Укладення договорів про придбання додаткових акцій під час їх приватного розміщення

Размещено на http://www.allbest.ru/

Укладення договорів про придбання додаткових акцій під час їх приватного розміщення

У статті проаналізовано положення законодавства України, якими регулюється порядок збільшення статутного капіталу акціонерного товариства шляхом приватного розміщення додаткових акцій існуючої номінальної вартості. На підставі проведеного аналізу сформульовано висновок про необхідність удосконалення порядку укладення договорів про придбання додаткових акцій під час їх приватного розміщення. Запропоновані відповідні законодавчі зміни.

Ключові слова: збільшення статутного капіталу акціонерного товариства, приватне розміщення додаткових акцій, переважне право акціонера на придбання додаткових акцій.

законодавство капітал договір вартість

В статье проанализированы положения законодательства Украины, которыми регулируется порядок увеличения уставного капитала акционерного общества путем частного размещения дополнительных акций существующей номинальной стоимости. На основании проведенного анализа сформулирован вывод о необходимости усовершенствования порядка заключения договоров о приобретении дополнительных акций во время их частного размещения. Предложены соответствующие законодательные изменения.

Ключевые слова: увеличение уставного капитала акционерного общества, частное размещение дополнительных акций, преи-мущественное право акционера на приобре-тение дополнительных акций.

Provisions of legislation of Ukraine regulating the procedure of enlargement of the joint stock company's statute fund by means of private issuance of additional shares of the existing nominal value are analyzed in the article.

On the ground of the conducted analysis a conclusion is made about the necessity of improvement of the procedure of concluding contracts about additional shares purchase during their private issuance. Appropriate legislative amendments are proposed.

Keywords: enlargement of the joint stock company's statute fund, private issuance of additional shares, privileged right of a shareholder to additional shares purchase.

Процедура збільшення статутного капіталу акціонерного товариства, зокрема укладення договорів про придбання акцій додаткової емісії, знайшла досить детальну регламентацію в законодавстві України. Так, відповідні норми закріплені в Законі України «Про акціонерні товариства» [1], Розділі ГУ Закону України «Про цінні папери та фондовий ринок» [2], а також в спеціальному підзаконному акті - Порядку збільшення (зменшення) статутного капіталу публічного або приватного акціонерного товариства, затвердженому рішенням Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 14.05.2013 р. № 822 (далі - Порядок) [3]. Водночас не втрачає чинності і значною мірою застаріле на сьогодні Положення про порядок збільшення (зменшення) розміру статутного капіталу акціонерного товариства, затверджене Рішенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку від 22.02.2007 р. № 387 (далі - Положення) [4]. І все ж, не-зважаючи на такий ґрунтовний підхід за-конодавця до цього питання, його норма-тивне вирішення, на наш погляд, не по-збавлене недоліків.

Проблемним питанням створення та ді-яльності акціонерних товариств, а також правового становища акціонерів присвячені праці таких науковців, як: С. В. Артеменко, В. В. Луць, О. М. Переверзєв, О. В. Ре- гурецька, Р. Б. Сивий, І. В. Спасибо-Фатє- єва, О. В. Щербина, О. С. Яворська та ін. В окремих вітчизняних та зарубіжних працях і раніше піднімались проблеми, пов'язані з додатковою емісією акцій [5, с. 167170; 6, с. 311]. Однак, зважаючи на затвердження 14.05.2013 р. Національною комісією з цінних паперів та фондового ринку України нового Порядку збільшення (зменшення) статутного капіталу публічного або приватного акціонерного товариства, це питання знову набуло актуальності.

Дублюючи положення частини 1 статті 15 Закону України «Про акціонерні товариства», Порядок № 822 від 14.05.2013 р. визначає два шляхи збільшення статутного капіталу акціонерного товариства:

1) підвищення номінальної вартості акцій;

2) розміщення додаткових акцій існуючої номінальної вартості. При цьому допуска-ється два типи розміщення: приватне і пу-блічне.

Метою цієї статті є з'ясування особли-востей та спроба удосконалення порядку укладення договорів про придбання до-даткових акцій під час їх приватного роз-міщення.

