Направления использования зарубежной практики для развития института несостоятельности граждан в России

Размещено на http://www.allbest.ru/

Направления использования зарубежной практики для развития института несостоятельности граждан в России

Алферов В.Н.

В зарубежных странах, особенно с англосаксонской системой права (США, Великобритания), неплатежеспособный гражданин, в том числе неплатежеспособный заемщик, имеет шанс на новую финансовую жизнь, освободившись от прежних долгов перед кредиторами.

Несмотря на то, что зарубежное законодательство о банкротстве физических лиц, достаточно развито, подходы, цели, процедуры банкротства и функционирование данного законодательства отличаются в зависимости от страны применения, положительный опыт которых может быть использован для развития института банкротства граждан в России.

Анализ и обобщение правоприменительной практики США в сфере несостоятельности граждан.

Банкротство граждан в США регулируется Федеральным Кодексом о банкротстве США, который вступил в силу 01.10.1979 г. (далее -- Федеральный Кодекс)) и Законом о борьбе с банкротством и защите прав потребителей 2005 года (далее -- BAPCPA) [1].

BAPCPA¹ стал важным законодательным актом, принятым в 2005 году в США, он нацелен на защиту компаний владельцев кредитных карт, банков и других кредитных агентств, которые жаловались на слишком большое количество дел о банкротстве граждан по главе 7 Федерального Кодекса, злоупотреблявших существовавшей системой банкротства.

В таблице 1 приведены статистические данные США по банкротству физических лиц и бизнеса за 2005-2016 годы.

Таблица 1. Статистика банкротств США физических лиц и бизнеса за 2005-2016 годы [2, 3]

Анализ, приведенных в таблице 1, данных показывает, что за исследуемый период количество банкротств физических лиц в десятки раз превышает банкротство бизнеса. На количество банкротств физических лиц оказывают влияние правоприменительная практика и финансово-экономические кризисы, затрагивающие экономику США.

Например, в период после мирового финансово-экономического кризиса 2007-2009 годов, наблюдается резких рост (в 2,3 раза) банкротств физических лиц в 2010 году по сравнению с 2006 годом, с последующим снижением в два раза в посткризисный период в 2016 году [3].

В США существуют три типа процедур банкротства граждан, которые отражены в различных главах Федерального Кодекса. В таблице 2 приведена статистика поданных заявлений о банкротстве граждан за 2014-2016 годы.

Таблица 2. Статистика начатых дел о банкротстве не бизнеса (физических лиц, в первую очередь потребительские долги) по 7, 12, 13 главам Федерального кодекса, в течение 12 месяцев, заканчивающихся 31 декабря 2014, 2015 и 2016 годов [4]

Представленные в таблице 2 данные показывают, что в течение календарного 2016 года почти 770000 ходатайств о банкротстве были поданы физическими лицами с долгами, преимущественно преобладающими в природе («потребительские дела»), что на 6 процентов меньше, чем в 2015 году. Приблизительно 61 процент ходатайств, по сравнению с 63 процентами в 2015 году, были поданы в соответствии с главой 7 Федерального Кодекса, в которой активы должника ликвидируются, а средства распределяются среди кредиторов [4].

Около 38 процентов ходатайств, по сравнению с 37 процентами в 2015 году, были поданы в соответствии с главой 13 Федерального кодекса, в которой лица, имеющие регулярный доход и долги ниже установленного законом порога, выплачивают взносы кредиторам по утвержденным судом планам.

По данным административного управления судов США, примерно 870000 потребительских дел были закрыты в течение 2016 года. Около 60 процентов закрытых потребительских дел, были закрыты в соответствии с главой 7 и 40 процентов -- в соответствии с главой 13.

Средний ежемесячный доход, представленный всеми физическими лицами должниками, составлял 2,668 долл. США (на 1 процент больше, чем в 2015 году), а средний показатель ежемесячных расходов составлял 2590 долл. США (около 1 процента выше, чем в 2015 году).

От подачи заявления о банкротстве до его закрытия (по главе 7) потребительские банкротства, прекращенные в 2016 году, имели средний интервал продолжительности 115 дней. В 38 процентах случаев (по главе 13), поданных в течение 2016 года, должники сообщили, что они подали заявку на защиту от банкротства в течение предыдущих восьми лет (то же самое, было и в 2015 году) [3, 4].

