Некоторые вопросы правового регулирования института брака (супружества) в республике Казахстан, осложненного иностранным элементом

Размещено на http://www.allbest.ru/

Некоторые вопросы правового регулирования института брака (супружества) в республике Казахстан, осложненного иностранным элементом

Дарбеков А.М. - магистрант 2 курса

Кокшетауский университет им. Абая Мырзахметова

Аннотация

В данной статье автор предлагает ввести некоторые изменения и дополнения в действующее казахстанское семейное законодательство, опираясь на собственные теоретические знания и практические наблюдения.

А?датпа

Осы ма?алада автор ?аза?станды? ?олданыста?ы отбасылы? за?нама?а меншікті теориялы? білім мен практикалы? ?ада?алаулар?а с?йене отырып, кейбір ?згерістер мен толы?тыруларларды кіргізу ?сынады.

Annotation

In this article the author proposes to introduce some amendments and additions to the acting Kazakh family law, relying on their own theoretical knowledge and practical observations.

брак гражданин иностранный семейный

В рамках данной статьи первостепенной задачей является обозначение проблемных вопросов и предложение путей их решения при заключении браков граждан РК и иностранных граждан, лиц без гражданства на территории Республики Казахстан.

Сложность правового регулирования брачных отношений с «иностранным элементом» [1] в теории правового регулирования отмечена в исследованиях некоторых ученых (Н.И. Марышевой, О.А. Рузаковой, И.В. Гетьман-Павловой, Л.П. Ануфриевой, М.М. Богуславского, П.В. Крашенниникова и др.), а также написанной по данной тематике диссертационной работе Е.А. Криволаповой «Правовое регулирование брака с участием иностранного элемента», но до настоящего времени по-прежнему имеет место, выразившаяся, прежде всего в правоприменении правовых норм данной сферы правоотношений.

По мнению автора, отношения, возникающие по поводу заключения брака с участием иностранных граждан, лиц без гражданства, следует называть правоотношениями вступления в брак «с участием иностранцев». Такие отношения связаны, как правило, с двумя, а то и более государствами, соответственно, разными правовыми системами, по-разному регулирующими брачно-семейные вопросы.

В 2010 году в Департаменте юстиции органами РАГС Акмолинской области зарегистрировано 35 браков с иностранцами. За прошедший год статистика «интернациональных» браков в Акмолинской области несколько изменилась в сторону уменьшения: зарегистрирован 22 брак с иностранцами в Акмолинской области, из них 6 женихов - граждане стран дальнего зарубежья: Греции, Израиля; 2 - граждане Китая; 3 - граждане Кореи; и 11 браков - с иностранцами бывших союзных республик (2 - с гражданами Азербайджана, 1 - Армении, 2 - Украины, 2 - Таджикистана, 1 - Кыргыстана, 1 - Молдовы, по 1 - Белоруссии и Грузии [2].

В Кодексе РК «О браке (супружестве) и семье» (далее по тексту - КоБС) [3] содержится специальный раздел, посвященный нормам коллизионного права. В разделе VII КоБС «Применение норм брачно-семейного законодательства Республики Казахстан к иностранцам и лицам без гражданства» предусмотрены основания и условия применения семейного законодательства Республики Казахстан и норм иностранного семейного права к семейным отношениям с участием иностранных лиц и лиц без гражданства, а также к семейным отношениям казахстанских граждан, если эти отношения связаны с территорией иностранного государства.

При определении законодательства, применимого к заключению брака с иностранцем, необходимо определить, право какой страны регулирует форму и порядок заключения брака, а также - право какой страны определяет брачную правоспособность лиц, вступающих в брак.

В соответствии со статьей 279 КоБС форма и порядок заключения брака с участием иностранцев на территории Республики Казахстан определяется законодательством Республики Казахстан, а именно статьями 9 и 10 КоБС и принятыми в их исполнение подзаконными нормативно-правовыми актами. Брак на территории Казахстана совершается в той форме и в том порядке, которые установлены законодательством Республики Казахстан независимо от гражданства жениха и невесты, т.е. заключается в органах РАГС РК и при их личном присутствии. Соответственно, права и обязанности супругов брачующиеся принимают с момента государственной регистрации акта гражданского состояния - заключения брака.

