Защитник как субъект доказывания, его полномочия

Размещено на http://www.Allbest.Ru/

Размещено на http://www.Allbest.Ru/

Размещено на http://www.Allbest.Ru/

Международный юридический институт

Ивановский филиал

Кафедра общепрофессиональных и специальных правовых дисциплин

Защитник как субъект доказывания: его полномочия

Вострова А.П., преподаватель

Аннотация

В статье рассматриваются особенности понимания роли и места адвоката-защитника в процессе. В представленной статье автором определена сущность общего понятия уголовно-процессуального доказывания, его цели и предмет, а также права и полномочия защитника.

Ключевые слова: адвокат, защитник, стадии уголовного процесса, доказывание, полномочия защитника, субъект доказывания, следственные действия, критерии допустимости доказательства, хозяйственный оборот, процессуальное действие, ходатайство, проверка достоверности доказательств, тактика защиты.

В сфере внимания учёных-юристов и практических работников постоянно находятся проблемы уголовно-процессуального доказывания. И интерес этот не случаен, так как он обусловлен важностью этой проблемы на практическом, законодательном, научном уровнях, так и необходимостью пересмотра различных аспектов доказывания в период реформы уголовно-процессуального законодательства, сопровождающегося переоценкой фундаментальных положений уголовно-процессуальной науки, а также сущности и характера уголовного судопроизводства в целом.

Концепция судебной реформы в начале 90-х гг. XX века и Конституция Российской Федерации 1993 г. установили приоритет прав личности над государством, приоритет защитной функции юстиции над карательной. Что послужило началом становления принципиально новой модели судопроизводства, отвечающей социально-демократическим требованиям конституционного и международного состязательного подхода к защите прав личности.

В рамках таких преобразований одним из основных принципов уголовного судопроизводства был провозглашен принцип состязательности сторон, нашедший своё закрепление в ч.3 ст.123 Конституции РФ, ст.15 УПК РФ, а также в некоторых международных актах, являющихся неотъемлемой частью российской правовой системы (Международный пакт о гражданских и политических правах; Европейская Конвенция о защите прав человека и основных свобод).

Согласно сути данного принципа, в уголовном судопроизводстве функции обвинения, защиты и разрешения дела отделены друг от друга и не могут быть возложены на один и тот же орган или одно и то же должностное лицо. Суд создаёт необходимые условия для исполнения сторонами своих процессуальных обязанностей и осуществления предоставленных им прав. Следовательно, стороны обвинения и защиты обладают равными правами перед судом. Безлепкин Б.Т. Уголовный процесс России: Учебн. пособ. 3-е изд., перераб. и доп. М., 2006. 480с.

Подобное реформирование законодательства неизбежно привело к корректировке существующих взглядов на институт уголовно-процессуального доказывания, в том числе, на место и роль защитника в его процессе.

Но, прежде чем приступить к изучению частных вопросов, связанных с участием защитника в доказывании на судебных и досудебных стадиях уголовного процесса, нужно определить сущность общего понятия уголовно-процессуального доказывания, многие аспекты которого до настоящего времени являются неоднозначными и дискуссионными.

Доказывание - есть деятельность, направленная на установление виновности в совершении преступления лица и иных обстоятельств, имеющих значение для достижения данной цели. Громов Н.А. Понятие процесса доказывания / Н.А. Громов, Е.Ю. Жога, И.В. Новичков // Право и политика. 2005. №2. С. 7-9. Не соответствуют состязательной форме уголовного судопроизводства представления о доказывании, как о нейтральной познавательной деятельности по отношению к обвинению.