Особливості укладення договорів про придбання акцій додаткової емісії визначаються типом їх розміщення. Так, у разі приватного розміщення акцій това-риством діє переважне право його акціонерів на придбання додатково випущених акцій. Згідно з абзацом 2 частини 3 статті 15 Закону України «Про акціонерні товариства» переважне право акціонерів на придбання акцій, що додатково розміщуються товариством, діє лише в процесі приватного розміщення акцій та встановлюється законодавством. Більше того, Закон встановлює й інші обмеження переважного права залежно від типу і класу розміщуваних акцій. Так, виходячи з положень ч. 1 ст. 27 Закону України «Про акціонерні товариства», акціонеру-власнику простих акцій належить переважне право придбання лише додатково емітованих простих акцій товариства, в той час як ак- ціонер-власник привілейованих акцій має право переважно перед іншими особами придбавати розміщувані товариством привілейовані акції цього або іншого класу, якщо акції такого класу надають їх власникам перевагу щодо черговості отримання дивідендів чи виплат у разі ліквідації товариства. Аналогічні положення передбачені в п. 6 розділу І Порядку. При цьому переважне право надається акціонеру-влас- нику простих акцій у процесі приватного розміщення обов'язково, а власнику привілейованих акцій - лише у випадку, якщо це передбачено статутом АТ (абз. 1, 2 ч. 2 ст. 27 Закону).

Реалізація акціонерами своїх переважних прав є важливим етапом в процедурі збільшення статутного капіталу АТ. Частина 2 статті 27 Закону України «Про акціонерні товариства», а також пп. 6, 7 п. 4 розділу ІІ Порядку передбачають, що не пізніше ніж за 30 днів до початку розміщення акцій з наданням акціонерам переважного права товариство письмово повідомляє кожного акціонера, який має таке право, про можливість його реалізації та публікує повідомлення про це в офіційному друко-ваному органі. Таким органом відповідно до п. 13 ч. 1 ст. 2 Закону є офіційне друковане видання Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку. Повідомлення має містити дані про загальну кількість розміщуваних товариством акцій, ціну розміщення, правила визначення кількості цінних паперів, на придбання яких акціонер має переважне право, строк і порядок реалізації зазначеного права. У разі роз-міщення привілейованих акцій повідомлення має містити інформацію про права, які надаються власникам зазначених цінних паперів (ч. 2 ст. 27 Закону України «Про акціонерні товариства»). Отже, в по-відомленні фактично зазначаються всі істотні умови договору про придбання акцій додаткової емісії.

На наш погляд, таке повідомлення необ-хідно вважати офертою до укладення по-переднього договору, за яким товариство та акціонер зобов'язуються укласти договір купівлі-продажу акцій в майбутньому безпосередньо під час їх розміщення. Від-повідно до ч. 1 ст. 635 ЦК України поперед-нім є договір, сторони якого зобов'язуються протягом певного строку (у певний термін) укласти договір в майбутньому (основний договір) на умовах, встановлених попереднім договором [7]. Повідомлення акціонеру про розміщення акцій додаткової емісії містить істотні умови основного договору і виражає намір особи, яка його зробила, вважати себе зобов'язаною укласти основний договір (договір купівлі-про- дажу акцій). Саме такі вимоги передбачені до оферти в ч. 1 ст. 641 ЦК України.

Частина 3 статті 27 Закону України «Про акціонерні товариства» встановлює, що «акціонер, який має намір реалізувати своє переважне право, подає акціонерному товариству в установлений строк письмову заяву про придбання акцій та перераховує на відповідний рахунок кошти в сумі, яка дорівнює вартості цінних паперів, що ним придбаваються». Відповідно до ч. 3 ст. 27 Закону «у заяві акціонера повинно бути зазначено його ім'я (найменування), місце проживання (місцезнаходження), кількість цінних паперів, що ним придбаваються. ... Товариство видає акціонеру письмове зобов'язання про продаж відповідної кількості цінних паперів». Письмове зобов'язання про продаж акцій є свідченням того, що сам договір, за яким власне і відбудеться продаж, повинен бути укладеним в майбутньому. І справді, видача такого зобов'язання віднесена Порядком до 18 етапу збільшення статутного капіталу АТ шляхом приватного розміщення додаткових акцій. Безпосередньо ж укладення договорів купів- лі-продажу акцій здійснюється на 19 етапі (п. 4 розділу ІІ Порядку), що свідчить про попередній характер правовідносин, які встановлюються на етапі обміну між товариством та акціонером такими доку-ментами, як повідомлення товариства, заява акціонера та письмове зобов'язання товариства про продаж акцій. Як видається, заява акціонера є акцептом пропозиції про укладення попереднього договору, який відповідно до ч. 1 ст. 642 ЦК України повинен бути повним та безумовним. Стаття 643 ЦК України передбачає, що договір є укладеним, коли особа, яка зробила пр опозицію (в даному випадку - товариство), одержала відповідь про прийняття пропозиції протягом строку для відповіді, вказаного в пропозиції укласти договір. Абзацом 4 ч. 1 ст. 635 ЦК України передбачено, що попередній договір укладається у формі, встановленій для основного договору, а якщо форма основного договору не встановлена, - у письмовій формі. В Законі «Про акціонерні товариства» зако-нодавець встановив пряму вказівку на те, що правочини щодо акцій вчиняються в письмовій формі (ч. 4 ст. 24). Окрім того, Законом України «Про депозитарну систему України» від 6.07.2012 р. [8], який набрав чинності 11.10.2013 р., доповнено Закон України «Про цінні папери та фондовий ринок» нормою такого змісту: «Якщо інше не встановлено законом або одна із сторін договору не вимагає іншого, пра- вочини щодо цінних паперів, які вчиняються поза фондовою біржею, не потребують нотаріального посвідчення» (ч. 4 ст. 2).

