Регулирование трудовой миграции в международном частном праве

Размещено на http://www.allbest.ru/

БЕЛОРУССКИЙ ГОСУДАРСТВЕННЫЙ УНИВЕРСИТЕТ

Автореферат

диссертации на соискание ученой степени кандидата юридических наук

по специальности 12.00.03 -- гражданское право; предпринимательское право; семейное право; международное частное право

Регулирование трудовой миграции в международном частном праве

Таранов Сергей

Минск, 2015

Работа выполнена в учреждении образования «Белорусский государственный экономический университет»

Научный руководитель Тихиня Валерий Гурьевич, доктор юридических наук, профессор, член-корреспондент Национальной академии наук Беларуси, заслуженный юрист БССР, заведующий кафедрой гражданских и уголовно-правовых дисциплин УО «Частный институт управления и предпринимательства»

Официальные оппоненты: Каменков Виктор Сергеевич,

доктор юридических наук, профессор,

заслуженный юрист Республики Беларусь, заведующий кафедрой финансового права и правового регулирования хозяйственной деятельности Белорусского государственного университета

Игнатик Марина Ивановна, кандидат юридических наук, заведующий кафедрой международного права УО «Гродненский государственный университет им. Янки Купалы»

Оппонирующая организация УО «Академия Министерства внутренних дел Республики Беларусь»

ВВЕДЕНИЕ

Начало разработке понятийного аппарата, классификации миграционных процессов и их научного осмысления было положено в конце XIX в. в статьях английского ученого Е. Равенштейна, сформулировавшего одиннадцать так называемых законов миграции, на базе которых основаны многие западные модели миграции.

Процесс трудовой миграции получил интенсивное развитие во второй половине XVIII в. Сам термин «миграция» в работах ученых-юристов вплоть до начала XX в. применялся редко, в основном использовались термины «переселение», «колонизация», «иммиграция», «эмиграция» и др.

На современном этапе мировое сообщество координирует усилия стран в части коллективного регулирования международной трудовой миграции. В этой связи весьма важным представляется изучение правового регулирования международной трудовой миграции в зарубежных странах и применение их позитивного опыта в Республике Беларусь, поскольку национальная система правового регулирования трудовой миграции в известной мере отстает от современных потребностей мирового рынка труда. Кроме того, необходимость правового регулирования трудовой миграции вызвана развитием социально-экономической и демографической стратегии Республики Беларусь, которая невозможна без учета процессов международной трудовой миграции, происходящих в мире. При этом актуальным является исследование вопроса о том, право какого государства должно применяться судами Республики Беларусь к регулированию трудовых отношений, осложненных иностранным элементом.

Все это указывает на необходимость изучения правового режима трудящихся-мигрантов с учетом их особенностей, и внесения научно обоснованных рекомендаций и предложений по совершенствованию законодательства Республики Беларусь, регулирующего трудовые отношения в международном частном праве.

Процесс регулирования трудовой миграции в миграционном законодательстве Республики Беларусь далек от совершенства. Несмотря на большое количество нормативных правовых актов, регламентирующих регулирование трудовой миграции в международном частном праве, многие из них носят общий характер, некоторые противоречат друг другу, в них не всегда представлены ответы на возникающие вопросы правоприменительной практики, что не способствует их эффективному применению и решению стоящих перед государством и обществом задач.

Методологической основой диссертационной работы стали разработки таких ученых-юристов, как Э.Ф. Баранова, Б.Д. Бреева, Г.С. Вечканова, Л.Н. Галенской, Т.И. Заславской, С.А. Иванова, Л.Л. Рыбаковского, Б.С. Хорева, В.Н. Чапека, В.Я. Чуракова и др. В ходе проведения исследования учитывались труды следующих зарубежных юристов: Р. Билсборроу, Б. Гранта, Х. Злотника, С. Карреры, П. Кента, А. Киссинджера, Э. Клэмпа, Ф. Мартина, А. Обераи, М. Оверхауса, Ф. Пасторе, К. Сачука, П. Стокера, М. Формизано, Г. Хьюго и др. Теоретические выводы и практические предложения по исследуемой проблеме диссертант основывал на трудах белорусских ученых-юристов Л.А. Васильевой, С.П. Кацубо, А.А. Поваляева, А. Похлебаевой, В.Г. Тихини и др.

Качественное правовое регулирование внешней трудовой миграции в Республике Беларусь может быть эффективным средством защиты прав трудящихся-мигрантов. Вместе с тем необходимо отметить, что в Республике Беларусь монографических исследований, посвященных данной проблематике, не проводилось. В современной юридической литературе обозначенные выше проблемы либо не получили достаточного научно-теоретического освещения, либо раскрыты не в полном объеме. По ним также не выработано однозначных подходов в теории права и правоприменительной практике. Изложенные обстоятельства, а также необходимость дальнейшего совершенствования белорусского законодательства, регулирующего вопросы внешней трудовой миграции, определяют актуальность темы исследования, ее теоретическую и практическую значимость.

В этом контексте научный и практический интерес представляют обоснование теоретических основ международной трудовой миграции, разработка предложений по совершенствованию правовых средств, обеспечивающих социальные гарантии трудящимся-мигрантам при их трудоустройстве, а также выработка научно обоснованных рекомендаций по совершенствованию миграционной политики Республики Беларусь в рамках Таможенного союза и Единого экономического пространства. Эти и некоторые другие факторы определяют актуальность данной диссертационной работы и ее научную новизну.

ОБЩАЯ ХАРАКТЕРИСТИКА РАБОТЫ

Связь работы с крупными научными программами (проектами) и темами

Диссертационная работа выполнена в рамках научно-исследовательской работы кафедры международного экономического права УО «Белорусский государственный экономический университет» по теме: «Правовое регулирование внешней трудовой миграции (на примере Республики Беларусь и Европейского союза)».