Цель доказывания для доказывающего субъекта - это получение государственного подтверждения правоты субъекта в процессуальном споре в правоприменительном акте. Подобное подтверждение может дать только решение суда, вступившее в законную силу, так как только суд осуществляет правосудие. Общее бремя доказывания состоит в том, что каждая из сторон должна доказать все, что утверждает. Специальным бремя доказывания становится тогда, когда оно перестает быть для сторон равным. Следовательно, каждая сторона процесса должна доказать те обстоятельства, на которые она ссылается как на основания своих требований и возражений. К сожалению, в юридической литературе отсутствует единство взглядов и представлений относительно того, кого и на каком основании следует относить к числу субъектов уголовно-процессуального доказывания. См. там же.

Доказывание представляет собой важнейший информационно-познавательный процесс. На основании этого, можно отметить, что рассматривая доказывание с точки зрения гносеологии, некоторые ученые имеют разные точки зрения в вопросе о соотношении познания и доказывания. Так, одни ученые отождествляют данные понятия, а другие полагают, что эти понятия неравнозначны, поскольку в их основе лежит формально-логический подход. По нашему мнению, можно отметить, что, отождествление познания и доказывания неприемлемо.

Доказывание в уголовном процессе имеет удостоверительную сторону, а не только познавательную. Обстоятельства преступления надо зафиксировать в установленной законом форме с помощью уголовно-процессуальных доказательств, а не только познать. Без этого познание доказыванием не является.

Уголовно-процессуальное доказывание, в, отличие от познания, детально регламентируется нормами права, имеет свой предмет, процессуальные формы получения и закрепления доказательств, круг субъектов, уполномоченных осуществлять доказывание. Безлепкин Б.Т. Уголовный процесс России: Учебн. пособ. 3-е изд., перераб. и доп. М., 2006. 480с.

Кроме того, не всё, что познается субъектом доказывания, можно доказать с помощью уголовно-процессуальных доказательств, поскольку не вся информация, получаемая по уголовному делу облекается в процессуальную форму доказательств, как например, оперативно-розыскная информация. Это относится и к деятельности защитника, поскольку он не всегда, и не все познанные обстоятельства может представить в виде доказательств, участвуя в процессе доказывания.

С одной стороны, защитник, познав какие-либо обстоятельства, не всегда обладает возможностью придать им процессуальную форму, а с другой, он не имеет права вводить в уголовно-процессуальное доказывание обстоятельства, уличающие в совершении преступления своего подзащитного.

Согласно определению, данному с ст.49 УПК РФ, защитник - это лицо, осуществляющее в порядке, определённом уголовно-процессуальным законом, защиту прав и интересов подозреваемых и обвиняемых и оказывающее им юридическую помощь при производстве по уголовному делу.

Круг полномочий защитника в уголовном процессе обозначен в ст.53 УПК РФ. Так защитник вправе участвовать в производстве следственных действий, собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи, согласно ч.3 ст.86 УПК РФ; привлекать специалистов на основании ст.58 УПК РФ, а также знакомиться с материалами уголовного дела на определённых законом этапах и выполнять иные действия.

Кроме полномочий, предоставляемых УПК РФ, полномочия защитнику предоставляются еще на основании ст.6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».

В соответствии с ч.3 ст.6 ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», адвокат вправе собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи, в том числе запрашивать справки, характеристики, иные документы от органов государственной власти, местного самоуправления, общественных объединений и иных организаций; опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь; собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными или иными доказательствами; привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощи и др. См. там же.

Обращает на себя внимание несоответствие полномочий защитника по участию в доказывании, регламентированных данными нормативными актами. УПК РФ предусматривает собирание доказательств, а ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» рассматривает полномочия защитника по сбору лишь сведений, а не доказательств.

Но данное утверждение не отвечает основным положениям теории доказывания в свете состязательности уголовного судопроизводства и должно быть приведено в соответствие с нормами УПК РФ, так как, полноправное участие в уголовно-процессуальном доказывании является одним из основных способов реализации защитником своей функции. Оно обусловлено стоящими перед ним целями и задачами и прямо вытекает из норм международного законодательства, Конституции РФ, УПК РФ, ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации», Международного пакта о гражданских и политических правах, Всеобщей декларации прав человека, Европейской конвенции о защите прав человека и основных свобод.

