Религиозное право

Размещено на http://www.allbest.ru/

Религиозное право

ВВЕДЕНИЕ

религиозный право мусульманский иудейский

Несмотря на бурное развитие научно-технического прогресса, культуры, различных информационных технологий религия по-прежнему не лишилась определённого влияния, затрагивающего право. Религиозные нормы так же оказывают воздействие на различные отношения в обществе во всех государствах современного мира. В одних религиях (христианство, буддизм, родоплеменные культы и др.) это воздействие незначительно, в других (ислам, иудаизм, индуизм) - право, возникнув в рамках самой религии, продолжает существовать и развиваться в неразрывной связи с ней, образуя такое явление как религиозное право.

Религиозное право всегда представляло интерес и любопытство как в начале своего развития, так и на современном этапе. Невозможно не заинтересоваться правом, которое в большинстве своём подчинено религии и существует при активном с ней взаимодействии.

Право называемое религиозным существенно отличается от права, действующего в большинстве стран мира. Оно имеет ряд особенностей, характеристик, признаков, которые отличают его от обычного права и позволяют считать уникальным. При этом нельзя не отметить, что религиозное право всё-таки схоже и с правом, которое не связано с религией. Оно имеет с ним множество точек соприкосновения. Можно сказать, что независимо от степени влияния религии на право, оно всё же остаётся правом. То есть совокупностью общеобязательных, юридически закреплённых правил поведения, регулирующих основные общественные отношения. При сохранении на сегодняшний день стран, в которых функционирует религиозное право, актуальность этой темы остаётся по- прежнему высокой.

1. ПРАВОВЫЕ СИСТЕМЫ СОВРЕМЕННОСТИ

1.1Понятие правовой системы

Религиозное право - одна из исторических форм права в системе которого источником является воля Бога, выраженная в священных книгах или преданиях. Государство при таком виде права выступает как посредник, выражающий божественную волю и дающий ей силу закона. Религиозное право чрезвычайно многообразно, что обусловлено особенностями каждой религии. Вместе с тем наибольший интерес представляют религии, которые именно стремятся подчинить себе право, а к таким религиям относятся: ислам, индуизм, иудаизм.

Начиная говорить о религиозном праве стоит прежде всего выяснить, а каким ещё может быть право. Религия на данный момент времени ни обладает в большей части стран такой значимостью, которая бы позволяла влиять ей на законы. Даже в повседневной жизни, человек преимущественно не обязан исповедовать какую-либо религию и быть связанным с какой-то из них (ст. Конституции РФ 12 « никакая религия не может быть признанной государственной или обязательной».) Из этого следует, что многие государства не придерживаются мнения, что религия может затрагивать правовые отношения. Даже наоборот в большинстве своём они считают, что право не имеет значительной связи с религией и тем более не опирается на неё при своём функционировании. А это говорит о том, что преимущественно оно не является религиозным. В то же время религиозное право не может считаться незначимым, потому что до сих пор активно действует в небольшом количестве государств.

Так как же получилось, что одни страны допустили такое слияние религии и права, а другие нет?

Оказывается, на протяжение истории право не было единым для всех стран мира. Зачастую это было вызвано особенностями отдельных государств использовать те или иные правовые элементы, которые выделяли его среди других. Подобное своеобразие и различие получило название правовая система, под которой подразумевается совокупность взаимосвязанных и взаимодействующих элементов, (правосознание, законность, юридическая практика, правовая культура, правосудие и т.д) нормативную основу которых составляет право.

Правовая система включает в себя так же разнородные¹¹ Саломатин А.Ю. Малько А.В. Теория государства и права,, Учебное пособие 2015. С.92 элементы. Это, в частности:

1) доктринально-философский, или идеологический (правопонимание, понятия и категории права и т.д.);

2) нормативный, т.е. совокупность действующих в обществе правовых норм; 3) институциональный, т.е. юридические учреждения -- правотворческие и правоприменительные;

Правовая система достаточно объёмная категория. Она оказывает влияние на правовую организацию общества, охватывает все элементы, которые принимаются в правовом регулировании общественных отношений. Очень важно не путать правовую систему с системой права, так как данные понятия имеют совершенно различное значение. Система права --это совокупность правовых норм, закреплённых в отрасли права. Понятие правовой системы более широкое. Оно позволяет охватить все правовые явления не только в их совокупности, но и во взаимовлиянии и взаимодействии. Анализ лишь одних норм не дает полной характеристики права, для этого важно знать, как оно формируется, систематизируется, реализуется.