В США физические лица в основном подают заявления по главе 7 «Ликвидация» или главе 13 «Финансовая реабилитация граждан» в зависимости от специфики их финансовой ситуации. Федеральные суды должны взимать плату за регистрацию дела о банкротстве в размере 245 долл. США, административный сбор -- в размере 75 долл. США и дополнительный сбор в размере 15 долл. США. Неуплата указанных сборов может привести к непринятию заявления судом. Также взымается плата в размере 25 долл. США за конвертацию дела по главе 13 в дело по главе 7 [5]².

В общем виде ликвидация задолженности путем ее ликвидации (по главе 7) является компромиссом между должником и кредиторами. Необеспеченные долги должника погашаются в обмен на продажу (ликвидацию) любого неиспользуемого имущества.

По общим основаниям данной главы должник может сохранить для своей семьи дом, если он является освобожденным активом. Освобождение может включать также одежду, украшения, инструменты, мебель и многое другое. Ликвидация (по главе 7) доступна тем, у кого мало активов и относительно низкий доход.

С момента принятия BAPCPA граждане, которым разрешено подавать документы по главе 7, должны сначала подать ходатайство по главе 13. По общим основаниям главы 13 реабилитация дает возможность погасить долги граждан путем реструктуризации долга. Должники осуществляют полный или частичный возврат долгов через план платежей, разработанный должником или его адвокатами и находящийся в ведении суда. Срок погашения может составлять от трех до пяти лет. Чтобы использовать главу 13, физическое лицо (должник) должно иметь достаточный доход.

Физические лица (отдельные лица или супружеские пары) могут подать заявление о банкротстве без адвоката, которое называется подачей заявления о регистрации, при этом они могут воспользоваться стандартной формой, пронумерованной в серии 100 (формы банкротства доступны для общественности бесплатно)³.

Американские юристы настоятельно рекомендуют своим гражданам обратиться за советом к квалифицированному адвокату, поскольку банкротство имеет долгосрочные финансовые и юридические последствия. Они проводят разъяснительную работу, развеивая мифы о банкротстве, которые препятствуют подачи гражданами США заявлений о банкротстве [6].

Важной частью подачи заявления о банкротстве гражданином является, то, что он не может являться должником по главе 7 или любой главе Федерального Кодекса, если в течение 180 дней до подачи заявления не получил кредитную консультацию от утвержденного агентства по предоставлению кредита на индивидуальном брифинге или на групповом брифинге (консультации не предусмотрены российским законодательством).

Гражданин не может получить новое освобождение от обязательств, в соответствии с главой 7, в течение 6 лет после прощения своих долгов (в российском законодательстве в течение 5 лет). Кроме того, суд может отклонить дело по главе 7, поданное гражданином, чьи долги являются потребительскими, если он установит, что предоставление помощи было бы злоупотреблением главой 7 Федерального Кодекса, что связано с его финансовым положением.

Гражданин США может подать заявление о банкротстве в соответствии с главой 7, только если проведет тестирование финансового положения (тестирование не предусмотрено в российском законодательстве). Применяются следующие тесты для определения материального положения гражданина должника:

1. тест медианного показателя доходов, который позволяет:

- определить, превышает ли текущий ежемесячный доход гражданина⁴ медианный показатель доходов по штату для такой же семьи;

- увидеть, является ли должник или его семья более обеспеченной, чем половина всех других семей штата и имеет ли она право подавать заявление по главе 7;

2. тест проверки материального положения применяется, если тест медианного показателя показывает превышение семьей медианного дохода штата. Данный тест, помогает определить, останется ли из месячного дохода гражданина, после вычитания разумных расходов, достаточное количество денег для того, чтобы необеспеченные кредиторы могли получить значимые суммы при применении главы 7.

Если «текущий ежемесячный доход» гражданина больше, чем медианный доход штата, но излишек меньше, чем сумма, допустимая при проверке материального положения, то ему не может быть отказано в ликвидации долгов в порядке, предусмотренной главой 7 Федерального Кодекса.