Настоящее исследование направлено на реализацию задач, указанных в Программе социально-экономического развития Республики Беларусь на
2011-2015 годы, утвержденной постановлением Совета Министров Республики Беларусь от 11 июля 2011 г. № 942, а также с учетом Основных направлений миграционной политики на территории государств -- участников Договора о создании Союзного государства, утвержденных постановлением Совета Министров Союзного государства от 29 октября 2005 г. № 23.

Цель и задачи исследования

Целью диссертационной работы является комплексный анализ трудовой миграции, определение ее сущности в международном частном праве, обоснование практических рекомендаций по совершенствованию законодательства Республики Беларусь, Таможенного союза и Единого экономического пространства в сфере регулирования трудовой миграции.

В соответствии с данной целью были поставлены и решены следующие задачи:

- исследовать сущность трудовых отношений в международном частном праве и на этой основе расширить и уточнить понятийный аппарат, определив, что понимается под трудовой миграцией в международных соглашениях, зарубежном и отечественном праве;

- научно обосновать предложения по дальнейшему совершенствованию законодательства Республики Беларусь, регулирующего трудовые отношения в международном частном праве;

- определить правовую природу и правовые последствия ратификации конвенций МОТ № 97 и 143 для Республики Беларусь;

- разработать типовой трудовой договор, заключаемый между нанимателями Республики Беларусь и трудящимися-мигрантами и обосновать необходимость закрепления данного договора в национальном законодательстве, регулирующем трудовые отношения в международном частном праве;

- внести научно обоснованные предложения по совершенствованию законодательства, обеспечивающего социальные гарантии трудящимся-мигрантам при их трудоустройстве, которые могут быть предметом коллизионно-правового регулирования;

- разработать практические рекомендации по совершенствованию нормативных правовых актов Таможенного союза и Единого экономического пространства, регулирующих трудовую миграцию.

Объектом исследования являются общественные отношения, возникающие в процессе осуществления международной трудовой миграции. Предметом исследования являются правовые нормы, определяющие порядок регулирования отношений в сфере международной трудовой миграции, а также правоприменительная практика реализации этих норм, научные труды белорусских и зарубежных ученых-юристов.

Выбор объекта и предмета исследования обусловлен приоритетностью развития в современных условиях миграционной политики и необходимостью совершенствования правового регулирования внешней трудовой миграции.

Положения, выносимые на защиту

1. Сформулирована дефиниция трудовых отношений в международном частном праве:

трудовые отношения в международном частном праве - отношения между нанимателем страны назначения и трудящимся-мигрантом, возникающие при заключении между ними трудового договора, регулируемые нормами национального законодательства государств и международными актами, и имеющие конечной целью получение вознаграждени мигрант право трудоустройство

Предложен авторский подход к определению терминов «трудящийся-мигрант» и «временный трудящийся-мигрант», состоящий в том, что трудящийся-мигрант -- физическое дееспособное лицо, которое в период своего пребывания на территории страны назначения, в гражданстве которой не состоит, занимается оплачиваемой деятельностью как временно, так и постоянно; временный трудящийся-мигрант -- трудящийся-мигрант, нанятый для выполнения работ (оказания услуг) в определенный промежуток времени и только в течение определенного периода (сезона). В законодательстве Республики Беларусь определения указанных правовых понятий отсутствуют. Предложенный автором подход к определению рассматриваемых категорий позволяет достичь единого понимания данных понятий в правоприменительной практике.

Уточнено понятие «внешняя трудовая миграция». Новым здесь является рассмотрение внешней (международной) трудовой миграции с учетом таких признаков, как трудоспособность, обеспечение занятости и получение вознаграждения, отсутствующих в действующем понятии.

Авторский подход к определению понятий трудящийся-мигрант, временный трудящийся-мигрант, внешняя (международная) трудовая миграция заключается в том, что данные правовые понятия определяются не через систему соответствующих норм, запретов и правил, а через систему построенных на их основе трудовых отношений в международном частном праве.

Указанные понятия предложено изложить в статьях Закона от 30.12.2010 г. в новой редакции в соответствующем падеже и числе.

2. Научно обоснованные предложения по дальнейшему совершенствованию законодательства Республики Беларусь, регулирующего трудовые отношения в международном частном праве в части:

2.1 установления порядка въезда и пребывания трудящихся-мигрантов, используя метод количественного квотирования международной трудовой миграции, что позволит законодательно урегулировать минимальное количество трудящихся-мигрантов в рамках страны в целом, отдельных отраслей и предприятий, не допустить иммигрантов из так называемых неблагополучных стран;

2.2 правового регулирования миграции высококвалифицированных трудящихся путем дополнения ст. 23 Закона от 30.12.2010 г. ч. 3 следующего содержания: «Трудящиеся-мигранты высокой квалификации могут осуществлять трудовую деятельность в Республике Беларусь при условии заключения трудового договора». При этом предложено в ч. 3 ст. 23 Закона от 30.12.2010 г. закрепить коллизионную привязку «lex loci laboris» (закон места работы):

«К трудовым отношениям между нанимателем Республики Беларусь и трудящимся-мигрантом применяется право страны, на территории которой выполняется работа».

Данная коллизионная привязка, учитывая приоритетную цель правового регулирования трудовой миграции в национальном и международном частном праве, является основной привязкой, используемой в регулируемой сфере правовых отношений, и получила широкую поддержку среди ученых-юристов;

2.3 правового регулирования трудовой миграции иностранных студентов (временных трудящихся-мигрантов), путем: а) введения в Закон от 30.12.2010 г. новой главы 5 «Особенности трудоустройства иностранных студентов»; б) дополнения ст. 21 Закона от 30.12.2010 г. ч. 3 следующего содержания «Выпускники учреждений высшего образования, граждане третьих стран, могут пребывать на территории Республики Беларусь с целью последующего трудоустройства на срок до 7 месяцев», что позволит снизить дефицит рабочей силы, обеспечить полную занятость во всех сферах жизнедеятельности, а также снизить количество совершаемых ими правонарушений.

