Обеспечение исполнения контракта в сфере государственных и муниципальных закупок: некоторые проблемы правоприменения

Размещено на http://www.allbest.ru/

ОБЕСПЕЧЕНИЕ ИСПОЛНЕНИЯ КОНТРАКТА В СФЕРЕ ГОСУДАРСТВЕННЫХ И МУНИЦИПАЛЬНЫХ ЗАКУПОК: НЕКОТОРЫЕ ПРОБЛЕМЫ ПРАВОПРИМЕНЕНИЯ

Торопов Иван Алексеевич

Сыктывкарский государственный университет

имени Питирима Сорокина

магистрант 2 курса Юридического института

Аннотация

В статье рассматриваются законодательные основания и способы обеспечения исполнения контракта в сфере государственных и муниципальных закупок; обозначены особенности исполнения контракта в случае публичной закупки путем участия в долевом строительстве с позиции нескольких федеральных законов, предпринята попытка по объективному объединению обеспечительных мер в случае государственных и муниципальных закупок недвижимого имущества путем участия в долевом строительстве.

Ключевые слова: банковская гарантия, государственные и муниципальные закупки, гражданская ответственность застройщика, долевое строительство, исполнение контракта, контрактная система, обеспечение

контракт закупка государственный

Чалых И.С.

доцент кафедры государственно-правовых дисциплин,

кандидат юридических наук

В современный период одним из важнейших приоритетов государственной политики и управления является создание условий и механизмов для повышения эффективности контрактной системы в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд (далее - контрактной системы публичных закупок).

Контрактную систему публичных закупок можно охарактеризовать как свод правил, по которым происходит пересечение государственного и частного сектора при осуществлении закупок[1]. В России формирование контрактной системы публичных закупок началось с принятия в 2005 г. Федерального закона «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд»[2], что стало важным преобразованием в контексте повышения эффективности использования денежных средств, однако не достаточным, как показала правоприменительная практика. В результате в 2013 г. принимается Федеральный закон «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд»[3] (далее - закон № 44-ФЗ), существенно детализирующий отношения между государственным и частным сектором в сфере публичных закупок. Существенные изменения также коснулись обеспечительных мер исполнения государственного контракта.

Так, в соответствии с п. 6 ст. 96 закона № 44-ФЗ размер обеспечения исполнения контракта должен составлять от пяти до тридцати процентов начальной (максимальной) цены контракта, указанной в извещении об осуществлении закупки. В случае, если начальная (максимальная) цена контракта превышает пятьдесят миллионов рублей, заказчик обязан установить требование обеспечения исполнения контракта в размере от десяти до тридцати процентов начальной (максимальной) цены контракта, но не менее чем в размере аванса (если контрактом предусмотрена выплата аванса). Когда аванс превышает тридцать процентов начальной (максимальной) цены контракта, размер обеспечения исполнения контракта устанавливается в размере аванса.

Непосредственное обеспечение контракта может производиться двумя, предусмотренными законом № 44-ФЗ, способами: 1) перечисление денежных средств на счет заказчика; 2) предоставление банковской гарантии.

На сегодняшний день исключительными преференциями в части отсутствия представления обеспечения исполнения контракта обладают только государственные или муниципальные казенные учреждения, тогда как Постановлениями Правительства Российской Федерации «О случаях и об условиях, при которых в 2015 году заказчик вправе не устанавливать требование обеспечения исполнения контракта в извещении об осуществлении закупки и (или) проекте контракта»[4] и «О случаях и об условиях, при которых в 2016 году заказчик был вправе не устанавливать требование обеспечения исполнения контракта в извещении об осуществлении закупки и (или) проекте контракта»[5] предусмотрены случаи необязательного требования обеспечения исполнения контракта, такие, как:

· участник закупки - субъект малого предпринимательства или некоммерческая социально ориентированная организация;

· в проекте контракта указаны условия, регламентирующие банковское сопровождение контракта;

· авансовые платежи по контракту перечисляются на счет, который открыт территориальному органу Федерального казначейства или финансовому органу субъекта РФ, муниципальному образованию в учреждениях Банка России;

· размер аванса в соответствии с контрактом не более 15% в случае, если закупка осуществляется для обеспечения федеральных нужд. Субъекты федерации и муниципальные образования вправе самостоятельно установить предельный размер авансового платежа, при выплате которого предоставление обеспечения не является обязательным при закупке с целью удовлетворения нужд субъекта федерации или муниципального образования соответственно;

· участник закупки является бюджетным учреждением, предложившим низкую стоимость товаров или услуг, но не более 25% от первоначальной стоимости контракта.

