Правовое регулирование досудебных процедур банкротства кредитных организаций

Размещено на http://www.allbest.ru/

Правовое регулирование досудебных процедур банкротства кредитных организаций

Особенность правового регулирования банкротства кредитных организаций состоит в том, что его основная часть посвящена досудебным мерам, имеющим целью предупреждение несостоятельности, порядку и условиям их осуществления. Это обусловливается тем, что «постоянно сохраняющаяся угроза системного кризиса ставит вопрос об укреплении и стабилизации банковской системы на первое место» [1].

Определенные нами цели развития законодательства о банкротстве кредитных организаций свидетельствуют об актуальности рассмотрения такого аспекта правового регулирования досудебных процедур банкротства, как защита прав кредиторов. Удовлетворение требований кредиторов - как результат успешного проведения мер по предупреждению несостоятельности, либо в ходе конкурсного производства - возможно лишь при наличии имущества. Поэтому обеспечение сохранности и возврата имущества кредитной организации представляются первоочередной задачей рассматриваемого этапа банкротства.

Согласно действующему законодательству, обеспечение сохранности имущества кредитной организации выражается, прежде всего, в ограничении полномочий органов управления кредитной организации по распоряжению ее имуществом. Пределы такого ограничения зависят от уровня ее финансового положения и применяемых к ней мер Национальным банком РК. Наименьшие ограничения могут вводиться на начальной стадии ухудшения ее финансового положения - при наличии одного из оснований осуществления мер по предупреждению ее несостоятельности.

С момента получения требования Национального Банка РК об осуществлении мер по финансовому оздоровлению законодательством установлен запрет кредитной организации на принятие решения о распределении прибыли между ее учредителями (участниками), выплате (объявлении) дивидендов, на выполнение указанных действий, а также на удовлетворение требований учредителей (участников) о выделе им доли (части доли) или выплате ее действительной стоимости либо выкупе акций.

В соответствии со статьей 6 Закона РК «О банкротстве» [2] сделки, совершенные должником до признания его банкротом, должны быть признаны недействительными:

1) при наличии оснований, предусмотренных гражданским законодательством Республики Казахстан;

2) по заявлению уполномоченного органа, кредиторов, реабилитационного или конкурсного управляющего, если сделка, совершенная должником с отдельным кредитором или иным лицом после возбуждения дела о банкротстве влечет предпочтительное удовлетворение требований одних кредиторов перед другими.

Согласно статье 14-8 Закона РК «О банкротстве» [2] собственнику имущества должника (уполномоченному им органу), учредителям (участникам), всем органам юридического лица запрещается использование и реализация имущества вне рамок обычных коммерческих операций, за исключением предусмотренных планом реабилитации, без согласия собрания кредиторов или иных органов кредиторов, создаваемых при применении к должнику мер государственной поддержки.

Соответственно, в банке неправомерно распоряжение имуществом без контроля реабилитационного и конкурсного управляющего и обязывает кредитную организацию уведомлять Национальный банк РК о совершении сделок, связанных с распоряжением имуществом.

Согласно статьи 9-1 Закона РК «О банкротстве» [2]: По заявлению собственника имущества должника (уполномоченного им органа), учредителей (участников) с согласия собрания кредиторов суд сохраняет право управления имуществом и делами должника с момента утверждения плана реабилитации за собственником имущества должника, учредителями (участниками).

Заявление о сохранении права управления имуществом и делами должника с приложением решения собрания кредиторов направляется в суд одновременно с представлением плана реабилитации.

В случае принятия решения собранием кредиторов об отмене права собственника имущества должника, учредителей (участников) на управление имуществом и делами должника собрание кредиторов обязано представить свою кандидатуру реабилитационного управляющего из числа лиц, зарегистрированных в уполномоченном органе. Решение собрания кредиторов об отмене права на управление имуществом и делами должника направляется в суд одновременно с представлением плана реабилитации.

Собрание кредиторов также обязано представить кандидатуру реабилитационного управляющего в случае отстранения собственника имущества должника, учредителей (участников) от управления имуществом и делами должника.