3. Автор диссертации полагает, что Республике Беларусь следует присоединиться к конвенциям МОТ № 97 и 143, что позволит:

во-первых, привлечь высококвалифицированных трудящихся-мигрантов в различные сферы деятельности;

во-вторых, снизить количество нелегальных трудящихся-мигрантов;

в-третьих, установить правовые нормы для национального законодательства в сфере правового регулирования внешней трудовой миграции.

Автором обосновывается принцип неухудшения положения трудящихся-мигрантов.

4. Обоснована необходимость закрепления в национальном законодательстве, регулирующем трудовые отношения в международном частном праве, типовой формы трудового договора, заключаемого между нанимателем Республики Беларусь и трудящимся-мигрантом, разработанной автором диссертации с учетом норм и принципов международного частного права. Типовая форма трудового договора содержит требования, предъявляемые к нанимателям и трудящимся-мигрантам, отсутствующие в Законе от 30.12.2010 г. С данной целью ч. 1 ст. 32 Закона от 30.12.2010 г. предлагается дополнить абзацем 4, изложив его в следующей редакции: «условия, при которых наниматель может произвести удержания из вознаграждения (премий, доплат, надбавок) трудящегося-мигранта и размер этих удержаний»; абзацем 5, изложив его в следующей редакции: «порядок покрытия расходов, связанных с возвращением на родину трудящегося-мигранта». В действующем в настоящее время законодательстве, регулирующем трудовые отношения в международном частном праве, вступление в трудовые отношения трудящихся-мигрантов на территории Республики Беларусь осуществляется на основе трудового договора, который заключается между белорусским нанимателем и трудящимся-мигрантом. Типовая форма трудового договора позволит осуществить единообразный подход нанимателя к соблюдению прав и законных интересов трудящихся-мигрантов.

5. Учитывая социальную направленность государственной миграционной политики Республики Беларусь и меры, принимаемые государством в сфере правового регулирования трудовой миграции в международном частном праве с учетом положений конвенций МОТ, регулирующих трудовую миграцию, считаем необходимым закрепить право трудящегося-мигранта на получение государственной поддержки в сфере социального обеспечения, что послужит более рациональному использованию трудящихся-мигрантов, отмене утративших целесообразность административных ограничений в правоотношениях между белорусскими нанимателями и трудящимися-мигрантами, а также улучшит привлекательность страны для въезда высококвалифицированных трудящихся-мигрантов, повысит конкурентоспособность трудовых ресурсов.

6. Практические рекомендации по совершенствованию нормативных правовых актов Таможенного союза и Единого экономического пространства на основе выявленных коллизий национального и наднационального законодательства, регулирующего трудовую миграцию:

- ч. 2 ст. 4 Соглашения о правовом статусе трудящихся-мигрантов и членов их семей от 19.11.2010 г. (далее - Соглашение от 19.11.2010 г.) изложить в следующей редакции: «Для заключения трудового договора трудящийся-мигрант представляет паспорт и документы, подтверждающие законность нахождения трудящегося-мигранта на территории государства трудоустройства (миграционная карта (при ее наличии) либо вкладыш к паспорту с отметкой органа регистрации)»;

- ч. 2 ст. 5 Соглашения от 19.11.2010 г. изложить в следующей редакции: «Срок временного пребывания трудящегося-мигранта, прибывшего из страны -- члена Таможенного союза, определяется сроком действия заключенного трудового договора между ним и нанимателем страны -- члена, но не более одного года с возможностью последующего продления трудового договора».

Законодательное изменение в Соглашении от 19.10.2010 г. норм, регламентирующих срок временного пребывания трудящихся-мигрантов, прибывших из стран -- членов Таможенного союза, будет содействовать сокращению срока легализации трудящегося-мигранта, сближению правовых систем в рамках Таможенного союза и Единого экономического пространства, снижению количества нелегальных трудящихся-мигрантов, прибывших из стран -- членов Таможенного союза и Единого экономического пространства.

Личный вклад соискателя

Содержащиеся в диссертации основные положения, выводы и рекомендации являются результатом самостоятельного исследования, в ходе которого изучены и проанализированы отечественные и зарубежные источники, действующее законодательство Республики Беларусь и других государств; проведены обзор и анализ правоприменительной практики и статистических данных; сформулированы теоретические выводы, предложения и рекомендации практического характера.

Диссертация является завершенным научным исследованием, самостоятельно выполненным соискателем в соответствии с поставленными целью и задачами на основе изучения отечественных и зарубежных юридических источников.

Апробация результатов диссертации

Основные положения, выводы и результаты исследования были апробированы и докладывались на 14 научных и научно-практических конференциях, в том числе: «Экономика глазами молодых» (Минск, 2008), «Молодежь и наука: реальность и будущее» (Невинномысск, 2009), «Устойчивый рост национальной экономики: инновации и конкурентоспособность» (Минск, 2009), «Организационно-правовые аспекты инновационного развития АПК» (Горки, 2010), Zrуwnowaїony rozwуj lokalny instrumenty wsparcia (Щецин, 2010), Zrуwnowaїony rozwуj lokalny - badania, doswiadczenia i praktyka (Щецин, 2011), Zrуwnowaїony rozwуj lokalny na obszarach wiejskich - Europa inwestujaca w obszary wiejskie (Щецин, 2012).

Опубликованность результатов диссертации

По теме диссертационного исследования опубликовано 20 научных работ, в том числе 5 статей в научных рецензируемых журналах, соответствующих п. 18 Положения о присуждении ученых степеней и присвоении ученых званий в Республике Беларусь (2,68 авторского листа), 4 -- в сборниках научных трудов, 10 -- в материалах конференций, 1 методическое указание (в соавторстве).