Если излишек дохода должника больше суммы, допустимой при тесте проверки материального положения, то есть вероятность злоупотребления и суд может отклонить ликвидацию, при этом гражданин должен подать заявление о банкротстве в порядке главы 13 [5].

Дело о банкротстве (по главе 7) предусматривает продажу неиспользованных активов должника и использование поступления для выплаты кредиторам. Законодательство США определяет типы задолженностей, от которых должник не может быть освобожден, в том числе:

- большая часть налогов -- федеральных, штатов и местных;

- кредиты, полученные должником в результате кражи или хищения;

- долги, возникшие в результате порочных действий.

Федеральный суд может отказать гражданину должнику в освобождении от долгов, если он обнаружит, что гражданин:

- не смог сохранить или подготовить адекватные книги или финансовые записи;

- не смог удовлетворительно объяснить любую потерю активов;

- если освобождение было получено путем мошенничества с его стороны;

- если гражданин сделал существенное искажение или не представляет документы или другую информацию в связи с аудитом его имущества [5]⁵.

Глава 13 Федерального Кодекса регламентирует реализацию процедуры финансовой реабилитации (реструктуризации задолженности) физического лица с регулярным доходом и с выплатой по суду, установленных норм задолженности в течение определенного срока, с сохранением собственности. Глава 13 позволяет должнику сохранить ценное имущество и выплачивать долги в течение долгого времени, обычно от трех до пяти лет, с предложением плана погашения задолженности перед кредиторами в рассрочку (аналогичный план в российском законодательстве не более трех лет).

Преимущества главы 13 по сравнению с главой 7 Федерального Кодекса:

- предоставляет отдельным должникам возможность спасти свои дома от потери права выкупа, позволяя им «догнать» просроченные платежи через план платежей;

- позволяет людям перепланировать обеспеченные долги (за исключением ипотеки для их основного места жительства) и продлить их в течение срока действия плана главы 13, что позволит снизить размер платежей;

- физические лица не имеют право иметь прямой контакт с кредиторами, они защищены от их действий в соответствии с главой 13.

Процедура урегулирования долгов физического лица, в соответствии с главой 13 ориентирована на лиц, имеющих регулярный источник дохода. Любое лицо, даже если оно самозанято или работает в бизнесе, имеет право на помощь по главе 13, если необеспеченные долги лица составляют менее 394 725 долл. США, а обеспеченные долги -- менее 1 184 200 долл. США.

Анализ и обобщение правоприменительной практики Великобритании в сфере несостоятельности граждан.

Законодательство о несостоятельности граждан Англии и Уэльса, наиболее из всех европейских стран, приближено к законодательству США. Неплатежеспособные физические лица в Англии и Уэльсе, в настоящее время рассматриваются в основном в соответствии с Законом о несостоятельности 1986 года, некоторые части которого были изменены Законом о предпринимательстве 2002 года и другими законодательными актами.

В таблице 3 представлены статистические данные по индивидуальной несостоятельности граждан в Англии и Уэльсе, с 2005 года по 2013 год.

Таблица 3. Статистические данные индивидуальной несостоятельности в Англии и Уэльсе, с 2005 года по 2013 годы [7]

Количество индивидуальной несостоятельности в Англии и Уэльсе (представлено в таблице 3), хоть и меньше, но сопоставимо с количеством индивидуальных банкротств в США. В законодательстве Англии и Уэльса граждане должники подпадают под определенную защиту от обязательств перед кредиторами, однако в гораздо меньшем масштаб, чем в США. С даты подачи заявления о банкротстве у гражданина должника изымается на продажу в пользу кредиторов все имущество, за исключением самого необходимого (недвижимость самым необходимым не признается). В течение года должник должен соблюдать режим «хорошего поведения», в рамках которого все его действия должны быть направлены на удовлетворение требований кредитора в счет погашения долга. По истечении 12 месяцев режима «хорошего поведения» с гражданина должника автоматически снимаются все обязательства по выплате долгов [8].

В 2007-2009 годах в законодательство о банкротстве Англии и Уэльса внесены изменения по облегчению бремени задолженности, что привело к росту индивидуальных банкротств. Как представлено в таблице 2, в кризисные годы общее количество заявлений о признании банкротства увеличилось в два раза (с 67604 в 2005 году до 134142 в 2009 году).

