Создание производственного кооператива

Размещено на http://www.allbest.ru/

УДК 347.19

Создание производственного кооператива

Тлебаева Г.М., Абильтаев Е.К.,

Таразский государственный университет им. М.Х. Дулати, г. Тараз

Содержание статьи

Начиная с XVII в. увеличивалось число людей, профессионально специализирующихся на учреждении юридических лиц. Консультационные, правовые, финансовые, иные фактические и юридические услуги по созданию акционерных компаний оказывают аудиторы, юридические фирмы, специализированные эмиссионные институты и т.д. [1].

Согласно статье 3 Закона РК "О производственном кооперативе" производственный кооператив образуется по решению общего собрания учредителей - физических лиц. Действующее гражданское законодательство Республики Казахстан не определяет понятие учредителя, устанавливает всего лишь его права и обязанности по созданию юридического лица.

На основе анализа различных нормативно-правовых актов и работ специалистов можно дать следующее определению учредителю юридического лица. Учредитель - гражданин, юридическое лицо, публично-правовое образование, принимающие следующие решения:

- о создании юридического лица;

- об утверждении его учредительных документов; о передаче ему в собственность (или на основании иного вещного права) части своего имущества [2].

Поскольку производственный кооператив является юридическим лицом, на него распространяются все правила создания юридического лица. Производственный кооператив подлежит регистрации в органах юстиции в соответствии с установленным порядком и считается созданным с момента государственной регистрации.

Процесс образования и деятельности юридического лица немыслим вне проявления воли определенной группы людей или даже одного человека, равно как он невозможен вне проявления в какой-либо форме государственной воли [3].

Не случайно многие философы и правоведы утверждают, что верховная власть при помощи фикции на основании закона признает или создает для юридических целей, поставленных отдельными людьми, искусственный субъект права - юридическое лицо [4]. Н.В. Козлова определяет юридическое лицо как одновременно реальный и искусственный субъект [5]. Из этого определения также следует вывод, что его создание есть следствие акта деятельности других субъектов, основанного на прямом или косвенном дозволении государства.

Использование термина "волеизъявление" необходимо, чтобы разграничить волеизъявление учредителя о намерении создать юридическое лицо как одностороннюю обязательственную сделку и окончательное решение о создании юридического лица, которое является односторонней корпоративной сделкой. Каждая из этих сделок служит самостоятельным элементом сложного юридического состава, которым обусловлено возникновение нового субъекта [6].

Производственный кооператив является корпоративной организацией. В правовой доктрине к юридическим лицам корпоративного типа относят коммерческие организации, для достижения уставных целей которых необходимо соединение усилий нескольких участников, уставный (складочный) капитал которых поделен на определенные доли [7]. Корпоративная организация основана на членстве - комплексе взаимосвязей участников организаций между собой и с организацией [8]. Указанные правоотношения закрепляются в учредительных документах юридического лица. Закон РК "О производственном кооперативе" не отвечает на вопрос, каким образом - единогласно или большинством голосов - принимаются решения о создании кооператива и утверждении его устава.

Производственный кооператив создается по решению общего собрания, предположим, если один из участников проголосовал против устава производственного кооператива, он просто не становиться его членом. Поэтому подобные решения должны приниматься единогласно.

Производственный кооператив осуществляет свою деятельность на основании учредительного договора и устава (статья 4 Закона РК "О производственном кооперативе"). Субъекты малого, среднего и крупного предпринимательства, создаваемые в организационно-правовой форме производственного кооператива, могут осуществлять свою деятельность на основании типового устава, содержание которого определяется Правительством Республики Казахстан.

Понятие учредительного договора имеет длительную историю. Первые зачатки учредительного договора обнаруживаются в римском праве при рассмотрении вопроса о создании торговых и промышленных товариществ [2].

В средние века в области морской торговли получили распространение соглашения о создании товариществ в виде комменды (прообраз коммандитного товарищества) [9].

В начале 80-х годов учредительный договор стал применяться в качестве правовой основы для создания совместных предприятий с иностранным участием.

Представляется возможным с известной долей условности разделить все существенные в силу закона условия учредительного договора на три группы:

- сведения, касающиеся создания юридического лица (решение о его создании, порядок деятельности по созданию, утверждение устава);

- сведения, касающиеся имущественных и смежных с ними вопросов (о составе и размерах имущественных взносов, передаваемых учредителями в собственность кооператива, о порядке распределения прибыли и убытков, о порядке выхода учредителей из кооператива);

- личные сведения о членах кооператива.