Структура и объем диссертации

Диссертационная работа состоит из введения, общей характеристики работы, трех глав, заключения, библиографического списка и приложения. Полный объем диссертации составляет 137 страниц. Объем, занимаемый приложением, составляет 6 страниц. Библиографический список занимает 26 страниц и включает 284 наименования использованных источников (включая 20 публикаций соискателя).

ОСНОВНОЕ СОДЕРЖАНИЕ

В первой главе «Аналитический обзор литературы по теме исследования» содержится аналитический обзор научных трудов белорусских и зарубежных авторов по проблеме регулирования трудовой миграции в международном частном праве. Проанализированы научные взгляды зарубежных и белорусских юристов-международников на проблему регулирования трудовых отношений, осложненных иностранным элементом, с учетом двух главных методов: публично-правового и частноправового. Отмечено, что наиболее активно ученые стали обращаться к исследованию теоретических и практических вопросов, связанных с правовой природой внешней трудовой миграции в Республике Беларусь, с принятием 17 июня 1998 г. Закона Республики Беларусь «О внешней трудовой миграции». В современной юридической литературе отсутствует единый подход к определению сущности правового понятия внешней (международной) трудовой миграции. В зарубежной литературе используется понятие «международная трудовая миграция», включающее совокупность мер по межгосударственному регулированию трудовой миграции, а в законодательстве Республики Беларусь -- «внешняя трудовая миграция», основным критерием данной категории служит совокупность мер, регулирующих трудовую миграцию. В результате анализа становления и развития теоретических взглядов на проблему регулирования трудовой миграции в международном частном праве установлено, что данная проблематика ранее не являлась предметом комплексного научного исследования в Республике Беларусь, в связи с чем научно обоснован выбор направления исследования, охарактеризованы теоретическая, методологическая и эмпирическая базы исследования внешней (международной) трудовой миграции.

Вторая глава «Общая характеристика трудовой миграции в международном частном праве» включает два раздела, в которых проанализированы понятие и сущность трудовой миграции в международном частном праве, международные конвенции, регулирующие трудовую миграцию.

В первом разделе «Понятие и сущность трудовой миграции в международном частном праве» расширен и уточнен понятийный аппарат; проанализированы научные взгляды зарубежных и белорусских юристов-международников на проблему правового регулирования трудовой миграции; обоснованы научные подходы к ее определению.

Учитывая неопределенность в литературе по международному частному праву дефиниции трудовых отношений, автором диссертации предложено следующее определение: трудовые отношения в международном частном праве - отношения между нанимателем страны назначения и трудящимся-мигрантом, возникающие при заключении между ними трудового договора, регулируемые нормами национального законодательства государств и международными актами, и имеющие конечной целью получение вознаграждения.

Установлено, что сущность понятия «трудящийся-мигрант» в теории международного частного права рассматривается с различных точек зрения: трудоустройство в какой-либо стране или за ее пределами; международное правоотношение между работодателем и трудящимся-мигрантом и т.д. В законодательстве Республики Беларусь термин «трудящийся-мигрант» отсутствует. В связи с этим трудящийся-мигрант в диссертации определяется как физическое дееспособное лицо, которое в период своего пребывания на территории страны назначения, в гражданстве которой не состоит, занимается оплачиваемой деятельностью как временно, так и постоянно.

Уточнено правовое понятие «внешняя трудовая миграция». Внешняя (международная) трудовая миграция -- это перемещение трудоспособного населения из одной страны в другую с целью обеспечения своей занятости и получения вознаграждения.

Используя метод количественного квотирования международной трудовой миграции, научно обосновано предложение по установлению порядка въезда в Республику Беларусь и пребывания в ней трудящихся-мигрантов, что позволит законодательно урегулировать минимальное количество трудящихся-мигрантов в рамках страны в целом, отдельных отраслей и предприятий, не допустить трудящихся-мигрантов из так называемых неблагополучных стран.

На основе анализа действующего законодательства ЕС, регулирующего порядок трудоустройства высококвалифицированных трудящихся-мигрантов, научно обосновано предложение по дальнейшему совершенствованию законодательства Республики Беларусь, регулирующего трудовые отношения в международном частном праве, в части правового регулирования миграции высококвалифицированных трудящихся путем дополнения ст. 23 частью 3 Закона от 30.12.2010 г. следующего содержания: «Трудящиеся-мигранты высокой квалификации могут осуществлять трудовую деятельность в Республике Беларусь при условии заключения трудового договора». Вместе с тем в часть 3 ст. 23 Закона от 30.12.2010 г. предложено закрепить коллизионную привязку «lex loci labouris» (закон места работы):

«К трудовым отношениям между нанимателем Республики Беларусь и трудящимся-мигрантом применяется право страны, на территории которой выполняется работа».

Доказана необходимость возможности легализации иностранного студента после обучения на территории страны на длительный период путем дополнения ст. 21 частью 3 следующего содержания: «Выпускники учреждений высшего образования, граждане третьих стран, могут пребывать на территории Республики Беларусь с целью последующего трудоустройства на срок до 7 месяцев».

Во втором разделе «Международные конвенции, регулирующие трудовую миграцию» установлено, что, в целях развития сотрудничества в сфере международной трудовой миграции, Республике Беларусь следует присоединиться к международным конвенциям № 97 и 143, регулирующим вопросы, связанные с реализацией прав и законных интересов трудящихся-мигрантов, что позволит дать возможность трудящимся-мигрантам пользоваться большими правами в социальной сфере, а государству -- сократить количество нелегальных трудящихся-мигрантов.

Третья глава «Коллизии национального и наднационального законодательства в сфере трудовой миграции: проблемы и пути их решения в Таможенном союзе» включает два раздела, посвященных проблемным вопросам правового регулирования трудовой миграции в Республике Беларусь в соответствии с нормами и принципами международного частного права и странах -- членах Таможенного союза и Единого экономического пространства.