З наведеного випливає, що попередній договір, який укладається на реалізацію переважних прав акціонерів, повинен існу-вати в простій письмовій формі. Частина 1 статті 207 ЦК України передбачає, що пись-мова форма договору може бути виражена не лише в одному, а й в кількох документах, у листах, телеграмах, якими обмінялися сторони. Такими, на наш погляд, є ви-щезазначені повідомлення товариства, заява акціонера та письмове зобов'язання товариства про продаж акцій. Отже, шляхом обміну вказаними документами укладається попередній договір, яким сторони зобов'язуються укласти договір про прид-бання акцій додаткової емісії під час їх роз-міщення.

Ведучи мову про емісію цінних паперів, В. Л. Яроцький зазначає таке: «Підвалини юридичного складу, який є підставою ви-никнення розглядуваних правовідносин, визначають два зустрічних, відносно само-стійних і взаємопідпорядкованих правочи- ни. Перший є односторонньо-управомочу- ючим правочином, що вчиняється емітентом і забезпечує фіксацію його волевиявлення в сертифікатах документарних цінних паперів або глобальному сертифікаті. Другий правочин полягає в розміщенні (видачі) емітентом першим правонабу- вачам цінних паперів уже в значенні підготовленого до участі в майновому обороті об'єкта-інструмента посвідчення майнових прав» [9, с. 22]. У випадку реалізації переважних прав акціонерів чинне законодавство, на наш погляд, доповнило цю схему третім проміжним правочином - розглянутим вище попереднім договором.

Строк, протягом якого акціонер може реалізувати своє переважне право, вста-новлюється акціонерним товариством. Однак законодавством для розсуду товариства передбачені певні межі. Так, підпункт 17 п. 4 розділу ІІ Порядку передбачає, що строк, протягом якого реалізується переважне право акціонерів на придбання акцій, щодо яких прийнято рішення про приватне розміщення, не може бути менше 15 робочих днів. Крім того, відповідно до ч. 3 ст. 27 Закону України «Про акціонерні товариства» та пп. 17 п. 4 розділу ІІ Порядку заява про реалізацію пе-реважного права та перераховані кошти приймаються товариством не пізніше дня, що передує дню початку укладення договорів з першими власниками у процесі приватного розміщення акцій. На нашу думку, обмеження цього строку днем, що передує безпосередньо початку укладення договорів купівлі-продажу, є необ- ґрунтованим, видається, що такі часові обмеження повинні бути більш суворими у зв'язку з наступним.

Безпосереднє укладення договорів ку- півлі-продажу акцій з першими власниками відповідно до пп. 19 п. 4 розділу ІІ Порядку здійснюється у два етапи: 1-й етап - укладення договорів щодо акцій, щодо яких акціонером була надана заява про придбання та перераховані відповідні кошти; 2-й етап - укладення договорів у процесі приватного розміщення акцій, щодо яких не укладено договори на першому етапі, серед осіб, які відповідно до рішення про розміщення акцій є учасниками такого розміщення. Якщо учасники першого етапу чітко поінформовані про кількість акцій, на придбання яких вони мають право (а після укладення попередніх договорів - і обов'язок), то на сьогодні ані Закон України «Про акціонерні товариства», ані Порядок 2013 р. не передбачають жодних вимог про повідомлення учасників другого етапу (зокрема, потенційних інвесто- рів-третіх осіб, які не є акціонерами товариства) про кількість розміщуваних додаткових акцій, на придбання яких вони вправі претендувати. Підпункт 16 пункту 4 розділу ІІ Порядку передбачає лише надання емітентом копії зареєстрованого проспекту емісії акцій та копії зареєстрованих змін до проспекту емісії акцій (у разі внесення таких змін) особам, які є учасниками розміщення згідно з відповідним рішенням емітента, не менш як за 10 днів до дати початку укладення договорів з першими власниками у процесі приватного розміщення акцій. Однак, по-перше, проспект емісії містить відомості лише про загальну кількість емітованих акцій кожного типу і класу; по-друге, після надання таких копій ще може тривати реалізація переважних прав акціонерами, адже законодавство дозволяє її здійснювати аж до дня, що передує дню початку укладення договорів з першими власниками у процесі приватного розміщення акцій. Таким чином, на момент початку укладення договорів купівлі-прода- жу, зокрема його другого етапу, потенційним інвесторам - третім особам відомою є лише загальна кількість додатково емітованих акцій, їх номінальна вартість, класи та типи, однак невідома їх кількість, що залишилась до придбання після реалізації переважних прав акціонерами.