Развивая более подробно данную правовую норму, законодатель обращает внимание, что при заключении брака любыми лицами (независимо от наличия или отсутствия у них гражданства какого-либо государства) на территории РК должна быть соблюдена единственная действующая на территории РК форма заключения брака - государственная регистрация в органах записи актов гражданского состояния. Заключение брачного союза с соблюдением религиозного обряда в РК не имеет правового значения. В данном случае закреплен принцип подчинения формы брака закону места совершения акта о заключении брака (logus regit actum), данные нормы носят императивный характер.

Ранее действовавшим законодательством, а именно статьей 200 Закона Республики Казахстан «О браке и семье» 1998 г.), применялся так называемый «территориальный» подход [4], предусматривающий применение к заключению браков с иностранцами на территории Республики Казахстан только отечественного семейного права, что порождало, в некотором смысле, ущемление интересов и казахстанских, и иностранных граждан. При этом, отечественной истории известные периоды (1948 - 1953), когда браки с иностранцами не только не поощрялись, но и были запрещены. В качестве обоснования указывалось, что «…наши женщины, вышедшие замуж за иностранцев и оказавшиеся за границей, в непривычных условиях чувствуют себя плохо и подвергаются дискриминации». По этому поводу О.И. Чистяков писал: «…обоснование не было надуманным … большинство такого рода браков оказались неудачными. Тем не менее, столь чрезмерную заботу о семейном благополучии своих граждан вряд ли можно признать достаточно обоснованной: ведь и в нашей стране всегда было сколь угодно неудачных браков» [5]. Необходимо отметить, что, в целом, браки советских граждан с иностранцами рассматривались как антипатриотичные и попытка отказаться от советского гражданства, как одна из возможностей вступить в брак с иностранцем, для советского гражданина (чаще советской гражданки) могла закончиться трагично, вплоть до обвинения в измене Родине.

При заключении брака с участием иностранца условие о брачном возрасте должно быть соблюдено в отношении каждого из брачующихся в соответствии с законодательством государства их гражданства либо последнего места жительства в отношении лица без гражданства. Таким образом, возможно заключение брака и с лицом моложе 18 лет, если это правомерно по законодательству иностранного государства, гражданином которого является лицо, вступающее в брак. Однако, по мнению В.А. Канашевского, если иностранное законодательство предусматривает чрезвычайно низкий брачный возраст, в регистрации такого брака может быть отказано ввиду противоречия российскому публичному порядку [6]. Возникает вопрос: что понимается В.А. Канашевским под «чрезвычайно низким» брачным возрастом? В соответствии с частью 2 статьи 10 КоБС, вступление в брак при наличии особых обстоятельств может быть разрешено до достижения 16-летнего возраста в соответствии с законами РК. Кроме того, в общепризнанном правовом контексте 16-летие определяется как ключевая точка отсчета для «запуска ограниченного отраслевого статуса». Поэтому представляется правильным считать «чрезвычайно низким» брачным возрастом возрастную границу брачной правоспособности ниже 16 лет, установленную иностранным законодательством и, соответственно, отказывать в государственной регистрации заключения брака с иностранцем моложе 14 лет, как противоречащую публичному порядку РК в соответствии со статьей 279 КоБС.

Например, в Великобритании брачный возраст наступает с 16 лет, а возможность его снижения предусмотрена только в судебном порядке. В Ирландии брачная правоспособность наступает с 16 лет при согласии родителей на вступление в брак, по достижении 21 года - такого согласия уже не требуется. При этом, по решению Верховного суда Ирландии может быть разрешено зарегистрировать брак и в 16-летнем возрасте без согласия родителей.