В первом разделе «Регулирование трудовой миграции в Республике Беларусь в соответствии с нормами и принципами международного частного права» на основе анализа законодательства и правоприменительной практики подразделений по гражданству и миграции МВД Республики Беларусь обоснована необходимость внесения изменений в Закон от 30.12.2010 г. путем введения ст. 31 «Документы, предъявляемые нанимателю трудящимся-мигрантом при заключении трудового договора».

Обоснована необходимость закрепления в законодательстве, регулирующем трудовые отношения в международном частном праве, типовой формы трудового договора, заключаемого между нанимателем Республики Беларусь и трудящимся-мигрантом, разработанной автором диссертации. В связи с этим часть 1 ст. 32 Закона Республики Беларусь «О внешней трудовой миграции» следует дополнить абзацем 4, изложив его в следующей редакции: «условия, при которых работодатель (наниматель) может произвести удержания из вознаграждения (премий, доплат, надбавок) трудящегося-иммигранта и размер этих удержаний»; абзацем 5, изложив его в следующей редакции: «порядок покрытия расходов, связанных с возвращением на родину трудящегося-иммигранта.

Учитывая социальную направленность государственной политики Республики Беларусь и меры, принимаемые государством по защите прав и законных интересов трудящихся-мигрантов, предлагается изложить ст. 22 Закона от 30.12.2010 г. в следующей редакции: «Трудовая деятельность в Республике Беларусь осуществляется трудящимися-мигрантами, достигшими восемнадцатилетнего возраста, в порядке, предусмотренном трудовым законодательством Республики Беларусь, за исключением случаев, установленных международными договорами».

Определено, что выдачу специального разрешения на право трудящегося-мигранта осуществлять трудовую деятельностью в Республике Беларусь должно осуществлять Министерство труда и социальной защиты Республики Беларусь. В связи с этим обосновывается необходимость внесения соответствующих изменений в п. 16.7, 16.8 постановления Совета Министров от 17.02.2012 г. № 156 «Об утверждении единого перечня административных процедур, осуществляемых государственными органами и иными организациями в отношении юридических лиц и индивидуальных предпринимателей, внесении дополнения в постановление Совета Министров Республики Беларусь от 14.02.2009 г. № 193 и признании утратившими силу некоторых постановлений Совета Министров Республики Беларусь». Рассмотрены основания, позволяющие получить разрешение на постоянное проживание в Республике Беларусь, которые в настоящее время неоднозначно понимаются и трактуются организациями и учреждениями Республики Беларусь, сделан акцент на их законодательное рассмотрение. Установлено, что некоторые основания для получения разрешения на постоянное проживание в Республике Беларусь требуют доработки. Предложено законодательно абзац 8 части 1 ст. 53 Закона Республики Беларусь «О правовом положении иностранных граждан и лиц без гражданства в Республике Беларусь» изложить в следующей редакции: «являются высококвалифицированными работниками и специалистами, в которых нуждаются организации Республики Беларусь».

Доказано, что в законодательстве Республики Беларусь понятие «временный трудящийся-мигрант» отсутствует. В связи с этим временный трудящийся-мигрант в диссертации определяется как трудящийся-мигрант, нанятый для выполнения работ (оказания услуг) в определенный промежуток времени и только в течение определенного периода (сезона). Обосновано, что иностранные студенты могут выступать в качестве временных трудящихся-мигрантов. В ходе анализа вопросов, связанных с условиями, дающими право иностранным студентам на осуществление трудовой деятельности, порядком их привлечения к труду за границей предложено на законодательном уровне ввести в Закон от 30.12.2010 г. новую главу 5 под названием «Особенности трудоустройства иностранных студентов».

Приводится обоснование по введению специальной нормы, предусматривающей административную ответственность нанимателя за использование трудящегося-мигранта с нарушением миграционного законодательства, путем дополнения ст. 23.55 КоАП Республики Беларусь, исключив из ч. 4 «либо использование иностранного гражданина или лица без гражданства для осуществления трудовой, предпринимательской или иной деятельности с нарушением установленного порядка», выделив данное общественное отношение в отдельную часть (ч. 5), изложив ее в следующей редакции: «Использование трудящегося-мигранта для осуществления трудовой деятельности независимо от формы с нарушением установленного законодательством порядка влечет наложение штрафа в размере пятисот базовых величин». Соответственно ч. 5 считать ч. 6.

Во втором разделе «Миграционная политика Таможенного союза и Единого экономического пространства» проанализировано миграционное законодательство стран-членов Таможенного союза и Единого экономического пространства в сфере трудовых отношений. В целях совершенствования правового регулирования трудовой миграции в рамках Таможенного союза и Единого экономического пространства на основе выявленных коллизий национального и наднационального законодательства, регулирующего трудовую миграцию, предлагается внести изменения и дополнения в Соглашение от 19.11.2010 г. Выделены особенности привлечения на работу высококвалифицированных трудящихся-мигрантов путем изменения ч. 2 ст. 4 Соглашения от 19.11.2010 г., изложив ее в следующей редакции: «Для заключения трудового договора трудящийся-мигрант представляет паспорт и документы, подтверждающие законность нахождения трудящегося-мигранта на территории государства трудоустройства (миграционная карта (при ее наличии) либо вкладыш к паспорту с отметкой органа регистрации)». Часть 2 ст. 5 предлагается изложить в следующей редакции: «Срок временного пребывания трудящегося-мигранта, прибывшего из страны -- члена Таможенного союза, определяется сроком действия заключенного между ним и нанимателем страны -- члена трудового договора, но не более одного года с возможностью последующего продления трудового договора».

Предложенные изменения в установлении срока временного пребывания и порядке заключения трудового договора на территории стран-участниц Таможенного союза позволят более точно, конкретно и эффективно регулировать трудовые отношения с позиции международного частного права, что обусловит обеспечение защиты прав и законных интересов трудящихся-мигрантов.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Основные научные результаты диссертации

1. Предложен авторский подход к определению трудовых отношений в международном частном праве, под которыми предлагается понимать отношения между нанимателем страны назначения и трудящимся-мигрантом, возникающие при заключении между ними трудового договора, регулируемые нормами национального законодательства государств и международными актами, и имеющие конечной целью получение вознаграждения.