Положення про порядок збільшення (зменшення) розміру статутного фонду ак-ціонерного товариства, затверджене рі-шенням Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку № 158 від 16.10.2000, яке діяло до 2007 р., передбачало, що з дня, наступного за днем закінчення першого етапу підписки, на вимогу акціонера або ін-шого інвестора акціонерне товариство по-винно надати інформацію про кількість акцій, на які здійснена підписка на першому етапі (п. 12 розділу ІІІ) [10], на що звертає увагу В. В. Луць [5, с. 170]. Ця норма була сприятливою для учасників другого етапу. Однак на сьогодні цей акт втратив чинність, і право інвестора вимагати надання такої інформації ніде не закріплене.

Чинне, однак застаріле Положення від 22.02.2007 р. в абз. 3 п. 1 гл. 5 розд. ІІ передбачає, що повідомлення про розмі-щення акцій додаткової емісії надсилаються як акціонерам, так і іншим інвесторам, перелік яких затверджено загальними зборами акціонерів при прийнятті рішення про приватне розміщення акцій за рахунок додаткових внесків. Однак, надсилаються вони їм одночасно. Причому акціонерам повідомляється кількість акцій, на придбання яких вони можуть претендувати переважно перед іншими інвесторами, адже в повідомленні зазначаються правила визначення кількості цінних паперів, на придбання яких акціонер має переважне право (абз. 4 ч. 2 ст. 27 Закону України «Про акціонерні товариства»). Водночас кількість акцій, на придбання яких можуть претендувати інші інвестори, прямо залежить від того, чи реалізують своє переважне право акціонери товариства. Таким чином, застосування цієї норми Положення не вирішує проблему недостатньої по-інформованості учасників другого етапу укладення договорів купівлі-продажу.

Як видається, учасникам другого етапу справді доцільно надсилати письмові пові-домлення про кількість акцій, на придбання яких вони можуть претендувати, однак вже після укладення з акціонерами попередніх договорів, за якими акціонери реалізовують своє переважне право, або отримання товариством письмової відмови акціонерів від його реалізації. У зв'язку з цим вважаємо обґрунтованою пропозицію скоротити максимальний строк для подання акціонерами заяв на реалізацію переважних прав: «заява та перераховані кошти приймаються товариством не пізніше як за 10 робочих днів до початку укладення договорів з першими власниками у процесі приватного розміщення акцій». Такий вибір строку пояснюється наступним.

Так, тривалість першого етапу укладення договорів з першими власниками акцій за-лежить від кількості акціонерів на дату при-йняття рішення про приватне розміщення акцій і в акціонерних товариствах з кількістю акціонерів не більше 100 осіб не може бути менше 5 робочих днів, з кількістю більше 100 осіб - 15 робочих днів. Таким чином, строк у п'ять робочих днів з моменту спливу строку на подання заяв про реалізацію переважного права на придбання акцій видається достатнім для того, щоб відповідні повідомлення були надіслані третім особам-інвесторам. Після цього залишається 5 робочих днів до початку першого етапу розміщення і щонайменше 5 робочих днів до початку другого етапу розміщення (якщо кількість акціонерів не більше 100 осіб). Таким чином, в сумі 10 днів з урахуванням можливої поштової затримки, на наш погляд, достатньо для отримання інвестором повідомлення про залишкову кількість емітованих акцій та прийняття ним рішення про придбання акцій.