Согласно имеющейся практике, порядка 80% судебных ошибок были выявлены именно адвокатами. Свои полномочия защитник, традиционно реализует на досудебных стадиях уголовного судопроизводства путем, участия в следственных действиях. Закон дает право защитнику присутствовать при предъявлении лицу обвинения; участвовать в допросе подозреваемого, обвиняемого; в иных следственных действиях, осуществляемых с участием подзащитного либо по его ходатайству или ходатайству самого защитника. Эти правомочия усиливают элемент состязательности, что создает лучшие условия для обеспечения всесторонности расследования, служит гарантией от предвзятости, применения незаконных методов следствия. Участие в осуществлении следственных действий позволяет защитнику полностью воспринять получаемые в результате этих действий доказательства; оценивать их относимость, допустимость, достоверность или, при невозможности это сделать, сразу, наметить способы их проверки в последующем. Принимая участие в следственных действиях, защитник получает дополнительную информацию о доказательствах, которые имеются у следствия.

В настоящее время особую актуальность приобрела проблема применения ч.3 ст.86 УПК РФ в досудебных стадиях уголовного-судопроизводства, поскольку данная норма среди процессуалистов воспринимается неоднозначно.

В связи с тем, что в ч.3 ст.86 УПК РФ законодателем прямо указано, что защитник вправе собирать доказательства, совершенно очевидно, что это может означать только одно - после представления им сведений, относящихся к предмету доказывания, следователь, лицо, производящее дознание, прокурор обязаны приобщить их к делу в качестве доказательств, придав им свойство допустимости.

Данный вывод подтверждается тем, что теория доказательств в уголовном процессе основывается на таких критериях допустимости доказательства, как: процессуальный криминалистический судебный адвокат

1. Собирать доказательства может только надлежащий субъект доказывания. Кудрявцев В.Л. Процессуальные и криминалистические основы деятельности адвоката-защитника в российском уголовном судопроизводстве. М., «Юрлитинформ». 2006. 176 с.

Во-первых, п.2 ч.1 ст.53 УПК РФ, ч.3 ст.86 УПК РФ прямо наделяют адвоката правом собирать и представлять доказательства, необходимые для оказания юридической помощи.

Собирание и представление, как известно, являются элементами доказывания. Не вызывает сомнения и то, что адвокат осуществляет проверку и оценку доказательств, собранных и стороной обвинения, и стороной защиты. В рамках выполнения своей функции защиты адвокат проверяет и оценивает имеющиеся у него сведения с тем, чтобы не навредить положению своего подзащитного.

К тому же действующее законодательство позволяет адвокату приносить жалобы, заявлять ходатайства, в том числе и об исключении из числа доказательств, полученных, по его мнению, с нарушением закона, то есть критически оценивать сведения, полученные стороной обвинения. Все вышеуказанное подтверждает, что адвокат активно участвует в процессе доказывания, реализуя все предусмотренные доказательственным правом элементы доказывания.

Адвокат является субъектом доказывания, если:

- принял на себя защиту и допущен к участию в уголовном деле в качестве защитника либо назначен в качестве защитника в порядке ч.2 ст.50 УПК РФ;

- отсутствуют основания, препятствующие участие защитника в производстве по уголовному делу (ст.ст. 62, 72 УПК РФ).

2. Доказательство должно иметь соответствующую процессуальную форму, т.е. содержаться в надлежащем источнике. См. там же.

Источником доказательств, собираемых защитником, являются предусмотренные п.6 ч.2 ст.74 УПК РФ "иные документы".

На основании с ч.1 ст.84 УПК РФ "иные документы" допускаются в качестве доказательств, если представленные в них сведения имеют значение для установления обстоятельств, входящих в предмет доказывания, предусмотренных ст.73 УПК РФ. Иными словами, документы тогда являются доказательствами, когда их содержание имеет значение для дела. К ним можно отнести объяснения лиц, справки, характеристики и другие документы, полученные защитником от органов государственной власти, местного самоуправления, общественных объединений и организаций.

