В данной статье автор рассматривает основные положения цивилистической герменевтики. Выявляет ограничения связанные с доминирующей в юриспруденции концепцией позитивизма и предлагает пути их решения. Сквозной идеей выступает технологическая концепция интеллекта.

Ключевые слова и фразы: гносеология; герменевтика; толкование; цивилистика; концепция; логоцентризм; интеллект.

In this article the author considers the main positions of civil hermeneutics, reveals the restrictions connected with the concept of positivism dominating over jurisprudence and offers the ways of their solution. The technological conception of intelligence acts as the main idea.

Key words and phrases: gnosiology; hermeneutics; interpretation; civilistics; concept; logocentrism; intelligence.

Основное содержание исследования

Эффективность правового регулирования общественных отношений во многом зависит от правильного понимания нормативных предписаний, способов и приемов их толкования. В этой связи, мы согласны с мнением А.В. Слесарева, в той части, что проблемы толкования правовых норм относятся к числу "вечных", интерес к которым в определенные периоды времени может только усиливаться. Слесарев А.В. Судебно-арбитражное толкование норм гражданского права. СПб., 2005.С. 9.

При этом анализ судебно-арбитражной практики показывает, что в 80% допущенных судебных ошибок, связанных с неправильным применением норм материального права, причиной принятия не верного решения явилось неправильное толкование норм материального права. Несмотря на это анализ соответствующей научной и учебно-методической литературы демонстрирует существенную пробельность в решении данного вопроса. Так в большинстве учебников по гражданскому праву преобладает либо отсутствие соответствующего раздела, Гражданское право: учебник / под ред.А.П. Сергеева. СПб., 2008.Т. 1. либо, как, например, в учебнике В.А. Белова методы толкования только перечисляются и дается их краткая характеристика, при этом делается ссылка на то, что изучение правил и методов юридического толкования осуществляется в курсе общей теории права. Белов В.А. Гражданское право: общая часть: учебник. М., 2002.С. 51. В литературе посвященной общей теории права, проблема толкования не нашла своего должного освящения. Так при анализе толкования норм права, авторами, не дается ни алгоритм применения методов толкования, ни механизм применения этих методов. Теория государства и права: учебник / под ред.Р.А. Ромашева. СПб., 2005.; Общая теория права и государства: учебник / под ред. М.Н. Марченко. М., 2008.; Гревцов Ю.И., Козлихин И.Ю. Энциклопедия права: учебное пособие. СПб., 2008.; Поляков А.В., Тимошина Е.В. Общая теория права: учебник. СПб., 2005. Не исследуется данная проблематика и в содержательных работах А.В. Слесарева, Слесарев А.В. Указанное соч. В.А. Белова Гражданское право: актуальные проблемы теории и практики / под. ред.В.А. Белова. М.: Юрайт, 2008.С. 114. и А.В. Аверина Аверин А.В. Истина и судебная достоверность. СПб., 2007. . В своих работах ученые дублируют те особенности цивилистической герменевтики которые были разработаны еще в дореволюционный и советский период, в частности речь идет о работах Е.В. Васьковского, С.С. Алексеева, В.В. Лазарева и других авторов. Васьковский Е.В. Цивилистическая методология: учение о толковании и применении гражданских законов. М., 2002; Лазарев В.В. Применение советского права. Казань, 1970. ⁹ Слесарев А.В. Указанное соч.С. 41-176. При этом гносеологические аспекты толкования как разновидности познавательной деятельности в исследованной нами научной и учебно-методической литературе не рассматриваются вообще. Для постановки проблемы проанализируем ряд последних исследований в области толкования норм гражданского права. Например, А.В. Слесарев в своей монографии, специально посвященной вопросам толкования норм гражданского права, основное внимание уделяет вопросам рассмотрения и анализа толкования норм гражданского права в двух направлениях:

1) толкование норм гражданского права с учетом общих начал и смысла гражданского законодательства; и 2) толкование норм гражданского права с учетом юридико-технических особенностей их изложения. В анализируемой работе автор, исследуя методы толкования норм права, основываясь на богатом эмпирическом материале, но по своей сути использует в основном три метода толкования:

1) грамматический;

2) логический;

3) системный.