В случае приостановлении полномочий собственника, реабилитационный управляющий наделен широкими полномочиями по обеспечению сохранности имущества (статья 1 Закона РК «О банкротстве») [2].

Реабилитационный управляющий - лицо, которому передаются в порядке, установленном настоящим Законом, полномочия по управлению имуществом и делами несостоятельного должника на период реабилитационной процедуры.

Реабилитационный управляющий (статья 51 Закона РК «О банкротстве») [2]:

1. принимает имущество должника в управление и распоряжается им в пределах, установленных настоящим Законом;

2. имеет в отношении имущества должника соответствующие права и исполняет обязанности, предусмотренные законодательством Республики Казахстан для всех его органов;

3. в течение десяти рабочих дней со дня его назначения уполномоченным органом размещает в периодических печатных изданиях, распространяемых на всей территории Республики Казахстан и соответствующей административно-территориальной единицы по месту нахождения должника, получивших в установленном порядке право официального опубликования нормативных правовых актов, на казахском и русском языках публикацию о применении процедуры реабилитации к должнику и о порядке заявления требований кредиторами;

4. организует выполнение реабилитационного плана;

5. направляет в суд ходатайство о внесении изменений и дополнений в план реабилитации, согласованных собранием кредиторов;

6. ведет реестр требований кредиторов;

7. уведомляет всех членов комитета кредиторов о месте и дате проведения первого заседания комитета, которое проводится в сроки;

8. направляет уведомление членам комитета кредиторов в порядке и сроки, установленные законодательством;

9. совершает действия, установленные законодательством, а также направляет материалы участникам собрания кредиторов, избравшим заочное голосование, в порядке и сроки, установленные законодательством;

10. запрашивает и получает от организаций, государственных органов и их должностных лиц информацию о должнике;

11. вправе участвовать в отношениях, регулируемых законодательством о банкротстве, с применением информационной системы;

12. обращается в суд о приостановлении реабилитационной процедуры;

13. выполняет другие полномочия, предусмотренные настоящим Законом.

2. Согласно решению собрания кредиторов реабилитационный управляющий:

1. совершает сделки вне рамок обычных коммерческих операций;

2. принимает решения, влекущие за собой увеличение расходов должника на потребление, в том числе на оплату труда работников должника;

3. обращается в суд о прекращении реабилитационной процедуры;

4. обращается в суд о прекращении реабилитационной процедуры и признании должника банкротом в случаях, установленных настоящим Законом.

Наиболее эффективными средствами защиты прав кредиторов призваны служить отзыв лицензии на осуществление банковских операций и следующее за ним, обязательное назначение временной администрации.

Такой вывод можно сделать из анализа последствий ограничения правоспособности кредитной организации, которые влечет отзыв указанной лицензии (ст. 48 Закона РК «О банках и банковской деятельности») [2].

После издания приказа Национального Банка РК об отзыве лицензии и до момента назначения конкурсного управляющего (ликвидатора) кредитной организации запрещается заключение сделок и исполнение обязательств по ее сделкам, за исключением расходования денежных средств, связанного с продолжением функционирования кредитной организации. Но и эти расходы осуществляются с корреспондентского счета, открытого в подразделении расчетной сети НБ РК по смете расходов, согласованной с территориальным учреждением НБ РК, либо уполномоченным представителем в случае его назначения.

При получении приказа Национального Банка РК об отзыве лицензии территориальное учреждение НБ РК, другие кредитные организации прекращают все приходные и расходные операции по балансовым и внебалансовым счетам данной кредитной организации и ее филиалов.

Ст. 62-5 Закона РК «О Национальном банке РК» [3] предусматривает назначение Банком в кредитную организацию с момента отзыва лицензии своего уполномоченного представителя. В период деятельности уполномоченного представителя НБ РК кредитная организация вправе осуществлять разрешенные ей законами сделки только по согласованию с ним. Полномочия уполномоченного представителя НБ РК по получению сведений, составляющих банковскую тайну установлены подзаконным актом Национального Банка РК, что препятствует осуществлению им своей деятельности, поскольку «органы, не перечисленные в законодательстве, не вправе требовать от кредитной организации предоставления информации, составляющей банковскую тайну». С установлением императивности назначения реабилитационного и конкурсного управляющего в кредитную организацию после отзыва у нее лицензии, институт уполномоченного представителя фактически утратил сферу применения.