Чтобы документ имел доказательственное значение, он должен отвечать определенным требованиям:

- сведения, изложенные в нем, должны иметь значение для дела;

- содержание официального документа, исходящего от лица (организации), должно соответствовать их компетенции и содержать необходимые реквизиты;

- документ, исходящий от гражданина, должен содержать сведения о нем и об источнике его осведомленности;

- должна быть соблюдена процедура процессуального приобщения данного документа, имеющего доказательственное значение, к материалам дела (запрос, сопроводительное письмо, соблюден порядок истребования, изъятия документа). Если документы отвечают указанным требованиям, они являются доказательствами.

В силу особенности деятельности адвоката-защитника, документы, представляемые им, однозначно имеют значение для дела, поскольку собираются и представляются в связи с доказыванием невиновности либо для смягчения вины его подзащитного, а также обстоятельств, влекущих освобождение от уголовной ответственности или назначения наказания, и др.

Процедура приобщения к материалам дела документов в качестве доказательств практикой выработана уже давно. Положение об адвокатуре РСФСР от 20 ноября 1980 г. (ст.15) давало право адвокату запрашивать из государственных и общественных организаций через юридические консультации справки, характеристики и иные документы. Эти документы прикладывались к ходатайству и направлялись адвокатом следователю. Эта процедура действует и в настоящее время.

У следователя не будет никаких оснований для отклонения такого ходатайства, в случае, если все необходимые требования соблюдены. Но, если возникают сомнения в подлинности представляемых адвокатом документов, тогда у следователя есть возможность произвести необходимые следственные действия в рамках проверки качественности их как доказательств (произвести допрос лица, выдавшего документ, назначить соответствующую экспертизу и т.д.).

3. Доказательство должно быть получено в результате процессуального действия, в соответствии с законом в качестве способа получения доказательств.

Доказательства не могут быть получены в результате действий, не указанных в законе. Согласно ч.1 ст.86 УПК РФ сбор доказательств происходит в ходе осуществления следственных и иных процессуальных действий, адвокат не может собирать доказательства путем самостоятельного производства следственных действий.

Но он имеет право, в соответствии с действующим законодательством, производить другие процессуальные действия, такие как, получать объяснения от лиц с их согласия; истребовать справки, характеристики, иные документы от органов государственной власти, местного самоуправления, общественных объединений и организаций. Именно с их помощью защитник как субъект уголовного процесса и уголовно-процессуального доказывания осуществляет свою доказательственную деятельность.

Это подтверждается и п.32 ст.5 УПК РФ, определяющим "процессуальное действие" как следственное, судебное или иное действие, предусмотренное уголовно-процессуальным законодательством. В ч.3 ст.86 УПК РФ однозначно указываются вышеназванные процессуальные действия в качестве способов собирания доказательств.

Таким образом, доказательства, собираемые и представляемые защитником, отвечают требованию допустимости. Представляется, что закон дал новый толчок к определению статуса адвоката-защитника как субъекта уголовно-процессуального доказывания.

Однако, наделение защитника правом собирать доказательства не подкрепляется соответствующими гарантиями, позволяющими ему реализовать это право. Поэтому в настоящее время на основании комплексного изучения указанной проблемы необходимо разработать научно обоснованные предложения по совершенствованию законодательства, регламентирующего деятельность защитника в процессе доказывания при расследовании уголовных дел, а также рекомендации защитникам-адвокатам по собиранию, фиксации и представлению доказательств на досудебных стадиях уголовного процесса. Краскова Инна Сергеевна. Защитник как субъект доказывания на досудебных стадиях уголовного процесса: автореф. канд. Дисс.: 12.00.09 / Краскова Инна Сергеевна.- Москва, 2008.- 164 с.