Анализ и обобщение правоприменительной практики стран, входящих в Европейский союз в сфере несостоятельности граждан.

Специфика процедур банкротства граждан в Федеративной Республики Германии несколько похожа на механизм индивидуального банкротства в Англии и Уэльсе, и регулируется Кодексом (правила) несостоятельности (банкротства) от 05.10.1994 (далее -- Правила) [9].

Со вступлением в силу в 1999 году Правил, гражданам должникам стало возможным освободиться от обязательств⁶. У гражданина должника возникла возможность больше не платить долги через шесть лет после открытия производства по делу о несостоятельности. Если по завершению процедуры неплатежеспособности по-прежнему остаются обязательства, должник может быть освобожден от этого через процедуру, так называемую, «облегчение остаточного бремени задолженности».

В таблице 4 представлены статистические данные потребительского банкротства в Германии с 2005 года по 2016 год.

Таблица 4. Статистические данные по несостоятельности компаний и граждан в Германии, с 2005 года по 2016 год [10]

Общее количество банкротств с 1999 года до 2005 год (представлено в таблице 4) выросло в 4 раза, потребительское банкротство -- более чем в 40 раз. С 1 июля 2014 года (со дня вступления в силу второй реформы законодательства о несостоятельности) количество потребительского банкротства выросло еще на 38 процентов. Процедура «облегчение бремени остаточной задолженности» стала возможна по истечение трех лет после открытия дела о банкротстве при условии, что расходы на разбирательство и 35 процентов заявленных требований кредиторов гражданином будут выплачены. В это время гражданин должен «хорошо себя вести», то есть платить текущие налоги (не предусмотрены в российском законодательстве).

В Германии процедура «облегчение бремени остаточной задолженности» возможна только для честного должника. По просьбе кредитора, подавшего заявление о банкротстве, гражданину должнику отказывают в освобождении от остатков задолженности, в частности, если гражданин должник:

- был осужден за нарушение уголовного законодательства;

- делал ложные заявления в течение предыдущих трех лет до подачи заявления о несостоятельности;

- нарушил информацию или обязательства по сотрудничеству в ходе производства по делу о несостоятельности;

- в течение трех лет до подачи заявления о несостоятельности или после этого, намеренно или грубо или по неосторожности давал неточную или неполную информацию о своем финансовом положении;

- за последние десять лет до подачи заявления о несостоятельности или после подачи заявления уже предоставлялась процедура «остаточное облегчение долгового обязательства» и ряд других требований.

Произошедшие изменения условий реализации потребительского банкротства привели к снижению коэффициента покрытия требований кредиторов. В ходе производства по делам о несостоятельности граждан в Германии (за исключением Бремена), которые были открыты в 2011 году и прекращены к концу 2015 года, коэффициент покрытия требований кредиторов составил всего 1,5%. В целом, кредиторы потеряли почти 3,7 млрд. евро [10].

Стоимость судебных издержек при подаче заявления о банкротстве граждан в Германии зависит от стоимости имущества гражданина должника, которые обычно составляют от 300 евро до 500 евро.

В Германии осуществляется обязательное бесплатное консультирование по вопросам несостоятельности потребителей в соответствии с законодательством о несостоятельности государственными органами (бесплатное государственное консультирование не предусмотрено в российском законодательстве).

Несколько схожая с Германией ситуация наблюдается с банкротствами физических лиц во Франции. Здесь также большое внимание уделяется досудебному разрешению конфликта между кредитором и заемщиком. В случае, если сторонам не удалось договориться самостоятельно, их вопрос рассматривается в специальной комиссии по долгам домохозяйств (далее -- Комиссия), создаваемой при Центральном банке Франции. Комиссия предпринимает меры по заключению соглашения между должником и кредиторами. Если не достигнута договоренность между сторонами, то судом вводится период «персонального восстановления» должнику.

Режим «персонального восстановления» подразумевает продажу в пользу кредитора имущества гражданина должника, за исключением того, которое обеспечивает его первоочередные нужды, а также определенный режим выплат с доходов. Процедура «персональное восстановление» может длиться не более 10 лет, хотя на практике суд назначает срок не более пяти. По истечении режима «персонального восстановления» должник освобождается от всех неоплаченных долгов.