В данной связи рассмотрим порядок применения обеспечительных мер на примере государственной закупки недвижимости путем участия в долевом строительстве.

Согласно определению долевого строительства, последнее заключается в финансировании непосредственного строительства объекта недвижимости. Как следствие, заключая контракт на участие в таком строительстве, государственный заказчик финансирует процесс строительства, а результат в виде объекта долевого строительства получает через определенное время. Тем самым государственный заказчик (далее - дольщик) авансирует Поставщика и обязан в соответствии с п. 6 ст. 96 закона № 44-ФЗ установить обеспечение исполнения контракта в размере, равном размеру аванса, составляющего полную стоимость объекта долевого строительства.

Данная обеспечительная норма закона ставит застройщика в затруднительное положение по ряду объективных причин:

1. В соответствии со ст. 18 Федерального закона «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации»[6] (далее - закон № 214-ФЗ) Застройщик все привлеченные денежные средства с Дольщиков расходует целевым способом на строительные работы по возведению объекта долевого строительства и связанные с этим действия (арендная плата, проектная документация, инженерные изыскания, экспертизы, технологическое присоединение и др.).

Как следствие, возникает существенные затруднения в финансирования строительства объекта долевого участия, в связи с обязанностью уплаты аналогичной суммы на счет заказчика в качестве обеспечения исполнения контракта (ст. 96 закона № 44-ФЗ).

2. Застройщиком, в соответствии с п. 3 ч. 2.1 ст. 96 закона № 44-ФЗ, исполнение контракта может обеспечиваться предоставлением банковской гарантии, выданной банком и соответствующей требованиям статьи 45 указанного закона. Данную альтернативу сложно назвать доступной, во-первых, из-за особенностей банковского скоринга[7] для Застройщиков; во-вторых, - это требование к гарантии на полную сумму контракта (100% обеспечение исполнения контракта). Если анализ кредитоспособности - это сугубо индивидуальная система, не имеющая правового регулирования, то требование к размеру банковской гарантии, в случае долевого строительства, регулируется законом № 44-ФЗ и влечет несколько негативных последствий для Застройщика. Этими последствиями является: стоп-фактор и, как следствие, отказ кредитного учреждения, либо повышающий коэффициент, существенно увеличивающий стоимость комиссии за предоставление банковской гарантии.

В условиях экономического кризиса необходимо рассматривать данное, на первый взгляд, финансовое упущение как косвенную предпосылку ограничения конкуренции. В соответствии со ст. 8 закона № 44-ФЗ «Контрактная система в сфере закупок направлена на создание равных условий для обеспечения конкуренции между участниками закупок. Любое заинтересованное лицо имеет возможность в соответствии с законодательством Российской Федерации и иными нормативными правовыми актами о контрактной системе в сфере закупок стать поставщиком (подрядчиком, исполнителем)». Однако на деле только Застройщик с хорошим запасом финансовой прочности в силах представить обеспечение заявки на участия в электронном аукционе, перечислить полную стоимость контракта на счет заказчика или выплатить внушительную сумму кредитной организации, внести средства за страхование гражданской ответственности в соответствии со ст. 15.2 закона № 214-ФЗ, перечислить государственную пошлину, в соответствии с Налоговым кодексом Российской Федерации[8], и финансировать строительство объекта долевого участия за счет собственных средств до момента перечисления первой части аванса, который преимущественно всегда затягивается, ввиду особенностей бюрократической процедуры оплаты сделки с государственным заказчиком.

Размер обеспечительных мер и порядок авансирования, установленные законодательством, направлены, главным образом, на безопасность и эффективность затрат бюджетных средств. Федеральным законом от 03 июля 2016 г. № 372-ФЗ «О внесении изменений в Градостроительный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации»[9] внесена еще одна протекционная новелла. Так, организации, желающие заключить договор строительного подряда с использованием конкурентных способов исполнителей, обязаны производить отчисления в компенсационный фонд обеспечения договорных обязательств саморегулируемой организации, членом которой являются. В соответствии со ст. 60.1 Градостроительного кодекса Российской Федерации, саморегулируемая организация в пределах одной четвертой доли средств компенсационного фонда обеспечения договорных обязательств несет субсидиарную ответственность по обязательствам своих членов[10].