Перейдем непосредственно к рассмотрению особенностей доказывания адвокатом невиновности обвиняемого на стадии судебного следствия. Все доказательства, представленные адвокатом-защитником, исследуются в судебном заседании.

В соответствии со ст.235 УПК РФ сторона защиты и сторона обвинения вправе заявить ходатайство об исключении из списка доказательств, предъявляемых в судебном разбирательстве, любого доказательства. В случае заявления ходатайства его копия передается другой стороне в день представления ходатайства в суд. Ходатайство об исключении доказательства должно содержать указания на:

1) доказательство, об исключении которого ходатайствует сторона;

2) основания для исключения доказательства, предусмотренные УПК РФ;

3) обстоятельства, обосновывающие ходатайство.

Судья вправе допросить свидетеля и приобщить к уголовному делу документ, указанный в ходатайстве. В случае, если сторона защиты либо сторона обвинения возражает против исключения доказательства, судья имеет право огласить протоколы следственных действий и иные документы, имеющиеся в уголовном деле и (или) представленные сторонами.

В ходе рассмотрения ходатайства об исключении доказательства, заявленного стороной защиты на том основании, что доказательство было получено с нарушением требований УПК РФ, бремя опровержения доводов, представленных стороной защиты, лежит на прокуроре. В остальных случаях бремя доказывания лежит на стороне, заявившей ходатайство.

Последствием принятия решения об исключении доказательства является то, что представленное доказательство теряет юридическую силу и не может быть положено в основу приговора или иного судебного решения, а также исследоваться и использоваться в ходе судебного разбирательства.

Если уголовное дело рассматривается судом с участием присяжных заседателей, то стороны либо иные участники судебного заседания не вправе сообщать присяжным заседателям о существовании доказательства, исключенного по решению суда.

Адвокату также следует иметь ввиду, что при рассмотрении уголовного дела по существу суд по ходатайству стороны вправе повторно рассмотреть вопрос о признании исключенного доказательства допустимым.

Кроме того, доказательства также подлежат оценке с точки зрения их достоверности, то есть правильного отражения фактических данных, фактов реальных действий, имеющих значение для дела. Адвокат: навыки профессионального мастерства / Под ред. Л.А. Воскобитовой, И.Н. Лукьяновой, Л.П. Михайловой. - М.: Волтерс Клувер, 2006. С. 138.

Способами проверки достоверности доказательств в соответствии со ст.87 УПК РФ являются сопоставление их с другими доказательствами, имеющимися в уголовном деле, а также установление их источников, получение других доказательств, подтверждающих или опровергающих проверяемое доказательство. Хотя проверка доказательств относится к сфере деятельности дознавателя, следователя, прокурора и суда, очевидно, что адвокат в силу своих профессиональных обязанностей и с помощью своих процессуальных полномочий имеет реальную возможность воздействовать на процесс проверки достоверности доказательств.

Одна из главных задач адвоката состоит в том, чтобы обратить внимание суда на важные положительные стороны личности обвиняемого, а также обстоятельства, свидетельствующие в его пользу. Вместе с показаниями людей, хорошо знающих обвиняемого по совместной учебе, работе, по месту жительства, следует позаботиться также о письменных документах, которые могли бы повлиять на дальнейшую судьбу подзащитного, охарактеризовать его с положительной стороны. Эти документы должны быть предоставлены подзащитным, его родственниками могут быть истребованы адвокатом в соответствии с ч.1 ст.53, ч.3 ст.86 УПК РФ и п.3 ст.6 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Кудрявцев В.Л. Процессуальные и криминалистические основы деятельности адвоката-защитника в российском уголовном судопроизводстве. М., «Юрлитинформ». 2006. 176 с.

Для получения и предоставления суду доказательств адвокату не запрещено привлекать к сотрудничеству частного детектива. На основании п.7 ст.3 Закона РФ «О частной детективной и охранной деятельности в Российской Федерации» частным детективам разрешается в целях сыска «сбор сведении по уголовным делам на договорной основе с участниками процесса».