В отличии от Англии и Франции в Испании в рамках дела банкротства гражданина, освобождение его от долгов не предусмотрено. Спор должника и кредитора решается в суде, где после оценки активов гражданина может быть принято решение -- либо о снижении размера долга (до половины от первоначальной суммы), либо об увеличении срока выплат (максимально до пяти лет). Продажа имущества гражданина должника применяется очень редко. Судебное решение дает ему возможность рассчитаться с кредитором. Количество банкротств граждан минимально и составляет всего несколько сотен в год [8].

Анализ и обобщение правоприменительной практики Австралии в сфере несостоятельности граждан.

В Австралии гражданин может вступить в добровольное банкротство (что называется ходатайством должника). Также возможно, что кредитор, может подать заявление о банкротстве гражданина, при этом гражданин признается банкротом только в рамках судебного процесса (что называется ходатайством кредитора).

Важное значение при банкротстве гражданина играет Австралийский орган финансовой безопасности (далее -- AFSA) [11]⁷, который может назначить по заявлению гражданина доверенного управляющего (специалист в сфере банкротства) (далее -- доверенный управляющий), который оказывает помощь и управляет банкротством гражданина.

Обычно доверенный управляющий это сотрудник AFSA [12]⁸. Гражданин также может выбрать и назначить зарегистрированного в Национальном индексе персональной несостоятельности доверительного управляющего [11].

В Австралии перед подачей ходатайства о банкротстве гражданином распространено его обращение к финансовым консультантам. Финансовые консультанты помогают гражданам, и доступны на территории содружества. Их услуги бесплатны, независимы и конфиденциальны. Найти финансового консультанта можно позвонив в Национальную службу доверия (данный орган в российском законодательстве не предусмотрен).

Гражданин может подать ходатайство о банкротстве, если он отвечает двум требованиям:

- не может оплатить свои долги, когда они подлежат уплате (является неплатежеспособным);

- находится в Австралии, или имеет жилое помещение или деловые отношения, связанные с Австралией.

В Австралии плата за подачу ходатайства не взимается и не существует минимальной суммы долга или дохода, который нужен для подачи ходатайства.

В Австралии банкротство гражданина -- это всего лишь один из официальных вариантов, доступных гражданину в соответствии с Законом о банкротстве 1966 года [13]. Всего существует четыре официальных варианта, каждый из которых имеет определенные последствия.

1. Декларация о намерении гражданина. Представляет ходатайство (заявление) должника гражданина о банкротстве. Этот вариант предоставляет гражданину временное облегчение от преследования кредиторов, когда он обращаетесь за помощью в суд.

2. Добровольное банкротство гражданина длится 3 года и 1 день. В конце этого периода гражданин освобождается от большинства своих долгов. Доверительный управляющий может подать ходатайство в AFSA, чтобы продлить банкротство на срок до восьми лет.

3. Долговые соглашения -- это обязательные соглашения между гражданином и его кредиторами, которые позволяют гражданину должнику заплатить сумму, которую он может позволить себе заплатить кредиторам.

4. Личные соглашения о несостоятельности -- это соглашения между гражданином и кредиторами для оплаты согласованной суммы в рассрочку или единовременную выплату.

Основные последствия добровольного банкротства гражданина в Австралии [12]:

1. при подаче ходатайства о банкротстве гражданин должен предоставить доверительному управляющему информацию о своих долгах, доходах и активах, включая изменения в имуществе и обязательствах, в том числе предоставить домовые книги, банковские выписки и другие документы;

2. доверенный управляющий управляет банкротством гражданина и может продать определенные активы гражданина, чтобы помочь ему оплатить долги. Гражданин может сохранить за собой только обычные хозяйственные товары, инструменты, используемые для получения дохода и транспортного средства до установленной суммы;

3. банкротство гражданина освобождает его от большинства долгов, но оно не покрывает следующие долги: судебные штрафы; по поддержке и обслуживанию детей; государственные студенческие кредиты, которые возникнут после банкротства гражданина; непогашенные долги (например, задолженность, когда гражданин и его кредитор еще не определили сумму);

4. данные о банкротстве гражданина будут постоянно отображаться в Национальном личном индексе несостоятельности⁹.