1.2 Правовая семья

В настоящее время количество правовых систем сравнительно большое. Все они с одной стороны, имеют нечто общее как правовые системы, а с другой -- отличаются друг от друга различными признаками. Те или иные особенности, свойственные ряду правовых систем, позволяют объединить их в правовые семьи. Таким образом, под правовой семьей¹¹ Саидов А.Х. Сравнительное правоведение (основные правовые системы современности): Учебник. М.: Юрист, 2007. 117 - С. понимается более или менее широкая совокупность национальных правовых систем, объединенных общностью исторического формирования, структуры, источников, ведущих отраслей и правовых институтов. Существуют различные подходы при объединении правовых систем в правовые семьи. Для классификации правовых систем используют различные признаки -- этнические, расовые, географические, религиозные и др.

К. Цвайгерт²² Саломатин А. Ю. Малько А. В. Теория государства и права,, Учебное пособие 2015. С.93 дает более убедительную классификацию, в которой в качестве критерия выдвигается понятие «правовой стиль», который складывается из следующих факторов:

1) происхождение и эволюция правовой системы;

2) своеобразие юридического мышления;

3) специфические правовые институты;

4) природа источников права и способ их толкования;

5) идеология.

Также он выделяет восемь правовых стилей:

1) романский;

2) германский;

3) скандинавский;

4) англо-американский;

5) социалистический;

6) дальневосточный;

7) право ислама;

8) индусское право¹¹ Леже Р. Великие правовые системы современности. -- М., 2010. -- С. 105.

В настоящее время наиболее значимыми являются 1) романо-германская правовая семья 2) англо-американская правовая семья 3) скандинавская правовая семья 4) дальневосточная правовая семья 5) группа систем, связанных общинным правом 6) группа систем, связанных с религиозным правом.

2. РЕЛИГИОЗНАЯ ПРАВОВАЯ СИСТЕМА, СВЯЗАННАЯ С МУСУЛЬМАНСКИМ ПРАВОМ

2.1 Содержание и понятие мусульманского права

Мусульманское право -- совокупность поддерживаемых государством религиозных, нравственных и правовых норм, сложившихся на основе ислама в толковании учеными-богословами и правоведами.

Согласно исламу, мусульманское право обязано своим возникновением и развитием Аллаху, который открыл его и довел не только до всего общества, но и для отдельно взятого человека. Сделал это он через своего посланника Мухаммеда. Этот человек был избран самим Богом в качестве посланника и пророка. Признание пророческой миссией деятельность Мухаммеда-- один из двух непременных символов мусульманской веры. А именно веры в то, что "нет никакого божества, кроме Аллаха", и что Мухаммед является пророком и посланником Аллаха.

Мусульманское право возникло в единстве с шариатом, представляющим собой важнейший компонент исламской религии.

Шариат представляет собой, с одной стороны, свод религиозных правил, а с другой - правовой кодекс. Он выступает в качестве и правовой, и религиозной системы, может быть назван правом в собственном смысле только в той части, которая состоит из юридических норм. Шариат, как универсальная нормативно-догматическая система регулирует поведения мусульманина во всех сферах жизни, а также их чувства и образ мысли. Он включает в себя четыре элемента - религиозную догматику ислама, мусульманскую мораль и этику, нормы, регулирующие «отношения верующего с Аллахом» (ибадат), то есть порядок выполнения основных религиозных обязанностей; правила поведения мусульман в отношениях между собой и мусульманами (муамалат). Ибадат и мумалат категории практические, так как регулируют главным образом внешнее поведение и поступки правоверных.

Фикх - нормативная часть шариата, которая может быть названа мусульманским правом в широком смысле, поскольку в ее составе можно обнаружить не только собственно правовые нормы, но и правила отправления основных религиозных обязанностей, не все из которых являются юридическими. В мусульманское право включают только те нормы фикха, которые пользуются государственной поддержкой, реально регулируют общественные отношения и выражают интересы господствующих в той или иной стране социально-политических сил.