Причем применение системного метода сводится к определению логических взаимосвязей толкуемой нормы с нормами в пределах единой системы в различных их интерпретациях. В.А. Белов толкование норм гражданского права сводит к одной единственной операции - выяснению семантики отдельных элементов (слов и выражений, из которых они составлены) и общего значения (смысла). При этом автор, отмечает, что при толковании норм гражданского права, целью которого является постижение истины:

1) хороши все методы, последовательность применения методов значения не имеет;

3) результаты применения различных методов толкования не могут быть "ранжированы" по силе своей обязательности. Гражданское право… С. 111-114.

Однако В.А. Белов, несмотря на свое негативное отношение к догматизму (юридическому позитивизму), описывая методы толкования норм гражданского права, не выходит за рамки этой самой концепции (позитивизма).

В докторской диссертации и монографии А.В. Аверин главу 5 исследования посвящает анализу толкования норм права. При этом автор, признавая три типа человеческого познания:

1) практическое;

2) научное; и 3) мировоззренческое, - верно выделяет наличие наряду с обыденным и профессиональным, научного (теоретического) толкования, призванного отразить глубинные процессы, происходящие в правовой реальности, и формулирующего знания в форме фундаментальных правовых понятий, гипотез и законов. Аверин А.В. Судебное правоприменение и формирование научно-правового сознания судей: проблемы теории и практики: автореферат дис. … доктора юридических наук. Саратов, 2004.С. 32-37. Однако автор не отражает механизм функционирования и отличительные особенности процесса познания при толковании норм права тремя типами человеческого познания: практическим, научным; и мировоззренческим.

Анализируя исследованные работы ученых, можно сделать следующие предварительные выводы:

цивилистическая герменевтика юриспруденция

В современной научной и учебно-методической литературе посвященной проблемам токования норм права (общая теория права) и проблемам толкования норм гражданского права (цивилистика) господствующей методологией остается позитивизм (догматизм права).

При анализе проблем толкования норм гражданского права авторами зачастую используются грамматический, системный и логический методы в их различной интерпретации.

Анализ данных выводов позволяет заметить, что следует отметить ограниченность грамматического и логического инструментария при толковании норм гражданского права. Радикальная граница развития логики заложена в ее структурно-функциональной схеме. Ее суть заключается в том, чтобы конструировать связи следования. Если условно представить, что есть элементы А, В, С, связанные друг с другом некоторым образом, то возможно такое их упорядочение, которое приводит к заключению - выводу. При этом если логика переходы от одной посылки к другой объясняет соответствующими правилами, то происхождение посылок вызывает у нее затруднения. Некоторые посылки могут объясняться в качестве выводов предыдущих рассуждений. Но находятся такие утверждения первичного характера (А), которые в качестве аксиом и постулатов признаются внелогическими. В свое время с данной проблемой столкнулся Г. Кельзен при формулировании своей концепции "Чистого права". См.: Кельзен Г. Чистое учение оправе. М., 1987. Не может логика дать ответ и на вопрос о выборе данных положений как аксиом. При этом следует согласиться с В.Ф. Юловым и признать, что логицизм не может объяснить начальный и конечный этап мышления (а, следовательно, и толкования правовых норм) и следует искать более широкую форму рационализма. Юлов В.Ф. Научное мышление. Киров, 2007.С. 14. Кроме того, следует обратить внимание на то, что методология во многом определяет как способ получения конечного результата, так и качество, с точки зрения объективной истины, полученного результата (истина и заблуждение и т.д.), в связи с чем анализируемое мнение В.А. Белова следует признать ошибочным.

Для всестороннего, полного и объективного анализа вынесенной проблематики попробуем выделить гносеологические пути решения проблем толкования норм гражданского права.