Соответственно, необходимо выяснить, какие из данных сведений должны подлежать защите в связи с тем, что они могут быть использованы против интересов участников производственного кооператива. Информация, связанная с созданием производственного кооператива как юридического лица, не может представлять какого-либо интереса для третьих лиц, поскольку требуемые в этой связи процедуры предусмотрены законодательством о регистрации юридических лиц. Сведения о составе и размерах имущественных взносов и о порядке распределения прибыли и убытков должны быть отражены в уставе. Информация, содержащаяся в уставе производственного кооператива, является доступной для сведения всех заинтересованных лиц. Порядок прекращения участия также регламентируется соответствующими положениями устава производственного кооператива и законодательством.

И, наконец, по поводу третьей группы сведений. Имена членов кооператива указываются в его уставе, когда речь идет о размере пая каждого члена. Что же касается даты и места рождения, то раскрытие этих сведений, как и данных о месте жительства члена кооператива, представляет собой крайне несложную операцию.

Законодательство Республики Казахстан о производственном кооперативе включает учредительный договор производственного кооператива в состав документов, представляющих собой коммерческую тайну, который подлежит предъявлению в государственные и иные официальные органы, а также третьим лицам только по решению исполнительного органа кооператива либо в случаях, установленных законодательными актами (п.3 статья 5 Закона РК "О производственном кооперативе"). Соответственно все сведения, указанные в учредительном договоре, являются коммерческой тайной.

Е.А. Суханов, проводя отличия учредительного договора от договора о совместной деятельности, отмечает, что "...учредительный договор определяет не только согласованную деятельность его участников (учредителей), но и правовое положение нового юридического лица, будучи одним из его учредительных документов. Поэтому, выполняя роль учредительного документа, такой договор не прекращает действие с созданием (государственной регистрацией) новой организации, а сохраняет его на все время работы созданного юридического лица" [10]. На аналогичной точке зрения стоит П.А. Панкратов [11].

Согласно статье 41 ГК РК Юридическое лицо осуществляет свою деятельность на основании устава и учредительного договора или, если юридическое лицо учреждено одним лицом, устава и оформленного в письменном виде решения об учреждении юридического лица (решения единственного учредителя).

Если в результате выбытия других членов в кооперативе остается единственный член, он вправе в течение шести месяцев, либо принять новых членов и сохранить кооператив, либо реорганизовать его в такое хозяйственное товарищество, которое в соответствии с Гражданским кодексом Республики Казахстан может быть создано одним лицом. При невыполнении указанных требований по истечении шести месяцев кооператив подлежит ликвидации (п.2 статья 25 Закона РК "О потребительском кооперативе").

Отсюда следует важный вывод - прекращение учредительного договора и прекращение производственного кооператива не обязательно будет происходить одновременно.

Учредительный договор является многосторонней сделкой гражданско-правового характера, поэтому может быть изменен не иначе чем подписанием учредителями соглашения об изменении договора.

Статья 11 Закона РК "О производственном кооперативе" содержит следующие требования к составлению устава производственного кооператива:

1) наименование и местонахождение;

2) предмет и цели деятельности;

3) порядок вступления и выхода членов из потребительского кооператива, в том числе выдела своей доли в имуществе кооператива;

4) состав, размер и порядок внесения имущественных (паевых) взносов, ответственность за нарушение обязательств по внесению имущественных (паевых) взносов;

5) порядок формирования, избрания (переизбрания) и полномочия исполнительного, контрольного и иных органов потребительского кооператива, порядок принятия ими решений;

6) состав и компетенцию органов управления потребительского кооператива;

7) порядок принятия решений органами управления, в том числе о вопросах, решения по которым принимаются единогласно или квалифицированным большинством голосов;

8) порядок покрытия членами потребительского кооператива убытков, понесенных кооперативом;

9) условия реорганизации и прекращения деятельности кооператива;

10) сведения о филиалах и представительствах;

11) характер и порядок личного трудового участия членов потребительского кооператива в его деятельности;

12) взаимоотношения между потребительским кооперативом и его членами, исполнительным органом потребительского кооператива и наемными работниками.

На практике же нередки ситуации, когда один и тот же вопрос в уставе в учредительном договоре регулируется по-разному. Каким образом разрешать противоречия между этими двумя учредительными документами?

По мнению Р.В. Масленникова, в случае противоречий между учредительным договором и уставом должны применяться условия:

1) учредительного договора, если они относятся к внутренним отношениям учредителей;

2) устава, если их применение может иметь значение для отношений юридического лица с третьими лицами".

Установленные учредительными документами положения могут одновременно касаться как взаимоотношений между учредителями, так и отношений юридического лица с третьими лицами. Пример тому - положение о составе и размере имущественных взносов. С одной стороны, размер имущественного взноса члена общества влияет, по общему правилу, на размер его доли в имуществе общества, с другой - на размер дополнительной ответственности члена по обязательствам общества при недостаточности у него собственного имущества, если такая ответственность установлена.

Таким образом, размер имущественного взноса члена общества касается как внутренних отношений его членов, так и затрагивает интересы третьих лиц - кредиторов.