Опираясь на теорию мусульманского права, ни суверен-монарх ни в более позднее время парламент не могут творить право. Согласно исламу, монарх ни обладает господством в правотворческой деятельности, а является всего лишь слугой права. Мусульманское право создается самим Аллахом и его посланником пророком Мухаммедом. Что же касается монарха, то он, следуя праву, издает лишь административные акты и следит за правильным осуществлением правосудия. Сказанное имело место на раннем этапе возникновения и развития ислама. И всё же суверен всегда обладал огромной властью. Издаваемые им акты имели огромное для жизни страны значение. Но все его акты и действия никогда не должны были противоречить и нарушать традиции и требования ислама.

Связь мусульманского права с религией ислама неоднозначна. С одной стороны, имеются правовые и религиозные нормы, совпадающие по своему содержанию и реализующиеся как религиозными учреждениями, так и государственными органами. С другой -- государство, как своим авторитетом, так и принудительной силой, поддерживает не все религиозные нормы. Оно формирует большинство норм мусульманского права без непосредственной связи с религиозными учениями, способствует применению юридических норм не только мусульманскими судами, но м светскими судебными (светские суды) и правоохранительными (полиция) органами.

2.2 Источники мусульманского права

Наиболее отчётливо особенности мусульманского права и его религиозная природа проявляются в системе источников права. На сегодняшний момент времени выделяют 4 основных источника в данной правовой системе. К ним относятся Коран (Священное писание ислама), иджма (мнения авторитетных людей - муджтахидов), Сунна (предания о жизни Мухаммеда), кийяс

Коран является первым и основным источником мусульманского права. Подсчитано, что в Коран содержит 500 аятов (стихов), которые носят юридическую силу. Если взять нормы уголовного права, находящиеся в Коране, то можно сказать, что действительно аяты обладали юридической силой, закрепляя ответственность за правонарушение.

«И вору и воровке отсекайте руки

Как воздаяние за то,

Что (души их) усвоили себе, -

Как наказанье от Аллаха, -

Ведь он, поистине, велик и мудр!»¹¹ Сура 5 «Трапеза», аят 38. Цит. По: Коран. Перевод смыслов и комментарии Иман Валерии Пороховой М., 2002 С.13

Не смотря на то, что Коран является основным источником права никто из мусульманских юристов его в качестве кодекса или книги права не воспринимает. Отдельные положения Корана, которые носят юридический характер, недостаточны для того, чтобы вести речь о кодификации. Более того, многие правовые институты, имеющие огромное значение для формирования и развития мусульманского права, в этой священной книге даже не упоминаются. Вот почему при осуществлении правосудия, мусульманский судья, обращается ни к Корану, а к книгам, написанным авторитетными юристами, учеными-богословами и содержащим в себе такое толкование.

Сунна второй источник мусульманского права содержит в себе описания поступков, высказываний Мухаммеда. Согласно исламу, причиной для придания особой святости деятельности Мухаммеда является то, что он был проводником воли Аллаха. После того как Муххамед умер его высказывания и поступки собирались, передавались и в итоге стали источником права. Данным образом и возникла Сунна. Она состоит из отдельных повествований - хадисов и содержит основные нормы мусульманского права. В качестве примера можно привести следующий хадис, содержащий норму уголовного права.

«Рассказывал мне Мухаммед бин Исхак со слов Муххамеда бин Талхи со слов его отца со слов Аиши дочери Масуда, которая рассказывала со слов своего отца: Какая-то женщина из племени курейш украла одеяло из дома посланника Аллаха и люди стали говорить о том, что посланник Аллаха собираетс отрубить ей руку; люди ужаснулись этому, и пришли к пророку, чтобы переговорить с ним об этом и сказали:

«Мы выкупим её за 40 унций». Он ответил: «Очиститься от греха будет для неё лучше». Уловив краткость в словах пророка, мы пошли к Усаме и сказали ему: «Поговори ты с посланником Аллаха». Тот поговорил с ним, и тогда посланник Аллаха встал и обратился к нам со следующими словами:

«Что за повторное обращение ваше ко мне по поводу одного из установленных Аллахом наказаний, которое должно поразить одну из рабынь Аллаха? Клянусь Тем в Чьих руках находится моя душа, что если бы Фатима, дочь Мухаммеда, содеяла нечто такое, что содеяла эта женщина, то Мухаммед безусловно отрубил бы ей руки».¹¹ Амин Омар Ахмед Развитие уголовного законодательства Судана: основные институты общей части М., 1999. 137 с.

