Правовое регулирование усыновления при наличии иностранного элемента

Размещено на http://www.allbest.ru/

Правовое регулирование усыновления при наличии иностранного элемента

Кантарбаева Д.Е.

Если исходить из общих тенденций понимания того, что представляет собой усыновление (удочерение), которое в юридической доктрине трактуется как "юридический акт, в силу которого между усыновленным ребенком и лицом, принявшим его на воспитание, устанавливаются правовые (личные и имущественные) отношения, существующие между родителями и детьми" [1.-с.391], то "международное" или "иностранное" усыновление имеет отличительную особенность, определяющую его сущность - юридическую связь данного отношения с несколькими правопорядками. Иными словами, усыновитель (усыновители) и усыновляемый должны быть иностранцами по отношению друг к другу, либо факт усыновления должен иметь место за границей в соответствии с правопорядком иностранного государства [2.-с.593]. юридический усыновление правовой

Говоря о специфике отношений, характеризующихся появлением юридической связи с правопорядками разных стран, необходимо отметить тот факт, что чаще всего такая связь очевидна даже с внешней точки зрения, а именно: иностранное гражданство субъектов отношения, либо постоянное местожительство за рубежом, либо установление юридического факта судом или иным юрисдикционным органом иностранного государства и т.д.

До начала 90-х годов в Республике Казахстан случаи международного усыновления были достаточно редки и лишь спустя несколько лет они заметно участились. Институт международного усыновления достаточно молод, и оттого не развит в полной мере.

Усыновление в его современном понимании существовало в казахском обществе в различных формах. Одна из них аменгерство - попечительство над детьми, оставшимися без отца или обоих родителей. Казахи, как правило, были многодетные и воспитание детей при кочевом образе жизни, распространенных инфекционных заболеваниях, постоянных межродовых распрях, было затруднено. Поэтому существовала практика передачи несосотоятельными родителями своих детей бездетным родственникам. Казахскому обществу было практически не свойственно безпризорство детей [3.-с.11]. К сожалению вопросы усыновления не получили широкого исследования в научных трудах казахстанских авторов. Проблемы же международного усыновления и вовсе не освещены.

В кодексе о браке и семье КазССР, введенного в действие с 1 января 1970 года, вопросы международного усыновления регулировались ст.187. В ней сказано, что усыновление ребенка, являющегося гражданином Казахстана допускается, если он проживает за границей [4.-с.246]. Допускается ли усыновление ребенка - гражданина Казахстана, проживающего в Казахстане, иностранными гражданами? Ответа на этот вопрос в Кодексе нет.

После становления суверенного государства - Республики Казахстан, произошел динамичный переход от закрытого к открытому обществу и как следствие расширение международных связей. Увеличивалось количество приезжающих в нашу страну иностранных граждан, среди которых туристы из других государств, студенты, деловые люди и т.д. Кроме того обстановка в стране благоприятствует восстановлению некогда утраченных взаимоотношений с родственниками и друзьями за границей. В свою очередь, стали обыкновенными выезды граждан РК на время или на постоянное место жительства в другое государство по различным причинам: желание людей вернуться на свою историческую родину, отток людей в связи с экономическими трудностями и др. Это лишь отдельные случаи кратковременных и длительных контактов между казахстанскими гражданами и гражданами других государств.

Вследствие распада СССР и образования Содружества Независимых государств (СНГ) произошло установление границ между Казахстаном и бывшими союзными республиками, что повлекло за собой появление иностранцев - граждан бывших республик СССР. Исторически обусловлено тесное взаимодействие между странами СНГ, порождающее за собой ряд вопросов, связанных с применением законодательства того или иного государства к семейным отношениям с участием иностранцев и лиц без гражданства.