Все вышеперечисленные обстоятельства дают, основание говорить о необходимости легального ограничения срока действия учредительного договора и его прекращении государственной регистрацией юридического лица. Это позволит устранить надуманные противоречия между "сферами влияния" устава и учредительного договора, снять некорректный вопрос о сравнении юридической силы этих документов при их противоречии друг другу и так далее. Учредительный договор должен быть ничем иным, как отдельным видом договора о совместной деятельности, прекращающимся созданием юридического лица.

В литературе такие суждения имеют место. Так, по мнению В. Бублика, "учредительный договор относится к типу гражданско-правовых соглашений о совместной деятельности". Однако, у этой точки зрения имеются и свои оппоненты. Например, А.Б. Савельев считает, что "такая позиция не вполне корректна, так как законодательство разделяет эти два вида договорных типа, хоть и относящихся к группе обязательств по совместной деятельности, но являющихся самостоятельными гражданско-правовыми договорами" [12].

По мнению Р.В. Масленникова, суждение последнего автора, не проводящего, различий между гражданским законодательством, с одной стороны, и гражданско-правовой наукой, - с другой. Ведь, стоя на такой позиции, можно подвергать, по сути, безапелляционной критике, буквально, любую идею, направленную на совершенствование действующего законодательства, лишь по той причине, что она не соответствует последнему [13].

Ряд исследователей выдвигают компромиссную точку зрения, утверждая, что при создании юридического лица между его учредителями может иметь место либо договор о совместной деятельности, либо учредительный договор.

Как отмечает И.В. Елисеев, "что же касается возможных целей деятельности такого неправосубъектного объединения (речь идет о простом товариществе), то никаких ограничений на создание юридических лиц закон формально не предусматривает" [14].

Более того, вновь обратившись к существенным условиям учредительного договора производственного кооператива, отметим, что многие его положения (принятие на себя обязательства по созданию юридического лица, определению порядка совместной деятельности по его созданию, условия передачи ему своего имущества) представляют собой действия, направленные на его создание, и не решают вопросы, возникающие в процессе его функционирования. Другая группа условий, направленных на решение вопросов, возникающих в процессе функционирования кооператива (условия и порядок распределения между участниками прибыли и убытков, управления деятельностью юридического лица, выхода учредителей (участников) из его состава.), находит свое отражение либо в уставе, либо в законодательстве.

Таким образом, основная группа условий решается или до, или в процессе регистрации кооператива, остальные же регулируются уставом или законодательством. Все это не может не ставить вопроса о необходимости прекращения действия учредительного договора созданием юридического лица.

В уставе производственного кооператива должно быть указано его фирменное наименование и местонахождение (статья 11 закона РК "О производственном кооперативе"). Наименование юридического лица включает в себя его название и указание на организационно - правовую форму (Статья 38 ГК РК).

Наличие последнего требования объясняется тем, что коммерческие юридические лица могут быть созданы лишь в предусмотренных ГК организационно-правовых формах. Некоммерческие организации, также не могут быть созданы в формах, не предусмотренных ГК и иными законодательными актами.

Поэтому регистрирующие органы должны иметь легкодоступную информацию, позволяющую избежать любого двусмысленного толкования вопроса о соответствии законодательству организационно-правовой формы создаваемого юридического лица. Это требование также направлено на защиту кредиторов и иных заинтересованных лиц, которые вправе иметь достаточную информацию о возможном контрагенте. Включение указания на организационно-правовую форму в наименование юридического лица - наиболее простой и надежный способ обеспечить реализацию этого права.

Этим же достигается и еще одна цель. Указание в наименовании юридического лица его организационно-правовой формы позволяет при возникновении каких-либо споров без затруднений использовать специальное законодательство об этих формах, если некоторые вопросы не нашли своего отражения в учредительных документах или положения учредительных документов этого юридического лица входят в противоречие с императивными нормами законодательства. Наименование коммерческой организации имеет особый статус. В соответствии с ГК РК оно признается фирменным наименованием.

В условиях рынка своевременное и широкое использование результатов умственного труда, к которому относиться и фирменное наименование способствует повышению эффективности предпринимательской деятельности, качества и конкурентоспособности товаров, работ и услуг.

О ценности наименования бизнеса можно судить по тому, насколько часто тот или иной бизнес переносится в другое место посредством франчайзинга. Фирменное наименование согласно статье 125 ГК РК признано интеллектуальной собственностью юридического лица, т.е. самостоятельным объектом гражданского права. Использование фирменного наименования может осуществляться третьими лицами только с согласия правообладателя.

Предоставление другому лицу права использовать в предпринимательской деятельности комплекс исключительных прав, включая фирменное наименование, принадлежащих правообладателю, происходит в рамках теперь уже известного нашему законодательству договора франчайзинга.