Среди источников права следует выделить так называемую иджму²² Общая теория права / Отв. ред, А. С. Пиголкин. М., 1994. С. 379 -- согласованное заключение древних правоведов, знатоков ислама, об обязанностях правоверных, получившее значение юридической истины, извлеченной из Корана или Сунны. Иджма является своеобразным источником, с помощью которого восполняются пробелы в мусульманском праве в тех случаях, когда Сунна и Коран ни в состоянии на возникающие вопросы, дать какое-то бы ни было решение. Единогласное мнение по способу решения иджмой каких-либо вопросов бывает трёх видов: «высказанное» (вслух при обсуждении), «практическое» (не обсуждавшееся, но осуществлённое) и «молчаливое» (решение одного, которому не возразили). «Высказанное» и «практическое» считаются более влиятельными, чем «молчаливое».

Кияс-- нормы, сформулированные исламскими правоведами по аналогии. Умозаключения по аналогии³³ Елаян Г. Ф. Основы мусульманского уголовного права. Махачкала, 2002. С. 11 - это сопоставление модели рассматриваемого правового случая с моделью уже решённого случая и выведения решения в отношении первого по примеру последнего. В соответствии с мусульманским правом умозаключения по аналогии состоят из четырёх частей.

1) Дело, случай и т.п. требующий юридического решения

2) Случай, который является образцом для решения. Именно с ним будет соотнесён и сравнён по аналогии первый случай.

3) Основание т.е. что-то общее между случаями, позволяющее считать их аналогичными

4) Норма, ранее применённая при решении первого случая и переносимая по аналогии на второй.

Кияс используется тогда, когда на рассмотрении у юриста, судьи находится дело, в отношении которого отсутствует чёткое решение в иных источниках права (Коран, Сунна). Выводы, которые учёные-правоведы формулируют по аналогии обладают вероятностным характером.

Мусульманским правом признается авторитет традиций и обычаев мусульман. Значение обычая настолько велико, что в ряде случаев допускается отступление от предписаний Корана и Сунны. Мало того, Коран и Сунна не препятствуют формированию обычая вопреки их нормам, если эти нормы утратили фактическую основу, вызвавшую их к жизни.

2.3 Значение мусульманского права в современном мире

К настоящему времени остается не так много государств, где нормы мусульманского права действовали бы, полностью обеспечивая регулирование определенной отрасли права. Так, пожалуй, только в странах Персидского залива и на Аравийском полуострове и только нормы семейного права, об уголовных наказаниях действуют в классическом виде мусульманского права. В то же время во многих исламских государствах мусульманская религиозная идеология формирует политическую действительность.

Следует заметить, что меры наказаний, предусмотренных мусульманскими религиозными нормами, по жестокости таковы, что исследователи мусульманского права не рискуют их описывать. Кроме того, духовные лидеры отдельных мусульманских стран считают себя полномочными выносить смертный приговор и в отношении граждан других государств, а также лиц, не исповедующих ислам (из наиболее известных примеров - приговоренный в 1989 года автор «Сатанинских стихов» Салман Рушди, в 1994 году писательница Таслиме Насрин, автор книги о мусульманском фанатизме «Позор»). Подобные меры осуждаются умеренными мусульманскими структурами, однако вынесение приговора (фетвы) обязывает всех мусульман: такое убийство считается их «святым долгом».

По степени сохранения мусульманского права современные правовые системы стран Арабского Востока можно классифицировать следующим образом:

1. Правовые системы, широко использующие мусульманское право (Саудовская Аравия, Иран, Пакистан). В конституциях и законах заявлено о верности принципам ислама. Так, Конституция Ирана 1979 г. провозгласила страну «исламской республикой». Большинство законодательных предписаний составлены в соответствии с догмами шариата. Введены суровые наказания за нарушения его положений. По сути, шариат обладает более высокой юридической значимостью, чем закон и даже конституция.

2. Правовые системы, сузившие сферу действия мусульманского права, но оставшиеся верными его основным канонам (Йеменская Арабская Республика, Ливия, Пакистан, Судан). Эти страны в большей степени затронуты влиянием правовых систем континентального и англо-американского типа. Вместе с тем они не утратили верность Корану и другим источникам мусульманского права, более того, стремятся расширить их влияние. Наблюдается своеобразный ренессанс исламской правовой культуры, возврат к традиционным исламским ценностям. Например, в Ливии в начале 1977 г. Коран провозглашён «законом общества», заменяющим конституцию. В Пакистане в 1977 г. создан Совет исламской идеологии с целью приведения текущего законодательства в соответствие с шариатом. Конституция Судана 1985 г., наряду с обычаем, рассматривает мусульманское право как основной источник законодательства. С 1975 г. Йеменская Арабская Республика, в соответствии с конституцией, приступила к кодификации норм мусульманского права, создав для этой цели специальную комиссию. В этой группе стран сохраняют своё значение и исламские суды.