Закон РК «О Национальном банке РК» запрещает Национальному Банку РК вмешиваться в оперативную деятельность кредитных организаций.

В западных странах активно используется аналогичный институт представителя надзорного органа в кредитных организациях, имеющих основания для предупреждения несостоятельности, а также отстранение органов управления. Так, Банку Испании предоставлено право назначать уполномоченное лицо для проверки и одобрения всех решений органов управления кредитной организации, имеющей финансовые проблемы системного характера. Этот уполномоченный имеет право «вето». Фонд гарантирования депозитов может оказывать материальную поддержку проблемному банку с целью финансового оздоровления с момента назначения в органы управления банка представителей банковской корпорации. Сокращение при определенных условиях дееспособности банков и их органов управления экономистами признается одним из способов побуждения к сокращению проблемными банками накопленной задолженности [4].

Таким образом, на основе изучения правового регулирования досудебных процедур банкротства и практики его применения можно сделать следующие выводы.

Ненадлежащее исполнение Национальным банком РК надзорных функций, несвоевременное реагирование на ухудшение финансового положения кредитных организаций, на нарушение прав кредиторов предоставляет возможность кредитным организациям длительное время совершать действия, причиняющие ущерб кредиторам.

Такое положение стало возможным в связи с тем, что законодательство содержит недостаточно оснований вменения надзорному органу в обязанность применять меры в порядке надзора, меры по предупреждению несостоятельности, предоставляя ему широкие возможности действовать по своему усмотрению. На практике это приводит к тому, что меры по предупреждению несостоятельности не проводятся, реабилитационный управляющий не назначается, заявление о признании банка банкротом не подается на протяжении длительного времени фактической неплатежеспособности кредитных организаций.

Распоряжение активами должника не ограничивается, его имущество расхищается. Кредитные организации злоупотребляют правом на принятие денежных средств или платежных поручений, заведомо зная, что средства не будут перечислены в связи с наличием картотеки неоплаченных платежных документов. Бюджет не получает обязательные платежи в связи с умышленным проведением таких платежей через неплатежеспособные кредитные организации. Реабилитационный управляющий, а в дальнейшем и управляющий не имеют возможности реализовать свои полномочия по обращению в суд с заявлением о признании сделки кредитной организации недействительной, по возвращению дебиторской задолженности из-за уничтожения (утраты) доказательств. В итоге это влечет невозможность удовлетворения требований кредиторов в ходе конкурсного производства, значительно усугубляет негативные последствия банкротства и представляет собой серьезную опасность для экономической стабильности[5].

Институт признания сделок кредитной организации неэффективен, поскольку не позволяет оспорить заведомо невыгодные для кредитной организации сделки. Круг субъектов правоотношений признания сделки недействительной не учитывает особенности системы управления отечественными кредитными организациями, практику совершения сделок по многократной передаче имущества кредитной организации между взаимосвязанными аффилированными лицами кредитной организации.

Реорганизация, являющаяся эффективной мерой по предупреждению несостоятельности, не получила распространения. Немаловажной причиной этого служит недостаточность механизмов, направленных на стимулирование проведения этой меры. Отсутствие у кредитной организации, присоединяющей к себе неплатежеспособную кредитную организацию, права требовать возвращения имущества последней, которое было неправомерно выведено до реорганизации, обусловливает невыгодность реорганизации для финансово устойчивых организаций.

Требует дальнейшей научной разработки вопрос возложения функций контроля банка на страховщика, осуществляющего страхование вкладов в банках и обеспечения его материальной заинтересованности в наибольшем сохранении ликвидных активов застрахованного банка.