Защита фирменного наименования имеет тесную связь с защитой деловой репутации. К сожалению, нам представляется что эти вопросы не получили достаточной разработки в правовой литературе.

Судебная практика здесь, как правило, сталкивается со следующими проблемами. Во-первых, поскольку фирменное наименование включает в себя указание на организационно-правовую форму его обладателя, не ясен вопрос правомерно ли его использование лицом, имеющим иную юридическую личность. Во-вторых, вызывает споры вопрос, является ли неправомерным использование чужого фирменного наименования на иностранном языке или в сокращенном виде, если оно было зарегистрировано правообладателем на русском языке и полностью.

Строгие правила по использованию названия предусмотрены в США Название компании, как правило, должно пройти предварительную проверку в Секретариате штата или ином официальном органе на предмет оригинальности (неповторяемости). Наименование не просто не должно совпадать с уже имеющимися, но и не должно походить на названия других компаний с ограниченной ответственностью, а также корпораций и товариществ. Новой компании очень важно не допустить правовых конфликтов в связи с использованием созвучного названия, так как в противном случае дорогостоящий судебный процесс почти неизбежен. Поэтому рекомендуется, во-первых, заранее резервировать название, во-вторых, провести проверку на оригинальность дважды: до регистрации и немедленно после нее.

Одна из принципиальных, если не революционных, новелл Закона заключается в том, что экспертиза учредительных документов юридического лица не требуется. Видимо, разработчики Закона решили воспользоваться опытом стран англосаксонской правовой семьи. Так, в Великобритании при регистрации компании наряду с учредительными документами (Memorandum of Association (внешний документ) и Articles of Association (внутренний документ)) юрист (solicitor) либо директор или секретарь компании подает регистратору специальную декларацию о соблюдении всех необходимых для регистрации требований закона, и регистратор может принять ее в качестве достаточного доказательства выполнения таких требований в отношении регистрации компании. Еще проще правила регистрации корпораций в США. Отношения внутри компании, в том числе между участниками, а также описание деятельности органов определяются "внутренним" документом (By-laws или Code of regulation), который принимается уже после регистрации корпорации. Такое упрощение нам представляется в целом полезным для гражданского оборота. С другой стороны, обоснованной и позиция о том, что это может привести к появлению юридических лиц, учредительные документы которых не соответствуют требованиям законодательства. производственный кооператив учредительный совместная

Литература

1. Завидов Д.А. Анализ правового регулирования создания и деятельности акционерных обществ в Великобритании в сравнении с некоторыми тенденциями развития корпоративного права Швеции: Дисс.... канд. юрид. наук. С. 7, 42-43.

2. Закон РК "О производственном кооперативе".

3. Суворов Н.С. Об юридических лицах по римскому праву. М., 2000. С. 148-149.

4. Братусь С.Н. Юридические лица в советском гражданском праве. М, 1947. С. 5.

5. Герваген Л.Л. Развитие учения о юридическом лице. СПб., 1888. С. 45-47; Гуляев A.M. Русское гражданское право. Обзор действующего законодательства и проекта Гражданского уложения. СПб., 1907. С. 44-47.

6. Козлова Н.В. Юридическое лицо с точки зрения закона и правовой науки // Вестн. Моск. ун-та. Сер. 11, Право. 2002. N 5. С. 58-83; Она же. Понятие и сущность юридического лица: очерки истории и теории. М., 2003. С. 199.

7. Красавчиков О.А. Юридические факты в советском гражданском праве. М., 1958; Общая теория государства и права: Академический курс: В 2 т. / Под ред. проф. М.Н. Марченко. Т.1. Теория права. М., 1998. С. 281-311.

8. Кашанина Т.В. Корпоративное право (Право хозяйственных товариществ и обществ). М., 1999. С. 129-132, 140.

9. Батлер Уильям Э., Гаши-Батлер Марианн Е. Корпорации и ценные бумаги по праву России и США. М., 1997. С. 17, 38.

10. Ломакин Д.В. Акционерные правоотношения. М., 1997. С. 15.

11. Гражданское право: Учеб. В 2 т. / Под. ред. Е.А. Суханова. Т. 2. - М.: Изд-во БЕК, 1994. С. 375.

12. Панкратов П.А. Учредительный договор с участием иностранных юридических и физических лиц // Вестн. Моск. ун-та. Сер. 11, Право. 1992. N 3.

13. Бублик В. Гражданское законодательство и имущественный статус экономических агентов //Хозяйство и право. 1996. №8. С. 61.

14. Масленников Р.В. Гражданско-правовое регулирование создания и деятельности производственного кооператива. Дисс… канд. юрид. наук. М., 2005 г.

15. Гражданское право: Учеб. Ч. 2 / Под. ред. А.П. Сергеева, Ю.К. Толстого. - М: Проспект, 1997. С. 655.

Размещено на Allbest.ru