Традиционно считается, что основные варианты решения проблемы толкования, а, следовательно, и ответ на вопрос обоснования и интерпретации права предлагает - герменевтика. На момент постановки проблемы исследования, попытаемся определить роль и функциональное значение герменевтики, а так же ее гносеологический потенциал и практическую значимость применимо к цивилистической методологии.

Герменевтика в буквальном смысле означает искусство толкования. При этом в процессе толкования наряду с лингвистическими методами широко используются методы двойной или тройной рефлексии, заключающиеся в том, что интерпретации подвергается не только текст и конкретно-историческая ситуация, но и сам автор. В рамках герменевтики были сформулированы четыре герменевтических канона, активно используемые в юриспруденции и цивилистике:

канон имманентности герменевтического масштаба - требование соответствия герменевтической реконструкции точке зрения автора. При этом автор должен исходить из духа, объективированного в соответствующем источнике, а не привносить его туда;

канон тотальности и смысловой связанности герменевтического исследования, суть которого заключается в том, что части текста можно понять через смысл целого текста и понимание текста в целом предполагает знание его частей ("герменевтический круг");

канон актуальности понимания - это требование соотнесения интерпретируемого объекта с его духовным горизонтом;

канон смысловой адекватности понимания или смыслового соответствия позиции интерпретатора с импульсами, исходящими от интерпретируемого объекта. Цит. по: Честнов И.Л. Методология и методика юридического исследования. СПб., 2004.С. 37.

При этом следует обратить внимание на ограниченность положений цивилистической герменевтики. Возникнув на фоне феноменологии, герменевтика права унаследовала те же недостатки, что и феноменологии права, главным недостатком которой является отсутствие четкого, эксплицитного трансцендентального критерия правовых явлений. Поэтому чрезвычайно плодотворные идеи герменевтики (диалогичное понимания, о понимании как онтологии социальной реальности, о необходимости учета контекста (конкретной жизненной ситуации) для адекватности толкования, о соотношении (взаимодополнении) типов толкования и стадий интерпретационного процесса) не получили логической завершенности. То, что социальная и правовая реальность включает в себя самоинтерпретацию, или то, что бытие права включает толкование норм права и ситуацию реализации права, еще не говорит о том, какие нормы права и жизненные ситуации могут претендовать на статус правовых (или по какому критерию различать правовое и не правовое). С равным основанием толкованию подлежат все законы, независимо от того, признаются они справедливыми или нет. Методики интерпретации (в том числе критика), конечно, помогают выявлению смысла толкуемой нормы, но сами по себе критериев их разграничения не содержат. Поэтому, следует согласиться с мнением И.Л. Честнова, что герменевтика права должна быть дополнена (или инкорпорирована как частный случай) какой-либо иной программой. Честнов И.Л. Современные типы правопонимания: феноменология, герменевтика, антропология и синергетика права. СПб., 2002.С. 38.

В этом отношении примечательны рассуждения профессора МГУ им. Ломоносова Б.И. Пугинского. Он исходит из тезиса, который разделяют почти все отечественные правоведы. Суть которого заключается в критике позитивизма и переходу к иным методологическим доминантам, навеянным эпохой постмодерна. Предложение Б.И. Пугинского однозначно: юридический позитивизм нужно заменить философски обоснованной концепцией права Путинский Б.И. Понимание права с позиций современной цивилистики // Правоведение. 2007. № 6. С. 6-7. Там же.С. 9-12. и настаивает на деятельностном подходе, который способен объяснить все акты создания, толкования и применения правовых норм. В связи с чем, требуется разработка соответствующих версий, учитывающих специфику правовой деятельности. Вот этот уровень частной методологии, по мнению автора, как раз и не реализуется, за редким исключением, что приводит как к научным ошибкам, так и к ошибкам в правоприменительной практике.