Говоря о применении семейного законодательства к семейным отношениям с участием иностранцев, необходимо иметь в виду, что "гражданство РК определяет устойчивую политико-правовую связь лица с государством, выражающую совокупность их взаимных прав и обязанностей" (Закон РК "О гражданстве РК" от 20 декабря 1991 года). Гражданство, как принадлежность к государству, является юридическим состоянием, где РК ответственная перед лицом, признает и гарантирует его определенные права и свободы внутри страны и гарантирует ему защиту и покровительство за ее пределами. Лицо, в свою очередь, ответственно перед РК и несет обязанности по соблюдению ее Конституции и законодательства, территориальной целостности, уважительному отношению к обычаям, традициям, государственному языку и языку представителей всех национальностей, по укреплению могущества и суверенитета Казахстана. Согласно п.3 ст.10 Конституции РК за гражданином РК не признается гражданство другого государства. [5.-ст.27];

Правовую основу регулирования семейных отношений с участием иностранных граждан и лиц без гражданства составляет, прежде всего, Конституция РК, содержащая в себе основополагающие положения в рассматриваемой области: гарантию защиты государства семьи, материнства, отцовства и детства [5.-ст.27]; признание прав и свобод человека и гражданина [5.-ст.ст.10-39]; приоритетное значение международного договора [5.-п.3 ст.4]. Законодательство об усыновлении основывается на Конвенции о правах ребенка, к которой РК присоединилась в 1994 году. Основным же документом, регулирующим семейные отношения с участием иностранного элемента, является Закон РК "О браке и семье" от 17 декабря 1998 года №321-1.

В результате возросшего интереса иностранных граждан к усыновлению казахстанских детей в этой сфере наметился сдвиг в сторону корректировки законодательства РК. Касательно развития правовой базы, регламентирующей данный вид отношений можно выделить Постановление Пленума Верховного суда РК от 22 декабря 2000 года №17 "О некоторых вопросах применения судами законодательства о браке и семье при рассмотрении дел об усыновлении (удочерении) детей" [6]; Правила организации централизованного учета детей, оставшихся без попечения родителей; Положение об органах опеки и попечительства РК, утвержденное постановлением Правительства РК от 3 сентября 1999 года №1346 [6]; Правила об учете иностранных граждан, желающих усыновить детей, являющихся гражданами РК, утвержденными приказом министра иностранных дел РК от 17 июня 1999г. №655 [7]; Постановление Правительства РК №842 от 24 мая 1999г., утверждающее перечень заболеваний, при наличии которых лицо не может усыновить ребенка.

Законодательство РК, в частности Указ Президента РК, имеющий силу закона, "О правовом положении иностранных граждан в РК" от 19 июня 1995г. [8] дает определение "иностранным гражданам", под которыми в РК признаются лица, не являющиеся гражданами РК и имеющие доказательство своей принадлежности к гражданству иного государства. В соответствии с законодательством РК иностранцы в РК обладают широким спектром прав и свобод, а также обязанностей. Они предусмотрены разными отраслями законодательства: семейным, конституционным, административным, трудовым, гражданским, международным и т.д. Совокупность прав и обязанностей, которыми обладают иностранцы в данном государстве, называют правовым режимом. Он определяется как внутренним законродательством страны, так и международными договорами.

К лицам без гражданства относятся те, которые не являясь гражданами РК, не имеют необходимых доказательств своей принадлежности к гражданству другого государства.

Однако, не следует забывать, что переступив границу, иностранцы неизбежно соприкасаются с законами РК. Они должны их соблюдать, но говорить, что они полностью находятся под влиянием законордательства РК, было бы неправильно. Человек всегда сохраняет связь с государством, гражданином которого является, находится под его защитой. Таким образом, он должен соблюдать законы того государства, гражданином котрого является, и законы государства, в котором он временно находится или постоянно проживает. После въезда иностранцев на нашу территорию их правовой статус определяется казахстанским законодательством, которое в свою очередь должно соответствовать международным стандартам и обязательствам.

Таким образом, при наличии в семейных отношениях иностранного элемента возникает вопрос о том, право какой страны подлежит применению при их регулировании и органы какой страны компетентны принимать решение в процессе такого регулирования. Разрешение этих вопросов довольно сложный процесс. Вот лишь некоторые коллизионные вопросы, возникающие в этой сфере: различия в материальном праве различных стран; неодинаковые отношения их законодательств к усыновлению совершеннолетних и несовершеннолетних; вопросы необходимости согласия на усыновление со стороны законных представителей усыновляемого и др.