3. Правовые системы, испытывающие умеренное влияние мусульманского права (Объединённые Арабские Эмираты, Бахрейн, Кувейт -- страны Персидского залива). Конституции этих стран закрепляют мусульманское право в качестве основного источника законодательства. Примером может быть ст.7 Конституции Объединённых Арабских эмиратов. Однако влияние мусульманского права на правовые системы ограничивается рядом норм уголовного кодекса (например, наказания за употребление спиртных напитков в уголовных кодексах Кувейта 1960 г. /с дополнениями 1964 г./ и Бахрейна 1976 г.), а также регулированием правового положения имамов (имам -- предстоятель на молитве, духовный руководитель, глава мусульманской общины) мечетей, организацией хаджа (хадж -- паломничество в Мекку, одна из главных обязанностей каждого мусульманина) и др.

4. Правовые системы, сохранившие мусульманское право только для регулирования отдельных сторон общественной жизни, -- главным образом личного статуса и религиозных учреждений. Это наиболее многочисленная группа арабских стран -- Египет, Сирия, Ирак, Ливан, Марокко, Иордания, Алжир и др. В них, как правило, конституционно установлено, что главой государства может быть только мусульманин, а мусульманское право является источником законодательства. Однако область действия мусульманского права ограничена. Предпочтение отдаётся нормативно-правовым актам государства, регулирующим широкие сферы общественных отношений.

Они составлены не без заимствований норм романо-германского и англо-американского права. Объявление ислама государственной религией призвано подчеркнуть, что государство уважает исповедуемую большинством населения исламскую религию и в общей форме заявляет о своей приверженности определенным исламским традициям, входящим в состав культурного наследия народа. В этих странах мусульманские суды рассматривают дела (на основе норм мусульманского процессуального права) только для разрешения противоречий, связанных с отношениями «личного статуса».

5. Правовые системы, почти полностью отказавшиеся от основополагающих институтов мусульманского права, но ещё испытывающие его общее влияние главным образом в области брачно-семейных отношений (Тунис, Народная Демократическая Республика Йемен). В области брачно-семейных отношений законодательно запрещена полигамия, установлены равные права женщины и мужчины. Мусульманские суды ликвидированы.

6. Правовые системы, почти не сохранившие влияние мусульманского права (Турция). Конституция Турции 1982 г. объявила республику демократическим, светским и социально-правовым государством. Отсутствуют мусульманские суды. Шариат сохранил свое влияние в гражданском обществе.

Указанное разделение правовых систем на группы -- в зависимости от степени сохранения в них мусульманского права -- является условным. Границы между этими группами подвижны.

3. РЕЛИГИОЗНАЯ ПРАВОВАЯ СИСТЕМА, СВЯЗАННАЯ С ИУДЕЙСКИМ ПРАВОМ

3.1 Содержание и понятие иудейского права

Иудейское право - одна из древнейших религиозных правовых систем, существующих в современном мире. При ответе на вопрос, что же следует понимать под термином иудейское право, некоторые авторы уделяют особое внимание прежде всего тому, что оно является правом, которое сформировалось благодаря древним обычаям религиозных иудеев, что это -- "право их земли" и что это право есть скорее "нечто фактическое, нежели юридическое"

Иначе отвечает на него группа других исследователей. Они рассматривают иудейское право, как систему "юридических норм, регулирующих различные стороны повседневной жизни евреев и их верований". Содержание этой системы, по мнению авторов, формируется в основном из "норм обычного права, весьма почитаемых соблюдающими их евреями всего мира на протяжении более чем двух тысяч лет".

Наконец, третья группа авторов при ответе на вопрос о понятии и содержании иудейского права исходит из того, что оно представляет собой не только систему обычных религиозных норм, но и систему соответствующих религиозно-этических принципов, сложившихся на протяжении многовековой истории развития еврейского народа традиций, многочисленных толкований Талмуда и других признаваемых последователями иудаизма священных книг и писаний, а также различных решений религиозных судов.