Законодательством о семье и браке Люксембурга с 1992 г. установлен брачный возраст для мужчин в 18 лет, а для женщин - в 16 лет. С 1978 года в Португалии повышен минимальный возраст для вступления в брак с 14 до 16 лет для обоих полов. В Швейцарии, Швеции брачный возраст для мужчин установлен в 20 лет, для женщин - в 18 лет. В Венгрии и Сомали - 16 и 18 лет, соответственно.

В большинстве мусульманских стран брачный возраст для женщин ниже, чем для мужчин (Тунис - 20 и 17 лет, Сирия, Иордания, Египет - 18 и 16 лет). В Алжире (в результате семейной реформы 2005 г.) брачный возраст установлен в 19 лет для обоих полов.

В Китае (в соответствии с Законом КНР «О браке») брачный возраст для мужчин составляет 22 года, для женщин - 20 лет. В отдельных провинциях Китая, в частности в Тибете - 20 и 18 лет соответственно. Брачный возраст в 20 лет для обоих полов установлен в Ливии.

Примечательно, несмотря на то, что законодательством Японии гражданская правоспособность наступает с 20 лет, брачная правоспособность определена для мужчин в 18 лет, для женщин - в 16 лет. В Йемене с 1999 года введено понятие минимальный возраст начала супружеской жизни, который установлен в 15 лет. По мнению автора, данное понятие является тождественным понятию «брачный» возраст.

3 ноября 1965 года Генеральной Ассамблеей ООН была принята Рекомендация об издании государствами - членами ООН - законодательных актов, устанавливающих минимальный брачный возраст не менее чем 15 лет. Однако долгое время, вплоть до 1980-х гг., в некоторых государствах Африки и Латинской Америки (Кении, Нигерии, Венесуэле, Гондурасе, Парагвае, Чили, Эквадоре), а также Испании, брачный возраст устанавливался чрезвычайно низким (от 9 до 12 лет).

Законодательство стран СНГ и Балтии также по-разному устанавливает брачный возраст. Например, в Азербайджане, Армении, Узбекистане, Украине: для мужчин - 18 лет, для женщин - 17 лет; в Молдове: для мужчин - 18 лет, для женщин - 16 лет; в Таджикистане: для мужчин и женщин - 17 лет; в Туркменистане: 16 лет для обоих полов, а для лиц, заключающих брак с иностранными гражданами и лицами без гражданства, - 18 лет. В остальных стран ближнего зарубежья (Белорусии, Кыргыстане, Литве, Эстонии, Грузии, Латвии) брачная правоспособность наступает с 16 лет [7].

Как уже отмечалось, одним из главных условий заключения брака между гражданином РК и иностранцем на территории Казахстана является соблюдение законодательства в отношении препятствий к заключению брака. Кроме того, для брачных отношений с участием казахстанских граждан нормы статьи 10 КоБС РК имеют экстерриториальный характер, т.е. действуют в любом случае, где бы казахстанские граждане не находились.

Так, при заключении брака казахстанской гражданки с гражданином КНР на территории Казахстана (например, в г. Астане) в отношении казахстанкой гражданки должны соблюдаться требования статей 9 - 13 КоБС РК (необходимо наличие добровольного согласия на вступление в брак, достижение ими брачного возраста - 18 лет, отсутствие обстоятельств, препятствующих заключению брака), а в отношении гражданина КНР должны соблюдаться требования Закона КНР «О браке» относительно брачного возраста (брачный возраст для мужчин составляет 22 года, для женщин - 20 лет), согласия на вступление в брак (добровольность и взаимность - основные условия для заключения брака - впервые были введены Законом «О браке» 1950 года), запрета к заключению брака. В соответствии со статьей 7 Закона КНР «О браке», запрещено вступление в брак при наличии одного из следующих обстоятельств: заключение брака кровными родственниками по прямой линии или кровными родственниками по боковой линии в пределах трех поколений; серьезного заболевания одной из сторон, при котором (с точки зрения медицины) не допускается вступление в брак.