Возвращаясь к долевому строительству, необходимо отметить возможные изменения закона № 214-ФЗ, в частности, предусмотренные законопроектом № 378291-6[11], - предлагается внести изменения в статью 12.1 закона № 214-ФЗ, заменив слово «поручительство» словами «банковская гарантия (гарантии)».

Пока вышеперечисленные протекционные нормы не вступили в законную силу, не ясно, как законодательные положения будут работать в едином правовом поле при осуществлении государственных и муниципальных закупок. Впредь, участвуя в государственном заказе на закупку жилья путем участия в долевом строительстве, участник-Застройщик будет обязан, как вариант, дважды обеспечить свою ответственность путем представления банковской гарантии, одновременно производя существенные денежные отчисления в фонд обеспечения договорных обязательств саморегулируемой организации, членом которой является.

На основании вышеуказанного можно сделать вывод о том, что баланс между эффективностью расходования денежных средств и обеспечением конкуренции объективно смещается в пользу первого. Таким образом, принять все обеспечительные меры может только очень крупный Застройщик с значительным запасом финансовой прочности.

Решением неблагоприятной для участников закупки ситуации, связанной с чрезмерным бременем ответственности, полагаем, является создание исключительного нормативного акта - постановления федерального Правительства, регулирующего случаи необязательного требования обеспечения исполнения контракта, в том числе при закупке недвижимого имущества путем участия в долевом строительстве.

Резюмируя, отметим, что даже факультативные исключения, установленные вышеуказанными постановлениями Правительства Российской Федерации, определённым образом повысили конкуренцию и снизили финансовые барьеры участия в государственном заказе, что в свою очередь повысило эффективность использования бюджетных средств.

Библиографический список

1. Министерство экономического развития Российской Федерации: официальный сайт. Режим доступа: http://economy.gov.ru (дата обращения: 20.11.2016)

2. Федеральный закон от 21 июля 2005 г. № 94-ФЗ «О размещении заказов на поставки товаров, выполнение работ, оказание услуг для государственных и муниципальных нужд» (утратил силу) // Российская газета. 2005, 28 июля.

3. Федеральный закон от 05 апреля 2013 г. № 44-ФЗ «О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд» (ред. от 01.05.2017) // Российская газета. 2013, 12 апреля.

4. Постановление Правительства Российской Федерации от 6 марта 2015 г. № 199 «О случаях и условиях, при которых в 2015 году заказчик вправе не устанавливать требование обеспечения исполнения контракта в извещении об осуществлении закупки и (или) проекте контракта» // СЗ РФ. 2015. № 11. Ст. 1605.

5. Постановление Правительства Российской Федерации от 11 марта 2016 г. № 182 «О случаях и об условиях, при которых в 2016 году заказчик вправе не устанавливать требование обеспечения исполнения контракта в извещении об осуществлении закупки и (или) проекте контракта» // СЗ РФ. 2016. № 13. Ст. 1822.

6. Федеральный закон от 30 декабря 2004 г. № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации» (ред. от 03.07.2016) // Российская газета. 2004, 31 декабря.

7. Скоринг - используемая банками система оценки клиентов, в основе которой заложены статистические методы. Словарь банковских терминов и экономических понятий. Режим доступа: http://www.banki.ru/wikibank (дата обращения: 20.05.2017)

8. Налоговый кодекс Российской Федерации (часть вторая) от 05 августа 2000 г. № 117-ФЗ (ред. от 03.04.2017) // СЗ РФ. 2000. № 32. Ст. 3340.

9. Федеральный закон от 03 июля 2016 г. № 372-ФЗ «О внесении изменений в Градостроительный кодекс Российской Федерации и отдельные законодательные акты Российской Федерации» (ред. от 28.12.2016) // Российская газета. 2016, 13 июля.

10. Градостроительный кодекс Российской Федерации от 29 декабря 2004 г. № 190-ФЗ (ред. от 07.03.2017) // Российская газета. 2004, 30 декабря.

11. Постановление Государственной Думы Федерального Собрания Российской Федерации от 12 апреля 2017 г. № 1343-7 ГД «О проекте федерального закона № 378291-6 «О внесении изменений в Федеральный закон “О контрактной системе в сфере закупок товаров, работ, услуг для обеспечения государственных и муниципальных нужд” и Федеральный закон “Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости и о внесении изменений в некоторые законодательные акты Российской Федерации” (в части установления единых требований к банкам-гарантам и совершенствования порядка обеспечения обязательств)» // СЗ РФ. 2017. № 16. Ст. 2368.

Размещено на Allbest.ru