Размещено на http://www.allbest.ru/

Размещено на http://www.allbest.ru/

Реализация права работника на основной ежегодный оплачиваемый отпуск в Российской Федерации: пробелы правового регулирования

Право работника, работающего по трудовому договору, на ежегодный оплачиваемый отпуск гарантируется Конституцией РФ и относится к числу основных конституционных прав граждан. В науке трудового права институт времени отдыха, в который входит и ежегодный оплачиваемый отпуск, занимает значительное место, так как он непосредственно связан с институтом рабочего времени и имеет большое значение для работников. Безусловно, отпуск необходим каждому работающему человеку. Это, в первую очередь, обусловлено его физиологическими потребностями в продолжительном отдыхе, поскольку без предоставления такого отдыха работоспособность в разы снижается, ухудшается здоровье, а это, в свою очередь, сказывается на качестве выполняемой работы [1, c. 9]. Поэтому работодатели должны быть не менее заинтересованы в предоставлении работникам ежегодного оплачиваемого отпуска.

Если говорить о задаче правового регулирования отношений в сфере времени отдыха, и в частности отпусков, то она заключается в обеспечении реализации конституционных гарантий, их конкретизации, создания условий для надежного использования работниками полагающегося им отпуска. Однако в регулировании данных общественных отношений существует немало пробелов, которые в итоге становятся причинами нарушения конституционного права работников на отдых. Как правило, это происходит из-за существенных пробелов в законодательстве, в том числе связанных с массовым «устареванием» действующих норм в данной области.

Легального определения «ежегодный оплачиваемый отпуск» законодатель не дает, но опираясь на научную литературу можно сказать, что ежегодный оплачиваемый отпуск - это предоставляемое работнику ежегодное время отдыха, оплачиваемое организацией, в которой трудится работник. Он предоставляется работникам с сохранением места работы, а также среднего заработка [4, c. 260-262]. Целью предоставления данного отпуска является сохранение и восстановление физического и психического здоровья работника. Однако стоит отметить, что закон не регламентирует, как именно работник должен использовать предоставленный отпуск. Должен ли быть он направлен исключительно на восстановление сил работника? Или работник может найти подработку на время отпуска? Законодатель по данному вопросу ничего не говорит, а из-за этого, зачастую, цель предоставления ежегодного оплачиваемого отпуска не достигается, так в соответствии с действующим законодательством работнику не запрещено выполнение любой оплачиваемой работы в период ежегодного оплачиваемого отпуска, что, однозначно, отрицательно сказывается на восстановлении его работоспособности [5, c. 165]. Это, в свою очередь, отрицательно сказывается на производительности его труда, а, следовательно, нарушает права и законные интересы работодателя. Решение данной проблемы мы видим:

1) в закреплении в Трудовом кодексе РФ определения ежегодного оплачиваемого отпуска и целевого назначения этого отпуска;

2) в запрете (ограничениях) на законодательном уровне работать во время нахождения в ежегодном отпуске.

Статьей 37 Конституции РФ работникам, работающим по трудовому договору, гарантируется право на оплачиваемый ежегодный отпуск. Данное право закреплено в статье 21 Трудового кодекса РФ. Реализация этого права работника является прямой обязанностью работодателя. Однако законодательно такая обязанность работодателя не закреплена. В статье 22 Трудового кодекса РФ в перечне основных обязанностей работодателя отсутствует обязанность предоставить работнику его конституционно закрепленное право на ежегодный оплачиваемый отпуск. Исходя из вышесказанного, можно сделать вывод, что работник имеет право на ежегодный оплачиваемый отпуск, но предоставить его никто не обязан. А это напрямую противоречит Конституции РФ. Чтобы устранить данную проблему необходимо внести изменения в статью 22 Трудового кодекса РФ, а именно внести в перечень обязанностей работодателя обязанность предоставить работникам ежегодный оплачиваемый отпуск.

Ратифицированная Российской Федерацией Конвенция МОТ №132 в 2010 году внесла существенные изменения в порядок регулирования предоставления ежегодного оплачиваемого отпуска. Данные изменения коснулись, в частности, правил предоставления и разделения на части основного ежегодного оплачиваемого отпуска.