Таким образом, предусмотренные действующим законодательством меры по предупреждению несостоятельности кредитных организаций в полной мере не защищают права и законные интересы их кредиторов. По нашему мнению, решению этой проблемы будет способствовать внесение следующих изменений в законодательство и практику Национального Банка РК.

Орган банковского надзора должен вводить меры непосредственного контроля за соблюдением кредитной организацией положений законодательства для ограничения прав органов управления по распоряжению имуществом кредитной организации, предупреждения причинения ущерба ее кредиторам. Такие меры должны осуществляться в наиболее ранний период обнаружения признаков, свидетельствующих о приближении несостоятельности кредитной организации.

Под причинением ущерба кредиторам следует понимать заключение или исполнение сделки, либо совершение иного действия, в результате которого значительно уменьшается рыночная стоимость имущества, за счет которого были бы удовлетворены требования кредиторов в случае признания кредитной организации несостоятельной, либо становится невозможным возвращение имущества в конкурсную массу.

Этот вопрос можно решить с помощью установления обязанности Национального Банка РК назначать в кредитную организацию своего уполномоченного представителя с момента появления у такой организации оснований, предусмотренных законодательством. Поскольку такое назначение не подлежит опубликованию, оно более учитывает интересы сохранения кредитной организации, ее репутации, чем назначение временной администрации. При этом следует включить уполномоченного представителя Национального Банка РК в состав органов, управомоченных требовать от кредитной организации предоставления информации, составляющей банковскую тайну. Требования к кандидатуре, полномочия, цели деятельности уполномоченного представителя должны быть определены в Законе РК «О банкротстве» аналогично соответствующим характеристикам правового статуса руководителя реабилитационного и конкурсного управляющего в случае ограничения полномочий исполнительных органов кредитной организации.

Необходимо разработать меры ответственности Национального Банка РК как надзорного органа за неисполнение указанных обязанностей.

Предупреждению несостоятельности в форме реорганизации будет способствовать предоставление права кредитной организации, образованной в результате такой реорганизации, обращаться в арбитражный суд с заявлением о признании недействительной сделок реорганизованной кредитной организации, по основаниям, предусмотренным положениями Закона о банкротстве.

Пределы ограничения прав органов управления кредитной организации по распоряжению ее имуществом при назначении реабилитационного и конкурсного управляющего должны быть расширены. В частности, требуется установить сумму сделки, заключаемой кредитной организацией без контроля назначенной реабилитационного и конкурсного управляющего в твердом размере (помимо существующего процентного соотношения суммы сделки с размерами активов). Вторым способом может быть введение обязанности органов управления кредитной организации согласовывать с временной администрацией совершение сделок с аффилированными лицами кредитной организации.

Восстановление имущества кредитной организации возможно с помощью расширения оснований признания сделок недействительной, в том числе содержания понятия «заинтересованных лиц», установления презумпции недобросовестности аффилированных лиц кредитной организации - сторон таких сделок, объектом которых является имущество кредитной организации. Если сделка, заключенная кредитной организацией, признана судом недействительной по основаниям, предусмотренным законодательством о банкротстве, то все последующие сделки, заключенные между аффилированными лицами кредитной организации, должны считаться оспоримыми, если объектом таких сделок является имущество кредитной организации.

банковский кредитный стабилизация

Литература

банковский кредитный стабилизация

1.Юлова Е.С. Правовое регулирование несостоятельности (Банкротства) кредитных организаций: Дис. ... канд. юрид. наук: 12.00.03 .-М.: РГБ, 2003.

2.Закон Республики Казахстан от 21 января 1997 года № 67-I «О банкротстве» // www.zakon.kz.

3.Закон Республики Казахстан «О национальном банке Республики Казахстан» // www.zakon.kz.

4.Юлова Е.С. Защита имущественных интересов кредиторов как особенность правового регулирования банкротства кредитной организации // Актуальные проблемы права: Сб. науч. тр. Вып. 3. / Под ред. Е. В. Протас. - М.: МГИУ, 2001. С. 222-235.

5.Михайленко И.С. Временная администрация по управлению кредитной организацией // Законность. - 2001. - № 5. - С. 39 - 43.

Размещено на Allbest.ru