Чтобы суд в заседании признал допустимыми сведения, собранные частным детективом, защитник должен соблюсти следующие условия: заключить договор с частным детективным бюро; получить копию лицензии этого бюро или частного детектива, подтверждающую законность их деятельности; получить письменный отчет частного детектива о произведенных им действиях по сбору нужных защите сведений; заявить ходатайство о приобщении к материалам дела указанных документов, а также сведений, материалов или предметов, полученных частным детективом; заявить ходатайство о допросе частного детектива в качестве свидетеля; заявить ходатайство о проверке добытых материалов процессуальным путем.

Деятельность адвоката-защитника по сбору и представлению доказательственной информации суду должна осуществляться на основании знания и владения криминалистической моделью преступной деятельности определенного вида преступлений применительно к конкретному случаю. Речь идет не только о наиболее эффективных в данном случае средствах и рекомендациях, но и о методах их использования, об особенностях организации расследования -- планировании этого процесса с позиции адвоката-защитника. См. там же.

Выбор тактики защиты напрямую зависит от профессиональной подготовки адвоката, имеющегося у него опыта. Участие адвоката-защитника в доказывании напрямую зависит от выработки им тактики защиты, которая должна отвечать принципу преемственности на стадиях досудебного и судебного производства. Решение данной задачи возможно с учетом многих факторов, которые непосредственно или опосредованно влияют на моделирование ситуации защиты.

Такое моделирование облегчит построение системы доказательств по делу, даст защитнику возможность правильно, с исчерпывающей полнотой и конкретно определить обстоятельства, подлежащие доказыванию, установить связь между имеющимися фактическими данными и обстоятельствами, подлежащими доказыванию по делу, сгруппировать доказательства и сделать вывод об установлении обстоятельств, имеющих значение для дела, представить и построить систему доказательств в целом. Ситуация защиты по уголовному делу зависит от целого ряда факторов, начиная от наличия в материалах уголовного дела доказательств и возможностей получения дополнительной доказательственной информации и заканчивая умением адвоката-защитника установить психологический контакт с другими участниками процесса. Баев М.О., Баев О.Я. Тактика уголовного преследования и профессиональной защиты от него. Прокурорская тактика. Адвокатская тактика / Науч.- практ. пособие. М., «Экзамен». 2005. -- 320 с.

В любом случае адвокат - защитник, участвуя в деятельности по доказыванию, обязан занимать активную позицию, позволяющую ему адекватно ситуации участвовать в сборе доказательств по уголовному делу.

Литература

1. Адвокат: навыки профессионального мастерства / Под ред. Л.А. Воскобитовой, И.Н. Лукьяновой, Л.П. Михайловой. - М.: Волтерс Клувер, 2006. С. 138.

2. Баев М.О., Баев О.Я. Тактика уголовного преследования и профессиональной защиты от него. Прокурорская тактика. Адвокатская тактика / Науч.- практ. пособие. М., «Экзамен». 2005. - 320 с.

3. Безлепкин Б.Т. Уголовный процесс России: Учебн. пособ. 3-е изд., перераб. и доп. М., 2006. 480 с.

4. Громов Н.А. Понятие процесса доказывания / Н.А. Громов, Е.Ю. Жога, И.В. Новичков // Право и политика. 2005. №2. С. 7-9.

5. Кудрявцев В.Л. Процессуальные и криминалистические основы деятельности адвоката-защитника в российском уголовном судопроизводстве. М., «Юрлитинформ». 2006. 176 с.

6. Краскова Инна Сергеевна. Защитник как субъект доказывания на досудебных стадиях уголовного процесса: автореф. канд. Дисс.: 12.00.09 / Краскова Инна Сергеевна.- Москва, 2008.- 164 с.

Размещено на allbest.ru