Расширен и уточнен понятийный аппарат путем введения таких терминов как «трудящийся-мигрант» и «временный трудящийся-мигрант». Данная мера необходима для дальнейшего совершенствования миграционного законодательства Республики Беларусь с учетом современных тенденций в международном частном праве.

Под трудящимся-мигрантом предлагается понимать физическое дееспособное лицо, которое в период своего пребывания на территории страны назначения, в гражданстве которой не состоит, занимается оплачиваемой деятельностью как временно, так и постоянно. Под временным трудящимся-мигрантом понимается трудящийся-мигрант, нанятый для выполнения работ (оказания услуг) в определенный промежуток времени и только в течение определенного периода (сезона). Предлагаемый подход к терминам трудящегося-мигранта и временного трудящегося-мигранта не только выделяет их признаки, но и позволяет достичь единого понимания данных понятий в правоприменительной практике.

Уточнено правовое понятие «внешняя трудовая миграция». Новым является рассмотрение внешней (международной) трудовой миграции с учетом таких признаков, как трудоспособность, обеспечение занятости и получение вознаграждения, отсутствующих в действующем понятии.

Указанные понятия предложено изложить в статьях Закона от 30.12.2010 г. в новой редакции в соответствующем падеже и числе [1-4, 9].

2. Внесены научно обоснованные предложения по дальнейшему совершенствованию законодательства Республики Беларусь, регулирующего трудовые отношения в международном частном праве. Основой разработанных предложений является миграционное законодательство США и ЕС, позволившее определить потребность в тех или иных специалистах по сферам деятельности. Считаем обоснованным:

- установить порядок въезда и пребывания трудящихся-мигрантов, используя метод количественного квотирования международной трудовой миграции;

- с целью устранения пробелов в законодательстве о внешней трудовой миграции относительно порядка правового регулирования миграции высококвалифицированных трудящихся в ст. 23 Закона от 30.12.2010 г. ввести часть 3 следующего содержания: «Трудящиеся-мигранты высокой квалификации могут осуществлять трудовую деятельность в Республике Беларусь при условии заключения трудового договора». При этом предложено в часть 3 ст. 23 Закона от 30.12.2010 г. закрепить коллизионную привязку «lex loci laboris» (закон места работы):

«К трудовым отношениям между нанимателем Республики Беларусь и трудящимся-мигрантом применяется право страны, на территории которой выполняется работа»;

- правовое регулирование трудовой миграции иностранных студентов (временных трудящихся-мигрантов), осуществить путем: а) введения в Закон от 30.12.2010 г. новой главы 5 «Особенности трудоустройства иностранных студентов»; б) дополнения ст. 21 Закона от 30.12.2010 г. частью 3 следующего содержания «Выпускники учреждений высшего образования, граждане третьих стран, могут пребывать на территории Республики Беларусь с целью последующего трудоустройства на срок до 7 месяцев», что позволит снизить дефицит рабочей силы, обеспечить полную занятость во всех сферах жизнедеятельности, а также снизить количество совершаемых ими правонарушений.

Изложенный подход разработан на основе исследования особенностей правового регулирования трудовой миграции в международном частном праве. Данный авторский подход позволит нормативно разграничивать полномочия всех участников этого процесса, учитывать баланс взаимных интересов нанимателей и трудящихся-мигрантов [3, 7, 9, 11, 12].

3. В настоящее время актуальным является вопрос привлечения в страну трудящихся-мигрантов и соблюдения их прав и законных интересов. На практике права трудящихся-мигрантов и членов их семей зачастую подвергаются необоснованным ограничениям. На международном уровне особенности правового регулирования труда трудящихся-мигрантов отражены в международных конвенциях, в которых представлены подходы к решению проблемных вопросов, связанных с порядком соблюдения прав трудящихся-мигрантов. С этой целью обосновывается принцип неухудшения положения трудящихся-мигрантов.

Предлагается ратифицировать конвенции МОТ № 97 и 143. Нормативное закрепление данного предложения позволит привлечь высококвалифицированных трудящихся-мигрантов, снизить количество нелегальных трудящихся-мигрантов, обеспечить соблюдение и защиту прав и законных интересов трудящихся-мигрантов [4, 10, 13, 14, 16-18].

4. В действующем в настоящее время законодательстве, регулирующем трудовые отношения в международном частном праве, вступление в трудовые отношения трудящихся-мигрантов на территории Республики Беларусь осуществляется на основе трудового договора. Ввиду разрозненности и бессистемности нормативных правовых актов, регулирующих трудовые отношения между нанимателями Республики Беларусь и трудящимися-мигрантами, а также наличия в них правовых пробелов и иных недостатков, целесообразно использовать типовую форму трудового договора, разработанную диссертантом. Это позволит усовершенствовать правоприменительную и нормотворческую деятельность в рассматриваемой области отношений, осуществить единообразный подход нанимателя к соблюдению прав и законных интересов трудящихся-мигрантов, провести систематизацию норм Закона от 30.12.2010 г. Типовая форма трудового договора содержит требования, предъявляемые к нанимателям и трудящимся-мигрантам, отсутствующие в Законе от 30.12.2010 г.

С данной целью ч. 1 ст. 32 Закона от 30.12.2010 г. предлагается дополнить абзацем 4, изложив его в следующей редакции: «условия, при которых наниматель может произвести удержания из вознаграждения (премий, доплат, надбавок) трудящегося-мигранта и размер этих удержаний»; абзацем 5, изложив его в следующей редакции: «порядок покрытия расходов, связанных с возвращением на родину трудящегося-мигранта» [2, 11, 12, 15].