Не допускается заключение брака между лицами, из которых хотя бы одно лицо уже состоит в другом зарегистрированном браке. В отечественной юридической литературе в отношении этого обстоятельства мнение достаточно однозначное. М.М. Богуславский [8], Н.И. Марышева считают, что нормы иностранного права, допускающие полигамию, противоречат основным принципам казахстанского семейного права (статья 279 КоБС РК), но это не означает, что полигамные браки, заключенные в стране, где они признаются, не могут порождать юридических последствий, признаваемых в нашей стране. В частности, подлежат признанию алиментные обязательства членов полигамной семьи.

М.М. Богуславский приводит следующий пример: мужчины из Сирии или из Объединенных Арабских Эмиратов, имея уже трех жен, предлагали российским гражданкам стать четвертой женой, однако такая ситуация противоречит основам правопорядка (публичному порядку) РФ. Безусловно, следует согласиться с позицией М.М. Богуславского, который считает, что заключить такой брак в России нельзя, потому что в соответствии со статьей 14 Семейного кодекса РФ наличие нерасторгнутого брака является в России препятствием для заключения нового брака. Но это можно сделать в другой стране. Однако, если впоследствии российская гражданка сначала вступит в брак с таким лицом за рубежом, а затем вместе с ребенком приедет в Россию и предъявит иск об алиментах на детей от такого брака в России, то такой иск нельзя отвергнуть со ссылкой на публичный порядок. Аналогична ситуация в семейном законодательстве Казахстан.

Другим обстоятельством, наличие которого препятствует заключению брака, действующим, в том числе и в отношении иностранцев, является наличие близкого родства, свойства и отношений усыновления.

Согласно статье 14 СК РФ, не допускается заключение брака между близкими родственниками по прямой восходящей и нисходящей линиям (родителями и детьми, дедушкой, бабушкой и внуками), полнородными и неполнородными (имеющими общих отца и мать) братьями и сестрами); усыновителями и усыновленными [8].

По мнению Е.М. Ворожейкина, А.М. Нечаевой, Ю.М. Фетюхина, И.А. Косаревой, круг лиц, на которые современное семейное законодательство распространяет свой запрет на вступление в брак вследствие близкого родства, достаточно ограничен. И.А. Косарева предлагает «…расширить перечень близких родственников, браки между которыми не допускаются, указанием в статье 11 КоБС на запрет браков между дядями и племянницами, тетями и племянниками, двоюродными братьями и сестрами как из нравственного, морально-этического соображения, так и с точки зрения биологической». «Кровная связь родителей может привести к накоплению патологических генов, вызывающих рождение ребенка-инвалида. Даже при более отдаленной кровнородственной связи матери и отца существует реальная угроза гибели плода, детской смертности особенно в раннем возрасте, появление детей с разного рода уродствами и аномалиями» [9].

Например, браки между дядями и племянницами, тетями и племянниками запрещены в Италии, во Франции; между двоюродными братьями и сестрами невозможны браки в Великобритании и в половине штатов США. В Болгарии запрещены браки до четвертой степени родства включительно. Индийское семейное право запрещает браки между родственниками включительно до третьей степени родства по материнской и пятой степени родства по отцовской линиям [10].

По морально-этическим соображениям браки между усыновителями и усыновленными запрещены во всех странах. В том случае, если в такой связи появляется или должен появиться ребенок, что с меньшей долей вероятности, но возможно, и родители желают зарегистрировать свои отношения, то отмена усыновления в судебном порядке должна предшествовать государственной регистрации рождения.

Также обстоятельством, препятствующим заключению брака, является признание лица недееспособным вследствие психического расстройства здоровья.

Несомненно, состояние здоровья лиц, вступающих в брак, занимает одно из первостепенных мест не только в ракурсе государственной семейной политики как фактор, влияющий на здоровье нации, но и как элемент здоровых супружеских отношений, имея в виду сексуальное сожительство и, что более важно - рождение и воспитание детей.