При разрешении таких вопросов возникает потребность в правильном применении коллизионных привязок. Коллизионные нормы, имеющие отношение к урегулированию вопросов усыновления, указывают на личный закон усыновителя, которым должны руководствоваться суды при вынесении своих решений. Так происходит во Франции, Норвегии, Швеции, Финляндии, России и многих других странах. Однако отметим совокупное применение права усыновителя и права усыновляемого.

Нормы Закона РК "О браке и семье" касательно усыновления, внесли серьезные изменения в регулирование этого института казахстанского семейного права. В указанный Закон впервые был введен Раздел VII Применение норм брачно-семейного законодательства к иностранцам и лицам без гражданства. В статье 209ЗоБС решаются коллизионные вопросы усыновления казахстанских детей иностранными гражданами, усыновления детей, являющихся иностранцами на территории РК, усыновление ребенка-гражданина РК, проживающего за пределами РК и др.

Неизменным остается принцип приоритета интересов ребенка при усыновлении. В соответствии с п.4 ст.209, при нарушении прав ребенка в результате усыновления, установленные законодательством РК и международными договорами РК, произведенное усыновление подлежит отмене в судебном порядке.

Согласно ст.209 ЗоБС усыновление и его отмена на территории РК иностранными гражданами ребенка, являющимся гражданином Республики Казахстан производится в соответствии с законодательством РК с соблюдением требований статей 76-78, 82-84, 96 и 209 ЗоБС, договоров, заключенных РК о межгосударственном сотрудничестве в области усыновления детей и оказания правовой помощи. Так, в Конвенции о правовой помощи и правовых отношениях по гражданским, семейным и уголовным делам 1993г., которую Казахстан ратифицировал 31 марта 1993г., в ст.37 "усыновление и его отмена осуществляется по законодательству усыновителя в момент подачи заявления об усыновлении или его отмене". Аналогичные нормы содержатся и в заключенных Казахстаном двухсторонних договорах о правовой помощи и правовых отношениях.

Решение коллизионных вопросов усыновления в соответствии с законодательством государства, гражданином которого является усыновитель, соответствует международной практике. Ведь ребенку, усыновленному иностранцем, предстоит жить в государстве усыновителя, где он в правовом отношении должен быть надежно защищен.

Передача казахстанских детей на усыновление гражданам РК, постоянно проживающим за пределами территории РК, иностранцам, не являющимся родственниками детей, разрешается по истечении трех месяцев со дня поступления сведений о таких детях и постановки их на централизованный учет. Усыновление на территории РК иностранными гражданами, состоящими в браке с казахстанскими гражданами, производится в порядке, установленном Законом РК "О браке и семье" для граждан РК, если иное не предусмотрено международным договором РК.

В обеспечении учета детей, оставшихся без попечения родителей и для урегулирования процесса усыновления казахстанских детей, оставшихся без попечения родителей, иностранцами, для объективного и точного обмена информацией, с целью защиты прав ребенка был принят Совместный приказ Министерства образования и науки РК, Министерства иностранных дел РК, Министерства юстиции РК и Министерства внутренних дел РК "Об организации оперативного обмена информацией по усыновлению (удочерению) детей, оставшихся без попечения родителей, иностранцами". Данный нормативный акт имеет целью упорядочить процесс международного усыновления путем согласованного взаимного сотрудничества основных органов государственной власти, задействованных в регулировании процесса усыновления казахстанских детей иностранцами. Каждое министерство постоянно вносит в свой банк данных и в пределах своей компетенции информацию об усыновлении казахстанских детей иностранцами.