З метою забезпечення потенційним ін-весторам можливості бути поінформованими про кількість акцій додаткової емісії, що залишились до придбання після реалізації акціонерами належних їм переважних прав у процесі приватного розміщення, пропонуємо:

частину 3 статті 27 Закону України «Про акціонерні товариства» викласти в такій редакції: «Акціонер, який має намір реалі-зувати своє переважне право, подає акціо-нерному товариству в установлений строк письмову заяву про придбання акцій та пе-рераховує на відповідний рахунок кошти в сумі, яка дорівнює вартості цінних паперів, що ним придбаваються. У заяві акціонера повинно бути зазначено його ім'я (найменування), місце проживання (міс-цезнаходження), кількість цінних паперів, що ним придбаваються. Заява та перераховані кошти приймаються товариством не пізніше, ніж за 10 робочих днів до початку розміщення цінних паперів. Товариство видає акціонеру письмове зобов'язання про продаж відповідної кількості цінних паперів та не пізніше, ніж за 5 робочих днів до початку розміщення, повідомляє потенційних інвесторів про кількість акцій додаткової емісії, які залишились після реалізації акціонерами переважного права на їх придбання. Таке повідомлення здійснюється в порядку, передбаченому ч. 2 ст. 27 цього Закону»; абзац 3 підпункт 17 пункт 4 розділу ІІ Порядку збільшення (зменшення) статутного капіталу публічного або приватного акціонерного товариства викласти в такій редакції: «Акціонери, які мають намір ре-алізувати своє переважне право, подають акціонерному товариству в строк, перед-бачений у рішенні про розміщення акцій, письмові заяви про придбання акцій та пе-рераховують кошти в сумі, яка дорівнює вартості акцій, що ними придбаваються. Заява та перераховані кошти приймаються товариством не пізніше, ніж за 10 робочих днів до початку укладення договорів з пер-шими власниками у процесі приватного розміщення акцій»;

підпункт 18 пункт 4 розділу ІІ Порядку викласти в такій редакції: «видача ак-ціонерним товариством на підставі отри-маних від акціонерів письмових заяв про придбання акцій та коштів у сумі вартості акцій, що ними придбаваються, письмових зобов'язань про продаж відповідної кількості акцій протягом 5 робочих днів з дати отримання відповідних коштів товариством»;

доповнити пункт 4 розділу ІІ Порядку підпунктом 18-1 такого змісту: «повідомлення учасників другого етапу укладення договорів з першими власниками про кількість акцій додаткової емісії, які залишились після реалізації акціонерами переважного права на їх придбання, не пізніше, ніж за 5 робочих днів до початку першого етапу розміщення».

Список використаної літератури

1. Закон України «Про акціонерні товариства» від 17.09.2008 р. № 514-IV// Відомості Верховної Ради України (ВВР). - 2008. - № 50-51. - Ст. 384.

2. Закон України «Про цінні папери та фондовий ринок» від 23.02.2006 р. № 3480-IV // Відомості Верховної Ради України (ВВР). - 2006. - № 31. - Ст. 268.

3. Рішення Національної комісії з цінних паперів та фондового ринку про затвердження Порядку збільшення (зменшення) статутного капіталу публічного або приватного ак-ціонерного товариства від 14.05.2013 р. № 822 // Офіційний вісник України. - 2013. - № 43. - Ст. 1552.

4. Рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про затвердження Положення про порядок збільшення (зменшення) розміру статутного капіталу ак-ціонерного товариства від 22.02.2007 р. № 387 // Офіційний вісник України. - 2007. - № 23. - С. 110.

5. Луць В. В., Сивий Р Б., Яворська О. С. Акціонерне право : навч. посіб. / В. В. Луць,

Р. Б. Сивий, О. С. Яворська ; за заг. ред. В. В. Луця, О. Д. Крупчана. - К. : Видавничий Дім «Ін Юре», 2004. - 254 с.

6. Тарасов И. Т. Учение об акционерных компаниях / И. Т. Тарасов. - М. : Статут, 2000. - 666 с.

7. Цивільний кодекс України від 16.01.2003 р. № 435-IV // Відомості Верховної Ради України (ВВР). - 2003. - № 40-44. - Ст. 356.

8. Закон України «Про депозитарну систему України» від 06.07.2012 р. № 5178-VI // Відо-мості Верховної Ради України (ВВР). - 2013. - № 39. - Ст. 517.

9. Яроцький В. Л. Цінні папери в механізмі правового регулювання майнових відносин : автореф. дис. ... докт. юрид. наук : 12.00.03 / В. Л. Яроцький. - Х., 2007. - 40 с.

10. Рішення Державної комісії з цінних паперів та фондового ринку про затвердження Положення про порядок збільшення (зменшення) розміру статутного фонду акціонерного товариства від 16.10.2000 р. № 158 // Офіційний вісник України. - 2000. - № 44. - С. 1900 (рішення втратило чинність).

Размещено на Allbest.ru