В иудейском праве, подчеркивает в связи с этим профессор, Фальк, "на совершенно одинаковой основе" сосуществуют и функционируют, с одной стороны, нормы, закрепляющие процедуру поклонения религиозным культам и отправления религиозных ритуалов. С другой -- религиозные нормы, регламентирующие поведение евреев в их частной и общественной жизни. И, с третьей стороны, -- нормы, создаваемые и применяемые в настоящее время в процессе повседневной деятельности судами.

Находясь в определенной взаимосвязи и взаимодействии с другими правовыми системами, иудейское право радикально отличается от них и обладает особым характером. Рассмотрим особенности и черты иудейского права. М. Н. Марченко выделил следующие черты:¹¹ Марченко М. Н. Правовые системы современного мира. Учебное пособие. -- М. 2001. -- 313-326 с.

1. Эволюция иудейского права проходила длительный период и имела противоречивый характер по сравнению с другими религиозными правовыми системами, сопровождалась многочисленными изменениями и неоднозначными толкованиями норм и принципов соотносительно с духом того или иного исторического периода.

2. Противоречивый характер этого процесса.

3. Императивный характер иудейского права и преобладание в его системе прямых запретов, требований, всякого рода ограничений и обязанностей по сравнению с правами и свободами субъектов иудейского права. Юридические и религиозные обязанности в системе иудейского права связаны с соблюдением религиозных ритуалов и праздников. В религиозно-правовых источниках особое место уделяется субботе (книга «Исход»). Обязанности иудеев также связаны с жертвоприношениями, ритуалами и строгим соблюдением требований к ним. Жертва-животное «должна быть без порока, мужского пола, из крупного скота, из овец или коз». Жертва должна приноситься только иудеем. В книге «Левит» описан особый запрет на приношение в жертву животного, взятого из рук иноземца.

4. Многофункциональный характер. В правовой системе присутствуют не только регулятивные, воспитательные и другие функции, но и собственные. Отметим объединительную функцию иудейского права, связанную с формированием еврейского сообщества и поддержанием его на протяжении веков духовно-нравственного и религиозного единения. Иудейское право оказывает действенное влияние на современное израильское право. Декларация независимости Израиля (1948) закрепила положение о том, что «Государство Израиль основано на принципах свободы, справедливости и мира в их понимании израильскими пророками».

5. Ограниченный характер прямого регулятивного воздействия иудейского права на израильское общество и распространение его на евреев, проживающих на территории других стран.

3.2 Источники иудейского права

Первоначально иудейское право было устным правом, по мере своего развития оно постепенно приобретало письменный характер и освобождалось от свойственных ему прежде особенностей. В результате священные писания, отражавшие в себе многовековую человеческую мудрость, стали цениться в этом праве гораздо выше, нежели прежде. В системе источников иудейского права они приобрели доминирующий характер и постепенно вышли на первый план. Высокая значимость письменных источников иудейского права -- священных писаний, как свидетельствует история, проявлялась самыми различными путями и постоянно сохранялась во все последующие времена.

Имеется в виду, прежде всего, Библия Она представляет собой "сборник разновременных религиозных сочинений VIII в. до н. э. -- II в. н. э.", включая мифы о сотворении мира, исторические повествования, политические и этические воззрения, норм. По своей структуре Библия распадается на две основные части: Ветхий Завет и Новый. Ветхий и Новый Завет складываются из книг, которые делятся на главы, а последние, в свою очередь, -- на стихи.

Одним из важнейших источников иудейского права является Талмуд. Не существует единого подхода к определению Талмуда. В одних источниках он рассматривается как собрание догматических по своему характеру религиозных, правовых и этических положений и текстов иудаизма. В других изданиях Талмуд -- «толкование и дополнение еврейских раввинов к Ветхому Завету». В третьих же научных работах им называют собрание священных писаний, которое формируют иудейское гражданское и религиозное право и которое подразделяется на две группы -- Мишна (сами тексты) и Гемара (толкование этих текстов). Интересно, что в системе норм и догматов иудейского права толкованиям предоставляется гораздо большее значение, чем самим текстам
Кроме того, нередко под сомнение ставится положение об одинаковой юридической и религиозно-духовной силе отдельных норм и догматов, содержащихся в Библии (Ветхом завете) и Талмуде. В последнем постоянно проводится мысль, отмечают авторы, "о превосходстве творений раввинов над творением, вдохновленным Богом". Общим для всех этих и иных представлений о Талмуде как источнике иудейского права является то, что он, будучи собранием священных древнейших писаний, относящихся к периоду с IV в. до н. э. по V в. н. э., содержит в себе не только тексты этих писаний, но и тексты их раввинских толкований. В системе норм и догматов иудейского права последним, по мнению исследователей, придается, как правило, гораздо большее значение, чем первым.