Согласно п. 8 ст. 19 Устава МОТ (1919 год), ратификация любой конвенции не должна затрагивать внутреннее законодательство страны - участницы, ее судебные решения, соглашения, обычаи и т.д., если они обеспечивают по сравнению с требованиями Конвенции более благоприятные условия для работников. Таким образом, Конвенция МОТ №132 имеет приоритет над нормами Трудового кодекса РФ только в том случае, если ее требования улучшают положение трудящихся, если же нет, то действуют нормы Трудового кодекса РФ. По правилам п. 1 ч. 4 Конвенции, в случае, если работник не проработал полного года, ему может быть предоставлен отпуск, пропорциональный отработанному периоду. Трудовой кодекс РФ такой возможности не предусматривает, устанавливая в ч. 2 ст. 122 ТК РФ возможность ухода работника в отпуск только по истечении 6 месяцев непрерывной работы с даты заключения трудового договора. Таким образом, Конвенция №132 предоставляет работнику право на отпуск с первого дня работы, а ТК РФ - только по истечении полугода. Следовательно, Конвенция №132 в большей степени обеспечивает права работников. Поэтому, в связи с ратификацией данного документа, необходимо внести изменения в статью 122 Трудового кодекса РФ, а именно изменить порядок предоставления работнику права на использование ежегодного оплачиваемого отпуска. Он должен предоставляться всем работникам пропорционально отработанному периоду, независимо от того, отработал ли он 6 месяцев или нет.

Часть 4 статьи 124 Трудового кодекса РФ предусматривает возможность перенесения ежегодного оплачиваемого отпуска, в том числе целиком, в исключительных случаях и с согласия работника. В свою очередь, Конвенция №132 в ч. 1 ст. 9 устанавливает, что перенос отпуска целиком на следующий год невозможен, так как работник должен отгулять минимум две рабочие недели непрерывно в текущем году, а остаток ежегодного оплачиваемого отпуска не позже, чем в течение 18 месяцев после окончания того года, за который предоставляется отпуск. Трудно сказать какой из нормативных документов в больше части защищает права работников. С одной стороны Трудовой кодекс РФ позволяет работникам самостоятельно планировать свой отдых, и, соответственно, работодателю предоставляется возможность заставить работника работать год непрерывно. С другой стороны, Конвенция накладывает на работника обязанность уходить в отпуск. Мнения авторов по данному вопросу расходятся. Некоторые из них считают, что применять следует нормы Конвенции №132, так как «этот документ, несмотря на некоторое ограничение прав работников, противодействует произволу со стороны работодателей» [6]. Согласно статье 17 Конституции РФ в Российской Федерации признаются и гарантируются права и свободы человека и гражданина. Право на отдых также является конституционным правом граждан, и никто не вправе нарушать его. По нашему мнению, в этом плане Конвенция МОТ №132 в большей степени защищает право работника на отдых, чем Трудовой кодекс РФ.

Ратификация указанной ранее Конвенции привнесла не только позитивные новеллы в регулирование общественных отношений в сфере реализации права работников на ежегодный оплачиваемый отпуск, но и отрицательные. Трудовой кодекс РФ, как и Конвенция, предусматривают возможность разделения ежегодного оплачиваемого отпуска на части с согласия работника. Однако, по правилам части 1 статьи 9 Конвенции та часть ежегодного оплачиваемого отпуска, которая не была использована в течение 1 года, должна быть использована не позже 18 месяцев после окончания того года, за который предоставляется отпуск. Трудовой кодекс РФ каких либо ограничений по данному вопросу не устанавливает. На наш взгляд, в данном случае правильнее будет применять нормы Трудового кодекса РФ, так как они предоставляют работникам право накапливать ежегодный оплачиваемый отпуск и использовать его в удобное для себя время, в то время как согласно Конвенции неиспользованная в течение 18 месяцев часть отпуска сгорает.

