителей прав на них к гражданско-правовой, административной, уголовной ответственности, в том числе изучены судебные прецеденты (дела "Napster", Д. Склярова). Выявлена тенденция на предоставление преимущественной защиты авторам (иным правообладателям) в современном обществе, и как следствие, опасность нарушения сложившегося в авторском праве баланса интересов. Доказано, что при вступлении сторон в договорные отношения по распоряжению авторскими правами в трансграничных компьютерных сетях особую сложность представляют вопросы определения юрисдикции, выбора применимого права и компетентного суда.

Рассмотрены тенденции и пути развития деятельности организаций по коллективному управлению имущественными правами в целях защиты интересов правообладателей. Обоснована необходимость расширения сфер, в которых может осуществляться такое управление, в целях реализации права автора на вознаграждение при использовании его произведений в цифровой форме в трансграничных компьютерных сетях. Проанализированы труды Д. Липцик, Е.Н. Ливак, Н.Н. Довнар, законодательные акты Украины, США, России, на основании чего установлено, что более полная защита прав авторов произведений в цифровой форме возможна при введении детальных правил официальной регистрации произведений уполномоченным государственным органом и признании возможности осуществления неофициальной регистрации. На основе тенденций развития законодательств США и стран-членов Европейского Союза обоснован вывод о том, что действующее правовое регулирование в отношении технических мер защиты авторского права на произведения в цифровой форме в целом является достаточным, но для недопущения злоупотреблений необходимо ограничить права авторов и иных правообладателей на применение таких мер.

Исследованы особенности закрепления в нормативных правовых актах правил свободного использования произведений в цифровой форме. С учетом положений законодательств Германии, Франции, России проанализированы права пользователей компьютерных программ и баз данных, сделаны предложения по их расширению. Доказана необходимость закрепления права библиотек на оцифровку своих фондов и права предоставления доступа к ним пользователей при условии выплаты вознаграждения правообладателям через механизм коллективного управления имущественными правами.

Заключение

Рекомендации по практическому использованию результатов