Важными источниками иудейского права являются религиозные традиции и обычаи. Они сложились в течение многих столетий существования иудейского права и продолжают оказывать на него, а вместе с ним и на израильское светское право значительное влияние и в настоящее время. Это -- традиции и обычаи, касающиеся религиозных праздников, бытовых и семейных отношений, публичной сферы жизни религиозного и светского сообществ, ритуальных жертвоприношений. Свое влияние на жизнь иудейского общества и государства они оказывают как непосредственно, выступая в качестве регулятора общественных отношений, так и опосредованно, оказывая воздействие на них через соответствующие нормы светского права. Последнее проявляется не только в традиционной для иудейского религиозного права сфере приложения -- сфере регулятивного воздействия семейного права, но и в сфере общественных отношений, опосредуемых нормами других отраслей права. оказывался невозможным, то в год юбилея она полностью возвращалась ему, причем без всякого выкупа.

Среди источников иудейского права особую значимость имеет такой, необычный для других правовых систем источник, как "наследие". В израильской научной литературе этот источник именуется также "культурным наследием". Однако независимо от названия в понятие "наследие" как источника иудейского права в целом вкладывается один и тот же смысл. А именно -- констатируется факт перехода от одного поколения к другому сложившихся в течение всего предшествующего периода жизни иудейского общества религиозных, культурных, национальных, общесоциальных, бытовых и иных обыкновений -- феноменов, оказывающих влияние на процесс формирования и развития иудейского права. "Наследие" как источник иудейского религиозного права традиционно представляется в качестве естественного правового источника, порожденного самим обществом и регулирующего, а точнее -- упорядочивающего многочисленные и многообразные отношения, возникающие в рамках этого общества.

Одним из древнейших источников иудейского права является доктрина. Она понимается в самом широком смысле, а именно -- и как писания богословов, и как мнения различных иудейских академических школ, и как раввинские идеи и взгляды относительно понимания и толкования различных библейских положений и текстов, На ранних стадиях развития иудейского права доктрина играла решающую роль. Поэтому, изучая иудейское право с момента его зарождения, мы должны обращать внимание прежде всего именно на "литературные источники", в которых содержатся различные идеи, положения и взгляды, оказавшие на него доминирующее влияние. В этот период, констатирует автор, "ни государство, ни другие социальные структуры не играли решающей роли в процессе формирования норм иудейского права и институтов'. Эту роль выполняли "труды ученых -- богословов, которые зачастую осуществляли функции и законодателей, и правоприменителей". По мере развития иудейского права важность доктрины как источника права значительно уменьшилась. Она была вытеснена более прагматичными толкованиями раввинов и их судов. Однако, тем не менее, доктрина как источник иудейского религиозного права в настоящее время сохраняется, и вместе с доктринами израильского светского права (такими, например, как доктрина "благоразумия" она продолжает играть определенную правообразующую, правоприменительную и правоохранительную роль.

3.3 Иудейское право в современном Израиле

При исследовании современного израильского права чаще всего обращаются к анализу его иудейских основ. Государство Израиль, возродившись в 1948 году, во-многом испытало на себе воздействие традиционной веры. Декларация независимости страны провозглашает: «В Эрец-Исраэль (стране Израиль) родился еврейский народ. Здесь сформировался его духовный, религиозный и политический облик. Здесь он жил в своем суверенном государстве, здесь создал национальные и общекультурные ценности и завещал миру вечную Книгу (Библию)»¹¹ Зимин. И.А. Иудейское право: история, сущность, современность// ИГП. 2007.№4 12 С. . Считается, что исторически - иудаизм, который не имеет в стране статуса государственной религии, перерос в «гражданскую религию». А само иудейское право государством официально признано источником светского законодательства и его компоненты отражены, в частности, в официальной символике страны, где герб представляет собой геральдический щит с изображенной на нем менорой, стоявшей в Иерусалимском храме, а бело-голубой флаг отражает цвет молитвенного покрывала с изображением гексаграммы - шестиконечной звезды Давида, древнего еврейского национального символа; в действии специальных актов, касающихся взаимоотношений между религией и государством и существенная часть из которых «противоречат принципам демократии, принятым в странах с либерально-политическими режимами» в сфере действия раввинатских судов, которые оформляют акты гражданского состояния евреев, в том числе факты рождения, вступление в браки, разводы, алименты, опекунство, усыновление, регистрация смерти и т.п. Проявление воздействия иудейского права сказалось и на отсутствии в стране Конституции в ее привычном понимании как особого правового акта, устанавливающего первичные акты государства. Такая особенность объясняется длящейся в Израиле борьбой между сторонниками светского и теократического подходов к проблеме места иудаизма в государстве и его правовой системе. Известно, что при образовании современного израильского государства религиозные ортодоксы отрицали необходимость принятия конституционного акта, мотивируя свою позицию следующим утверждением: «Еврейское государство должно быть создано и управляемо на основе принципа еврейской религии, то есть Торы».²² Пилкингтон С.М. Иудаизм /Пер. англ. М., 1998 117 С.