Ввиду того, что на данный момент Трудовой кодекс РФ и Конвенция МОТ №132 все еще по-разному диктуют правила предоставления ежегодного оплачиваемого отпуска, на практике при разрешении трудовых споров суды используют положения именно Конвенции, а не Трудового кодекса РФ. Это обусловлено несколькими факторами. Во-первых, Конвенция обеспечивает более благоприятные условия для работников в рамках рассматриваемого вопроса, чем Трудовой кодекс РФ, а, во-вторых, по юридической силе она выше, так как это международный акт.

Рассмотрим следующий пример из практики. Гражданка М была уволена в связи с сокращение штатов. При увольнении работодатель выплатил ей компенсацию за неиспользованный отпуск в неполном размере. Истица является педагогическим работником, и продолжительность ее ежегодного оплачиваемого отпуска составляет 56 дней. В силу статьи 127 Трудового кодекса Российской Федерации при увольнении работнику выплачивается денежная компенсация за все неиспользованные отпуска. В стаж работы, дающий право на ежегодный основной оплачиваемый отпуск, включаются время фактической работы. Согласно подпункту «а» пункта 28 Правил об очередных и дополнительных отпусках, утвержденных НКТ СССР 30.04.1930 №169, полную компенсацию получают работники, проработавшие от 5 с 1/2 до 11 месяцев, если они увольняются вследствие ликвидации предприятия или учреждения, сокращения штата или работ. Данный нормативный правовой акт не включен в перечень утративших силу отдельных законодательных актов, изложенный в статье 422 Трудового кодекса РФ. Из материалов дела было установлено, что гражданка М проработала у данного работодателя 5 месяцев 18 дней. В силу норм пункта 1 статьи 9 Конвенции №132 непрерывная часть ежегодного оплачиваемого отпуска, состоящая из двух непрерывных рабочих недель, предоставляется и используется не позже, чем в течение одного года, а остаток ежегодного оплачиваемого отпуска не позже, чем в течение 18 месяцев, считая с конца того года, за который предоставляется отпуск. Из этого следует, что работник должен отдыхать как минимум две недели подряд, а остальные отпускные дни использовать в течение 18 месяцев после окончания года, за который они начислены. Таким образом, исковой срок работника по требованиям о компенсации за неиспользованные отпуска в соответствии с п. 2 ст. 9 Конвенции об оплачиваемых отпусках исчисляется равным 21 мес. после окончания того года, за который предоставляется отпуск (18 мес. + 3 мес.). Спорный период работы, за которые истица просила взыскать компенсацию, не выходил за пределы указанного срока и не превышал установленный срок. В соответствии с этим суд принял решение удовлетворить иск в полном объеме [7].

Из приведенной судебной практики видно, что Конвенция МОТ №132 успешно применяется судами, заполняя своими положениями, пробелы Трудового кодекса РФ в части реализации права работников на ежегодный оплачиваемый отпуск. В соответствии с этим мы считаем необходимым внести изменения в Трудовой кодекс РФ, а именно добавить в статью 125 «Разделение ежегодного оплачиваемого отпуска на части. Отзыв из отпуска» часть 4, которая внесет ограничения по времени на использование оставшейся части отпуска, которая в соответствии с пунктом 1 статьи 9 Конвенции должна составлять не более 18 месяцев после окончания того года, за который предоставляется отпуск.

Таким образом, можно прийти к выводу, что в правовом регулировании отношений в области предоставления ежегодных оплачиваемых отпусков в РФ на сегодняшний день имеется множество пробелов. Право на отдых для трудящихся по трудовому договору закреплено Конституцией РФ. Закрепляя это право, статья 37 Конституции РФ предусматривает, что работающим по трудовому договору гарантируется установленная федеральным законом продолжительность рабочего времени, выходные и праздничные дни, ежегодный оплачиваемый отпуск. Раздел 5 Трудового кодекса РФ призван обеспечивать реализацию указанных конституционных гарантий, их конкретизацию и создание условий для надлежащего использования работниками полагающегося им времени отдыха, в частности, ежегодного оплачиваемого отпуска. Соответственно данный нормативно-правовой акт не должен противоречить Конституции РФ и ратифицированным международным актам или толковаться двояко, тем самым предоставляя работникам и работодателям возможность творить произвол. Поэтому, мы считаем необходимым для законодателя доработать Трудовой кодекс РФ и привести его в соответствие с ратифицированными РФ международными актами о труде, а именно:

1) закрепить в Трудовом кодексе РФ определение ежегодного оплачиваемого отпуска;

2) закрепить в трудовом законодательстве целевое назначение ежегодного оплачиваемого отпуска;

3) в перечень обязанностей работодателя, закрепленных в статье 22 Трудового кодекса РФ внести обязанность предоставить работникам ежегодный оплачиваемый отпуск;

4) в ч. 2 ст. 122 ТК РФ изменить порядок предоставления работнику права на использование ежегодного оплачиваемого отпуска в соответствии с положениями Конвенции МОТ №132;

5) внести в Трудовой кодекс РФ положения о запрете переноса ежегодного оплачиваемого отпуска целиком на следующий год и об обязательном ежегодном отпуске, составляющем минимум две непрерывные рабочие недели;

6) добавить в статью 125 «Разделение ежегодного оплачиваемого отпуска на части. Отзыв из отпуска» часть 4, которая внесет ограничения по времени на использование оставшейся части отпуска, которая в соответствии с пунктом 1 статьи 9 Конвенции должна составлять не более 18 месяцев после окончания того года, за который предоставляется отпуск.

Литература

конституция работник право отпуск

1. Клаучек, С.В. Физиолого-гигиенические аспекты трудовой деятельности человека: учебное пособие к элективному курсу / С.В. Клаучек. - Волгоград, 2006. - 85 с.

2. Конвенция №132 МОТ «Об оплачиваемых отпусках» (принята в г. Женева 24.06.1970 г.), была ратифицирована Федеральным законом от 01.07.2010 г. №139-ФЗ и вступила в силу для РФ с 06.09.2011 г. [Электронный ресурс]. - Режим доступа: http://www.consultant.ru/document/cons_doc_LAW_102747/ (дата обращения: 30. 04. 2015).

3. Конституция Российской Федерации (принята всенародным голосованием 12.12.1993) (с учетом поправок, внесенных Законами РФ о поправках к Конституции РФ от 30.12.2008 №6-ФКЗ, от 30.12.2008 №7-ФКЗ, от 05.02.2014 №2-ФКЗ, от 21.07.2014 №11-ФКЗ) // Собрании законодательства РФ. 04.08.2014. №31, ст. 4398.

4. Орловский, Ю.П. Трудовое право России / Ю.П. Орловский, А.Ф. Нуртдинова. - 3-е изд. - М.: 2010. - 648 с.

5. Тимофеев, И.В. Время отдыха по трудовому праву России / И.В. Тимофеев // Вестник Томского государственного педагогического университета. - 2012. - Вып. №12 (127) - 2012. [Электронный ресурс]. - Режим доступа: http://cyberleninka.ru/ article/n/vremya-otdyha-po-trudovomu-pravu-rossii (дата обращения 05.05.2015).

6. Сафарова, Е. Конвенция МОТ №132: отпуска по новым правилам/ Е. Сафарова // Комплект «Бухгалтерская газета» + «Официальный вестник бухгалтера». - 2012. - №18 [Электронный ресурс]. - Режим доступа: http://dis.ru/library/detail.php? ID=26717 (дата обращения: 05.05.2015).

7. Судебное решение Новомосковского городского суда №2-306 2-306/2015 2-306/2015~М-134/2015 М-134/2015 от 19 марта 2015 [Электронный ресурс] - Режим доступа: http://sudact.ru/ (дата обращения: 05.05.2015).

8. Судебные и нормативные акты РФ [Электронный ресурс]. - Режим доступа: http://sudact.ru/ (дата обращения: 05.05.2015).

9. Консультант Плюс [Электронный ресурс]. - Режим доступа: www.consultant.ru/

10. Трудовой кодекс Российской Федерации от 30.12.2001 №197-ФЗ (ред. от 08.06.2015) // СЗ РФ». - 07.01.2002. - №1 (ч. 1). - ст. 3.

Размещено на Allbest.ru