Сомнения, которые могут возникнуть у сотрудника органа ЗАГС при приеме заявления у лиц, желающих вступить в брак, становятся поводом для отложения регистрации брака на один месяц в порядке, предусмотренном частью 2 статьи 13 КоБС РК, в течение действия которого могут быть запрошены соответствующие медицинские документы, подтверждающие состояние психического здоровья лица, желающего вступить в брак.

На практике встречаются случаи, хотя и достаточно редко, когда брачующиеся являются на бракосочетание в крайней степени алкогольного опьянения. В связи с тем, что в этом случае лицо, желающее вступить в брак, не отдаёт отчёта в происходящем, не имеет возможности адекватно оценить ситуацию, соответственно, принять волевое личное решение, необходимое для заключения юридического акта, должностное лицо органа ЗАГС обязано отложить процедуру и назначить другую дату для государственной регистрации заключения брака.

В целом, необходимо отметить, что наличие единственного препятствия, характеризующего состояние здоровья, при наличии которого брак не может быть зарегистрирован изначально, в порядке, установленном казахстанским семейным законодательством, является действительно серьезным пробелом отечественного законодателя. Казахстанский законодатель (статьи 121 и 122 УК РК) только предусматривает уголовную ответственность за заражение или заведомо поставление другого лица в опасность заражения венерическими заболеваниями и ВИЧ-инфекцией.

Примечательно, что многие ученые-юристы (А.М. Нечаева, Л.М. Пчелинцева, Е.М. Ворожейкин, М.В. Антокольская, А.М. Рабец, Ю.М. Фетюхин, О.Ю. Ильина, И.А. Косарева, А.А. Глашев, О.Г. Куриленко, Л.Е. Чичерова, Н.А. Матвеева и др.), юристы-практики (Е.А. Чефранова, И.И. Алябьева, Т.Н. Малютина и другие), так или иначе, солидарны во мнении, что необходимо ввести институт обязательного медицинского обследования лиц, вступающих в брак. Хотя данная проблема осложнена некоторыми моментами: допустимо ли вмешательство в личную жизнь гражданина, каков перечень заболеваний, при которых следует ограничивать деторождение, вправе ли государство в случае наличия заболеваний, абсолютно угрожающих воспроизводству психически и физически неполноценного потомства, проводить принудительную стерилизацию и т.д.

Но, как показывает практика, брачующиеся не спешат пройти медицинское обследование, что также является следствием того, что в обязанностях должностного лица органа ЗАГС, принимающего документы на государственную регистрацию брака, отсутствует прямое на то указание, установленное законом [11].

В большинстве стран для заключения брака необходимо представить комплекс медицинских документов, касающихся наличия/отсутствия заразных, венерических болезней, психических расстройств, алкоголизма, наркомании, ВИЧ-инфекции. Наличие таких заболеваний не является препятствием к регистрации заключения брака, хотя сокрытие наличия заболевания влечет недействительность брака и порождает ответственность для виновного лица.

В настоящее время при заключении брака с иностранцем на территории РК никаких документов, подтверждающих состояние здоровья иностранца, не требуется. Поэтому представляется правильным ввести обязательное медицинское освидетельствование при заключении брака казахстанского гражданина с иностранным гражданином, лицом без гражданства. Для реализации данного положения, а также принимая во внимание, что в соответствии со статьей 279 КоБС РК порядок заключения брака на территории РК определяется законодательством РК, представляется целесообразным внести дополнения в статью 279 КоБС РК в виде части 3 следующего содержания:

При вступлении иностранного гражданина, лица без гражданства в брак с гражданином Республики Казахстан, иностранный гражданин, лицо без гражданства при подаче заявления представляет медицинское заключение о состоянии здоровья, выданное не ранее, чем за два месяца до даты подачи заявления на вступление в брак.

Медицинское обследование иностранного гражданина, лица без гражданства, желающего вступить в брак с гражданином Республики Казахстан, проводится учреждением государственной или муниципальной системы здравоохранения по месту регистрации брака бесплатно.