5. Отмечается отсутствие на государственном уровне системы достаточной социальной поддержки трудящихся-мигрантов, что обусловливает небольшое количество высококвалифицированных трудящихся-мигрантов и наоборот, большое количество нелегальных трудящихся-мигрантов. Учитывая социальную направленность государственной миграционной политики Республики Беларусь и меры, принимаемые государством в сфере правового регулирования трудовой миграции в международном частном праве с учетом положений конвенций МОТ, регулирующих трудовую миграцию, считаем необходимым закрепить право трудящегося-мигранта на получение государственной поддержки в сфере социального обеспечения, что послужит более рациональному использованию трудящихся-мигрантов, отмене утративших целесообразность административных ограничений в правоотношениях между белорусскими нанимателями и трудящимися-мигрантами, а также улучшит привлекательность страны для въезда высококвалифицированных трудящихся-мигрантов, повысит конкурентоспособность трудовых ресурсов [4, 6, 8, 11, 15, 19].

6. Разработаны практические рекомендации по совершенствованию нормативных правовых актов Таможенного союза и Единого экономического пространства на основе выявленных коллизий национального и наднационального законодательства, регулирующего трудовую миграцию. Для содействия сокращению срока легализации трудящегося-мигранта, сближению правовых систем в рамках Таможенного союза и Единого экономического пространства, снижению количества нелегальных трудящихся-мигрантов, прибывших из стран -- членов Таможенного союза и Единого экономического пространства предлагается:

- ч. 2 ст. 4 Соглашения о правовом статусе трудящихся-мигрантов и членов их семей от 19.11.2010 г. (далее - Соглашение от 19.11.2010 г.) изложить в следующей редакции: «Для заключения трудового договора трудящийся-мигрант представляет паспорт и документы, подтверждающие законность нахождения трудящегося-мигранта на территории государства трудоустройства (миграционная карта (при ее наличии) либо вкладыш к паспорту с отметкой органа регистрации)»;

- ч. 2 ст. 5 Соглашения от 19.11.2010 г. изложить в следующей редакции: «Срок временного пребывания трудящегося-мигранта, прибывшего из страны -- члена Таможенного союза, определяется сроком действия заключенного между ним и нанимателем страны -- члена трудового договора, но не более одного года с возможностью последующего продления трудового договора» [2, 4-6, 8, 9, 14].

Рекомендации по практическому использованию результатов

Выводы и рекомендации, содержащиеся в диссертации, имеют практическую значимость для деятельности государственных органов, принимающих решения по исследуемой проблематике, восполняют недостаточность имеющихся в белорусской юридической науке разработок по вопросам регулирования международной трудовой миграции и могут послужить теоретической основой для дальнейшего обоснования проблемных вопросов по теме исследования.

Полученные результаты диссертационной работы внедрены в учебный процесс кафедры международного экономического права Белорусского государственного экономического университета (акт о внедрении от 20.03.2014 г.), в учебный процесс кафедры гражданских и уголовно-правовых дисциплин Института управления и предпринимательства (акт о внедрении от 10.01.2014 г.). Разработанные в диссертационной работе предложения по осуществлению контроля со стороны Департамента по гражданству и миграции МВД Республики Беларусь за привлечением в Республику Беларусь трудящихся-мигрантов; по изменению правового регулирования порядка трудоустройства высококвалифицированных трудящихся-мигрантов, а также студентов-иностранцев (с учетом существа обязательства) между нанимателем и трудящимся-мигрантом; по изменению правового регулирования студентов-иностранцев, успешно завершивших учебу, с целью последующего трудоустройства на территории Республики Беларусь заслуживают внимания с практической точки зрения и могут быть применены при подготовке проекта Закона Республики Беларусь «О внесении изменений и дополнений в Закон Республики Беларусь «О внешней трудовой миграции», а также иных нормативных правовых актов в области правового регулирования процессов внешней трудовой миграции (справка Департамента по гражданству и миграции Министерства внутренних дел Республики Беларусь о возможности практического использования результатов исследования при подготовке проектов нормативных правовых актов и иных актов управления от 28.02.2014 г.).

Практические рекомендации диссертанта могут быть использованы при совершенствовании миграционного законодательства Республики Беларусь, а также могут послужить основой для дальнейшего научного исследования в данной сфере.

СПИСОК ПУБЛИКАЦИЙ СОИСКАТЕЛЯ ПО ТЕМЕ ДИССЕРТАЦИИ

Статьи в научных изданиях, включенных ВАК в перечень изданий для опубликования результатов диссертационных исследований

1. Таранов, С.Н. Развитие и правовое регулирование трудовой миграции в США и Республике Беларусь / С.Н. Таранов // Сац.-экан. і прававыя даслед. -- 2010. -- № 3. -- С. 115-133.

2. Таранов, С.Н. Актуальные проблемы правового регулирования трудовой миграции в Республике Беларусь / С.Н. Таранов // Весн. Беларус. дзярж. экан. ун-та. -- 2011. -- № 6. -- С. 85-89.

3. Таранов, С.Н. Тенденции в области трудовой миграции Европейского союза / С. Н. Таранов // Право.by. -- 2011. -- № 4. -- С. 168-171.

4. Таранов, С.Н. Международные конвенции в сфере миграции и участие в них Республики Беларусь / С.Н. Таранов // Весн. Беларус. дзярж. экан. ун-та. -- 2013. -- № 2. -- С. 95-99.

5. Таранов, С.Н. Правовые проблемы регулирования трудовой миграции на территории Таможенного союза / С.Н. Таранов // Юстыцыя Беларусi. -- 2014. -- № 2. -- С. 75-77.

Статьи в сборниках научных трудов

6. Таранов, С.Н. Правовое регулирование миграции трудовых ресурсов в аграрном секторе экономики Республики Беларусь / С.Н. Таранов // Организационно-экономические и правовые аспекты инновационного развития АПК : сб. науч. тр. / Белорус. гос. с.-х. акад. ; гл. ред. В.С. Обухович. -- Горки, 2009. -- Вып. 6. -- С. 204-206.