Данный тезис, на наш взгляд, нуждается в уточнении. Действительно существует много различных вариантов общей теории деятельности. При этом выбор наилучшей концепции предполагает оценку достоинств и недостатков. Главным критерием теории здесь должны быть наличие двух дополнительных свойств:

высокая исходная абстрактность и всеобщность схемы (где представлены только основные элементы деятельности в их самом общем и "чистом" виде);

способность схемы к конкретизирующему развитию и доведению ее до самых частных форм активности.

Нам представляется, что данному критерию в наибольшей степени отвечает технологическая концепция интеллекта В.Ф. Юлова, где в качестве исходной предпосылки признается ведущая и системообразующая роль интеллекта в любом типе дознания. Несмотря на то, что психологи до сих пор дискутируют возможность единого интеллекта у человека, мы присоединимся к мнению В.Ф. Юлова убежденного в необходимости признания еще более широкого образования. В данном случае речь идет об интеллекте, представляющем всю область жизни. Так, если "древо жизни" совпадает с "древом познания", то, стало быть, существует сквозной и единый орган познания. С позиции эволюционной эпистемологии наиболее предпочтительным кандидатом на его роль может быть только интеллект. Под понятием интеллект предполагается способность любого организма превращать информацию (упорядоченные структуры) внешней среды в знания и использовать их для поддержания жизни. Такое представление открыто для объяснения всех форм знания и познания. Если сенсорная чувственность (модальности цвета, звука и т.д.) участвует в процессе познания, то делает она это под эгидой интеллекта, именно он придает чувственным знакам рациональные значения, конституируя тем самым эмпирические знания. При этом детерминирующая роль интеллекта во всех видах теоретической активности очевидна.

Главное достоинство технологической концепции состоит в том, что деятельность интеллекта представлена в виде ясного и понятного способа восприятия и производства знаний. Композиция "средство" - "предмет" - "результат" и образует схему любого способа деятельности. Интеллект внес в нее лишь содержательную специфику. Требования к предметному блоку минимальны, его содержание чувственные впечатления рецепторного плана и знания описательного характера. Роль "предмета" относительна пассивна, он представляет тот материал, который подлежит трансформации. Эти преобразования совершает метод как интеллектуальное средство, и его активность обусловлена высоким качеством знаний (общие когниции, правила и операции). Воздействие метода на предмет ведет к превращению последнего в значимый результат. Такой способ структурирования интеллекта универсален и лежит в основе всех форм познавательной деятельности. Юлов В.Ф. Мышление в контексте сознания. М., 2005.С. 103-139.

В технологической концепции деятельностный подход органически дополняется должной аксиологией. Оказывается, не только человеческое бытие строится на основе разнообразных ценностей (прагматических, духовных и т.д.), но и познание невозможно без своих ценностных ориентации. Действительно, как возможны "предметный" и "инструментальный" блоки в способе познания? Для их формирования необходимы соответствующие образцы: "что считать идеальным (нормативным) предметом" и "что признается нормативным методом". Два вида норм - предписаний и определяют характер двух видов актов выбора. Их очередность очевидна. Сначала следует установить предмет познания, т.е. выбрать должное из реально существующего или спроектировать его с учетом объективных возможностей. Здесь действуют нормативные образцы предмета, различные для практики, науки и мировоззрения. После этого наступает время действия норм метода, которые помогают субъекту выбрать нужные компоненты для должного средства. Конституирование метода позволяет применить его к предмету как к системе ментальных репрезентаций и трансформировать его в исходный результат. Два акта оценки (предметный и познавательно - инструментальный) подготавливают условия для осуществления той конструктивной процедуры, которая преобразует предмет в результат. Все это делает когнитивную оценку и рациональное конструирование двумя дополнительными процедурами единого процесса познания.

Взаимосвязь оценки и конструирования реализуется в двух основных видах человеческого познания - опыте и мышлении. Если опыт относительно прост и исторически древнее, то мышление сложнее и характерно для высоких форм культуры.