Результаты обследования иностранного гражданина, лиц без гражданства составляют медицинскую тайну и могут быть сообщены органом регистрации актов гражданского состояния только казахстанскому гражданину, с которым иностранный гражданин, лицо без гражданства намерено заключить брак».

В настоящее время брак может быть заключен в любом органе ЗАГС на территории РК, что способствует на практике возникновению случаев полигамии, заключению брака с целью какой-либо наживы, незаконного имущественного обогащения, посредством обмана, злоупотребления доверием, что является преступным деянием. Во многом это сложилось и вследствие того, что в Казахстане отсутствует единая всероссийская электронная база данных актов гражданского состояния, пополняемая в режиме on-line.

В последнее время Президентом РК обращено пристальное внимание на реализацию Концепции формирования в Республике Казахстан электронного Правительства, одобренную Указом Президента РК от 10 ноября 2004 г. № 261-262, и ЗРК от 21.07.2007 г. № 303 «О государственных закупках», согласно которым создание единой электронной базы данных актов гражданского состояния хотя прямо и не прописано, но подразумевается к осуществлению к 2014 году посредством внедрения универсальных электронных карт. Таким образом, создание и функционирование единой базы данных актов гражданского состояния позволит сформировать в отношении каждого гражданина страны индивидуальную карточку с занесением всех регистрационных сведений в отношении конкретного лица, тем самым представится возможность реализовать в полной мере положения действующего брачно-семейного законодательства.

В связи с вышеизложенным, автор предлагает внести дополнение в часть 1 статьи 279 КоБС РК следующего содержания:

«Гражданин Республики Казахстан для подтверждения своего семейного положения получает в компетентных органах по месту жительства соответствующий документ в порядке и форме, установленных постановлением Правительства Республики Казахстан, для предъявления в компетентные органы иностранного государства».

В заключение необходимо отметить, что отечественное семейное законодательство в сфере брачно-семейных отношений с участием иностранцев, несмотря на то, что, в целом соответствует принципам международного семейного права, является сложным для правоприменителя, и, как следствие, нуждается в доработке, позволяющей устранить пробелы и неточности определений. По мнению автора, предложенные положения для внесения в качестве дополнений в действующее семейное законодательство, являются важными и первоочередными, призваны урегулировать сложные ситуации, возникающие, в том числе при заключении браков, осложненных иностранным элементом.

Литература

Ли С.Ю. Понятия «иностранец», «иностранный элемент», «иностранный правопорядок» в российском законодательстве и практика их применения к брачно-семейным отношениям // С.Ю. Ли // Вестник ХГАЭП. - 2010. - № 2. - С. 60.

Статистические данные управления ЗАГС Акмолинской области за 2008 - 2010 гг.

Кодекс Республики Казахстан «О браке (супружестве) и семье» от 26.12.2011 г. // СПС Юрист

Закон Республики Казахстан «О браке и семье» от 17 декабря 1998 г. // СПС Юрист

Чистяков О.И. История отечественного государства и права // О.И. Чистяков. - М., 1997. - Т.2. - С. 344.

Канашевский В.А. Международное частное право // В.А. Канашевский. - М., «Юрайт», 2006. - С. 531.

Обзор законодательства стран СНГ и Балтии в сфере актов гражданского состояния. - М.: 2008. - Т. 1 - Т. 3.

Богуславский М.М. Международное частное право: учебник // М.М. Богуславский. - М.: «Юрайт», 2005. - С. 340.

Косарева И.А. Институт брака: сравнительно-правовое исследование // И.А. Косарева. - М.: - 2009. - С. 77 - 78.

Пучинский В.К. Гражданское и семейное право развивающихся стран // В.К. Пучинский В.В. Безбах. - М.: 1989. - С. 177.

Ильина О.Ю. Брак как форма государственного признания отношений между мужчиной и женщиной // О.Ю. Ильина // Семейное и жилищное право. - 2006. - № 4; Проблемы семейного здоровья // Клиническая медицина. - М.: 2005. - № 8. - С. 7 - 10.

Размещено на Allbest.ru