В Министерстве иностранных дел РК и Министерстве образования и науки РК ведется учет иностранцев, желающих усыновить (удочерить) детей, граждан РК и учет детей, усыновленных иностранцами. Министерство внутренних дел РК и Министерство образования и науки РК взаимодействуют в сфере международного усыновления путем учета национальных паспортов, выданных детям, усыновленным иностранцами. Форма обмена информацией по международному усыновлению между Министерством юстиции РК и Министерством образования и науки РК - учет выдачи свидетельств об усыновлении ребенка, являющегося гражданином РК.

Примечательно употребление в Законе РК "О гражданстве РК" понятия "лиц без гражданства" в контексте усыновления, тогда как основной нормативный правовой акт, регулирующий отношения по усыновлению казахстанских детей гражданами другого государства, Закон "О браке и семье" понятия "лиц без гражданства" не содержит. В ст. 76 ЗоБС говорится о возможности усыновления казахстанских детей гражданами РК, постоянно проживающими на территории РК, родственниками ребенка, независимо от гражданства и места жительства этих родственников, гражданами РК, постоянно проживающими за пределами территории РК, иностранцами, не являющимися родственниками детей, но не упоминаются лица без гражданства, равно как и в ст.209 того же закона.

Итак, очевидно, что в подписанных РК договорах об оказании правовой помощи, которые мы анализировали ранее, существует норма, согласно которой усыновление и его отмена производятся по закону государства усыновителя. Однако, в Законе РК "О браке и семье" нет подобной нормы, прямо указывающей на непременное руководство законодательством усыновителей при усыновлении и его отмене. В данном случае приоритет отдается международным договорам, ратифицированным РК, т.к. в Конституции РК 1995 года отдается главенствующее положение международным договорам, ратифицированным РК перед законами РК. Также закреплено, что международные договоры ратифицированные РК применяются непосредственно, кроме случаев, когда из международного договора следует, что для его применения требуется издание закона [5.-п.3ст.4]. При столкновении положений внутреннего законодательства и норм международных договоров, приоритет отдается правилам, предусмотренным международными договорами.

Порой применение иностранного законодательства приводит к возникновению коллизий. Поэтому указанное правило вероятно, следует понимать в том смысле, что обязательно лишь соблюдение императивных требований, предусмотренных законодательством стран, гражданами которых являются усыновители.

Казахстанское государство, несмотря на все известные трудности, старается проявить определенную заботу о подрастающем поколении. Мы теперь усвоили истины, провозглашенные общепринятыми нормами международного права о правах человека, и в частности о правах детей. Признавая эти нормы, наше государство обязуется обеспечить каждому ребенку такую защиту и заботу, которые необходимы для его благополучия.

Литература

1. Большой юридический словарь /Под ред. А.Я. Сухарева, В.Д. Зорькина, В.Е. Крутских -М.:ИНФРА -М.,1999. -VI, (Библиотека словарей "ИНФРА-М").

2. Ануфриева Л.П. Международное частное право: В 3-х т. Том 2. Особенная часть: Учебник.- М.: Издательство БЕК, 2000.

3. Джандарбек Б.А. Правовые основы усыновления (удочерения) в Республике Казахстан (вопросы теории и практики): Автореферат - Алматы, 2002.

4. Комментарий к Кодексу о браке и семье КазССР.- Алма-Ата, 1989.

5. Конституция Республики Казахстан от 30.08.1995г.- Алматы: "Жеті жар?ы", 1998

6. Постановление Пленума Верховного суда РК "О некоторых вопросах применения судами законодательства о браке и семье при рассмотрении дел об усыновлении (удочерении) детей" от 22.12.2000г. №17 /ЮРИСТ - справочная правовая система.

7. Постановление Правительства РК "Об утверждении Положений об органах опеки и попечительства РК, о патронате и Правил организации централизованного учета детей, оставшихся без попечения родителей" от 09.09.1999г. №1346. /Семейное право. Сборник нормативно-правовых актов. - Алматы: Данекер.-2001.

8. Указ Президента РК, имеющий силу закона. "О правовом положении иностранных граждан в РК" от 19.06.1995г. /ЮРИСТ - справочная правовая система.

Размещено на Allbest.ru