С учетом опыта реализации в России реабилитационных процедур гражданина должника, ряд положений зарубежного законодательства могут быть использованы российским законодателем для введения упрощения допуска и защиты интересов гражданина при потребительском банкротстве.

Одним из недостатков Федерального закона о несостоятельности (банкротстве) от 26 октября 2002 года № 127-ФЗ является неинформированность населения о вопросах банкротства физических лиц. В зарубежном законодательстве предусмотрено регулирование проблем по консультированию граждан по вопросам несостоятельности, кредитного консультирования гражданина должника и разъяснительная работа среди граждан при подаче заявления о банкротстве. Граждане могут бесплатно получить консультирование от государственных органов, общественных организаций и платную помощь от адвокатов, но по низкой цене. При этом в ряде стран гражданин обязан проходить собеседование с кредитным консультантом до подачи заявления о банкротстве.

В России, по мнению специалистов, существует много организационных сложностей для граждан при подаче заявления о банкротстве, в частности, сложно собрать необходимый пакет документов для обращения в арбитражный суд.

За рубежом, кроме консультирования граждан по вопросам несостоятельности, предусмотрена доступность подачи заявления о банкротстве без дополнительной юридической помощи (официальные бланки и формы заявлений о банкротстве доступны в магазинах канцелярских товаров и в интернете).

В России срок реализации плана реструктуризации долгов гражданина не может быть более чем три года, в зарубежных странах он составляет в основном пять лет, а во Франции процедура «персональное восстановление» может длиться до десяти лет.

Литература

несостоятельность гражданин банкротство

1. Bankruptcy Abuse Prevention and Consumer Protection Act of 2005 (BAPCPA) (Pub.L. 109-8, 119 Stat. 23, enacted April 20, 2005) https://www.gpo.gov/fdsys/pkg/PLAW-109publ8/html/PLAW-109publ8.htm.

2. Алферов В.Н., Петижев А.Д. Потребительское кредитование и банкротство граждан: состояние и перспективы. Стратегии бизнеса. 2015;(4):2. DOI:10.17747/2311-7184-2015-4-2.

3. Статистика Административного управления судов США. http://www.abi.org/newsroom/bankruptcy-statistics.

4. Report F-5A. U.S. Bankruptcy Courts Business and Nonbusiness Bankruptcy County Cases Commenced, by Chapter of the Bankruptcy Code, During the 12- Month Period Ending December 31, 2014 -- 2016. http://www.uscourts.gov/sites/default/files/data_tables/bf_f5a_.

5. Сайт федеральных судов США по делам о банкротстве. http://www.uscourts.gov/about-federal-courts/types-cases/bankruptcy-cases.

6. Американская ассоциация юристов. https://www.americanbar.org/ aba.html.

7. Individual insolvencies in England and Wales, 1960 to present. http://webarchive.nationalarchives.gov.uk/20140716212200/http://www.insolvencydirect.bis.gov.uk/.

8. Герхард М. Режим банкротства потребителей и кредитный дефолт в США и Европе. Сравнительное исследование. Рабочий документ CTPS №318 / июль 2009 года. https://www.financite.be/sites/default/ files/references/files/727/.

9. Законы Германии/ http://www.drjv.org/index.php/dgesetze.....

10. Федеральное статистическое управление. https://www.destatis.de/ DE/UeberUns/ UnsereAufgaben/ Aufgaben.html; jsessionid/.....

11. Алферов В.Н. Практика функционирования государственных органов по банкротству зарубежных стран и саморегулирования в арбитражном управлении // Вестник ИЭАУ.-2016.-№13, http://www.ieay.ru/nauka-v-ieau/vestnik-ieau/publikacii-zhurnala-vestnik-ieau/vestnik-ieau-n-13/alferov-v.n.-praktika-funkcionirovaniya-gosudarstvennyh-organov-po-bankrotstvu-zarubezhnyh-stran-i-samoregulirovaniya-v-arbitrazhnom-upravlenii/.

12. Австралийский орган финансовой безопасности (Australian Financial Security Authority (AFSA)) https://www.afsa.gov.au/glossary/registered-trustee/.

13. Закон о банкротстве Австралии 1966 года. https://www.afsa.gov.au/glossary/ bankruptcy-act-1966.

Размещено на Allbest.ru