7. Таранов, С.Н. Влияние международной трудовой миграции на развитие АПК Республики Беларусь: правовой аспект / С.Н. Таранов // Организационно-правовые аспекты инновационного развития АПК : сб. науч. тр. / Белорус. гос. с.-х. акад., Западнопомор. ун-т ; гл. ред. М.З. Фрейдин. -- Горки ; Щецин, 2010. -- Вып. 7. -- С. 275-278.

8. Таранов, С.Н. Иммиграционная политика и использование иностранной рабочей силы в США / С.Н. Таранов // Организационно-правовые аспекты инновационного развития АПК : сб. науч. тр. / Белорус. гос. с.-х. акад., Западнопомор. ун-т ; гл. ред. М.З. Фрейдин. -- Горки ; Щецин, 2011. -- Вып. 8. -- С. 328-330.

9. Таранов, С.Н. Роль Министерства труда и социальной защиты Республики Беларусь в регулировании внешней трудовой миграции / С.Н. Таранов // Организационно-правовые аспекты инновационного развития АПК : сб. науч. тр. / Белорус. гос. с.-х. акад., Западнопомор. ун-т ; гл. ред. М.З. Фрейдин. -- Горки ; Щецин, 2012. -- Вып. 9. -- С. 277-280.

Материалы конференций

10. Таранов, С.Н. Административное регулирование трудовой миграции в Республике Беларусь / С.Н. Таранов // Актуальные проблемы инновационного развития агропромышленного комплекса Беларуси : материалы Междунар. науч.-практ. конф., Горки, 11-12 сент. 2008 г. : в 3 ч. / Ин-т систем. исслед. в АПК НАН Беларуси ; редкол.: А.М. Каган (гл. ред.) [и др.]. -- Минск, 2009. -- Ч. 2. -- С. 117-119.

11. Таранов, С.Н. Проблемы регулирования миграционных процессов / С.Н. Таранов // Экономика глазами молодых : материалы I Междунар. экон. форума молодых ученых, Вилейка, 12-14 сент. 2008 г. / Белорус. гос. экон.
ун-т ; редкол.: Г.А. Короленок (отв. ред.) [и др.]. -- Минск, 2008. -- С. 190-192.

12. Таранов, С.Н. Правовое обеспечение трудоустройства иностранных граждан и лиц без гражданства в Республике Беларусь / С.Н. Таранов // Zrуwnowaїony rozwуj lokalny instrumenty wsparcia : w 4 t. / Inst. Gospodarki i Rynku ; red. nauk.: A. Mickiewicz [i dr.]. -- Szczecin, 2009. -- T. 4. -- C. 441-445.

13. Таранов, С.Н. Методы государственного регулирования трудовой миграции в Республике Беларусь / С.Н. Таранов // Молодежь и наука: реальность и будущее : материалы II Междунар. науч.-практ. конф., Невинномысск, 3 марта 2009 г. : в 9 т. / Невинномыс. ин-т экономики, упр. и права ; редкол.: В.А. Кузьмищев [и др.]. -- Невинномысск, 2009. -- Т. 5 : Юридические науки. -- С. 359-361.

14. Таранов, С.Н. Государственные органы управления трудовой иммиграцией в США / С.Н. Таранов // Устойчивый рост национальной экономики: инновации и конкурентоспособность : материалы I Междунар. науч.-практ. конф. аспирантов и молодых ученых, Минск, 15-16 дек. 2009 г. / Белорус. гос. экон. ун-т ; редкол.: Г.А. Короленок. -- Минск, 2009. -- С. 204-205.

15. Таранов, С.Н. Становление и развитие миграционного законодательства в Республике Беларусь / С.Н. Таранов // Zrуwnowaїony rozwуj lokalny instrumenty wsparcia : w 4 t. / Inst. Gospodarki i Rynku ; red. nauk.: A. Mickiewicz [i dr.]. -- Szczecin, 2010. -- T. 4. -- C. 577-581.

16. Таранов, С.Н. Миграционная политика Европейского союза / С.Н. Таранов // Устойчивый рост национальной экономики: инновации и конкурентоспособность : материалы II Междунар. науч.-практ. конф. аспирантов и молодых ученых, Минск, 24-25 нояб. 2010 г. / Белорус. гос. экон. ун-т ; редкол.: Г.А. Короленок (отв. ред.) [и др.]. -- Минск, 2010. -- С. 175-176.

17. Таранов, С.Н. Роль Министерства труда США в регулировании международной трудовой миграции / С.Н. Таранов // Zrуwnowaїony rozwуj lokalny instrumenty wsparcia : w 4 t. / Inst. Gospodarki i Rynku ; red. nauk.: A. Mickiewicz [i dr.]. -- Szczecin, 2011. -- T. 2. -- C. 265-268.

18. Таранов, С.Н. Особенности правового регулирования трудовой миграции в Европейском союзе / С.Н. Таранов // Экономика глазами молодых : материалы V Междунар. экон. форума молодых ученых, Минск, 1-3 июня 2012 г. / Белорус. гос. экон. ун-т ; редкол.: Г.А. Короленок (отв. ред.) [и др.]. -- Минск, 2012. -- С. 121-123.

19. Таранов, С.Н. Европейская миграционная политика / С.Н. Таранов // Zrуwnowaїony rozwуj lokalny instrumenty wsparcia : w 4 t. / Inst. Gospodarki i Rynku ; red. nauk.: A. Mickiewicz [i dr.]. -- Szczecin, 2012. -- Т. 1. -- C. 272-274.

Методические разработки

20. Таранов, С.Н. Учебно-воспитательная работа с иностранными студентами подготовительного отделения и первого курса : метод. указания / С.Н. Таранов, И.А. Сказецкая. -- Горки : Белорус. гос. с.-х. акад., 2012. -- 28 с.

...