Опыт является главной школой жизни. Он начинает себя проявлять в виде действенной упреждающей установки, когда от некоторой типичной ситуации ждут определенных впечатлений и однозначных значений. Такие ожидания в психологии называются "апперцепциями". Подобная динамика характерна и для правовой деятельности. Так юристы - правоприменители за годы своей деятельности приобретают соответствующий профессиональный опыт. Именно он лежит в основе успешной деятельности судьи по восприятию фактических обстоятельств дела и соотнесению его с формальными нормами права, в том числе и процессе толкования.

От опыта существенно отличается мышление. Для ощущений и восприятий характерна быстрота действия органов чувств и интеллекта. Как только появляется значимое впечатление, наш разум почти мгновенно производит с ним категоризацию. В этой скорости и заключается эффективность привычек и навыков, для которых различение предмета и установление его познавательного значения свертываются в краткий акт. Здесь сразу все ясно, думать нечего, а надо действовать. В мышлении же все происходит наоборот. Тут внешнее действие прекращается и наступает та пауза, в которой надо думать. Вместо одного действия развертывается несколько актов:

конституирование предмета;

нахождение должного метода;

применение метода к проблеме;

установление истинного характера полученного результата.

Если третий акт конструктивно преобразователен, то все остальные являются ценностными и осуществляются по триадной технологии: нормы - предмет - результат. Хотя в правовой деятельности имеют место практический (вынесение судебного решения), мировоззренческий (размышления о правовых идеалах и т.п.) и научный (дискуссии на уровнях общей теории права и отраслевых юридических дисциплин) виды мышления более подробно в своей работе мы остановимся на научном виде мышления.

Акт научной проблематизации центрируется вокруг исследовательских результатов. В качестве предмета оценивания здесь выступают наличные результатные формы знания, которые имеются в данной научной дисциплине. В роли метода оценивания фигурируют сложившиеся идеалы общенаучного и уровневого характера. Применение данных норм к предмету оценки позволяет выявить те или иные отклонения от образцов, что и становиться содержанием научной проблемы. Современная наука располагает рядом общенаучных норм по отношению к результатным формам: идеал когнитивной связи, норма логической непротиворечивости, идеал простоты теории, принципы соответствия нового знания фундаментальным основаниям и т.п. Каждый общий идеал имеет уровневые модификации. Так, норма связности по-разному действует в отношении научных фактов, эмпирических обобщений и теорий. Если для факта достаточно связи с эмпирическим законом (норма объяснения), то нормативность теории предполагает ряд специфических требований (непротиворечивость, связь с эмпирическими законами, минимум гипотез и т.п.).

После проблемности наступает пора потенциального метода. В этой ценностной процедуре участвуют как общенаучные, так и дисциплинарные образцы. К первым можно отнести гносеологическое понимание структуры метода: теория (идея, принцип), правила, операции. Такая модель специфицируется более определенными требованиями, диктуемыми конкретикой поставленной проблемы и дисциплинарными нормами. Причем ценностные нормы играют определяющую роль в формирования научного метода.

Последняя ценностная процедура связана с оценкой полученного знания - результата на истинность. Как предмет он оценивается теми же идеалами, которые фигурировали в процессе проблематизации. Различие состоит в разных целевых установках: если в начале исследования важно выявить то или иное отклонение от образцов, то в конце познавательного цикла ученые ориентируются на то, должным ли образом эти деформации устранены. Удостоверение истинного характера определяется конкретной формой результата, а она варьируется от научного факта до фундаментальной теории. Соответственно меняются идеалы оценивания. Юлов В.Ф. Научное мышление. Киров, 2007.

Итак, в современной цивилистике наблюдается ярко выраженная проблема, связанная с толкованием правовых норм. Недостатки современной цивилистической герменевтики проявляются в первую очередь в том, что она ориентирована в основном на лингвистический и логический анализ правового текста. Однако логицизм не может объяснить начальный и конечный этап мышления (а, следовательно, и толкования правовых норм) и следует искать более широкую форму рационализма. Одним из вариантов преодоления данных ограничений является использование всего гносеологического потенциала герменевтики, а так же технологической концепции интеллекта В.Ф. Юлова.

Размещено на Allbest.ru