Существует так называемое диетическое право¹¹ Грубарг М.Д. Основные элементы учения иудаизма о государстве и праве//ИГП.2002. №1 28 С. иудейской религии, отражающееся в законодательстве Израиля, согласно которому свиньи являются «грязными животными», запрещенными Торой к употреблению в пищу евреям. В течение многих веков свинья была символом выражения ненависти и презрения христиан к иудеям. Под влиянием иудейских религиозных норм и обычаев в Израиле в 1962 году были приняты законы, запрещающие под угрозой наказания в виде штрафов держать и выращивать свиней. В израильской юридической литературе подчеркивается, что иудейское право не претендует на универсальную или территориальную законность. Оно является персональным правом каждого из евреев, независимо от места их постоянного проживания, гражданства и даже веры.

Израильское общество представляет собой конгломерат исторических, национальных, этнических, конфессиональных и культурных связей, возникающих на фоне острых внутригосударственных и международных политических, социальных и экономических отношений. Правовая системы страны как политико-юридический феномен отражает неповторимость и специфику Израиля в современном мире, требуя к себе и пристального исследовательского внимания

4. РЕЛИГИОЗНАЯ ПРАВОВАЯ СИСТЕМА, СВЯЗАННАЯ С ИНДУИССКИМ ПРАВОМ

4.1 Содержание и понятие индусского права

Другой распространенной системой религиозного права будет индусское право (Индия, Сингапур, Бирма, Малайзия и др.). В содержание ???й системы входят обряды, верования, философия, мораль, идеологические ценности,. Стоит отметить, что они нормативно закрепляют определенный образ жизни и общественное устройство. Индуизм сформировался в глубокой древности, однако сохранил ???е регулирующее значение до настоящего времени. В ???м качестве он выступает непременным элементом государственно-правовых отношений современного, в частности индийского, общества.

Индусское право отличается глубочайшими религиозно-нравственными истоками. Это не право Индии, а право общины, исповедующей индуизм. Их влияние на общественные отношения велико в Индии, Пакистане, Бирме, Сингапуре и Малайзии, а также в странах на восточном побережье Африки. (Преимущественно в Танзании, Уганде, Кении.) Как и ислам, индуизм обязывает своих последователей, помимо принятия на веру определенных религиозных догм, и к определенному миропониманию. Главная идея индуизма - учение о перевоплощении души, к???рое происходит в соответствии с кармой, т.е. живой облик в будущей жизни будет воздаянием за хорошее или плохое поведение, за характер поступков в ???й жизни. Поэтому для правоверного индуса главным будет приверженность не к доктрине, а к традиционному общественному укладу.

Религия индуизма сформировалась в I тыс. н.э. в Индии в результате постепенного сближения идеологии брахманизма и религии буддизма. Одним из важных религиозно-идеологических начал индуизма является обоснование общинно-кастовой социальной структуры индийского общества, содержащееся в учении брахманизма (II тыс. до н.э.). Согласно брахманизму, существует божественное деление общества на четыре варны¹¹ Батыра К. И. История Государства и Права Зарубежных стран М.,2013. 34-37 с. (касты):

-- брахманы (первоначально -- священнослужители),

-- кшатрии (воины),

-- вайшьи (торговцы),

-- шудры (слуги и ремесленники).

В индуизме человек -- абстракция. Человеку с самого рождения предписана принадлежность к определённой касте. Каждая каста обладает определённой группой прав, обязанностей. Для каждой действует определённая мораль, правосознание, которые регламентируют жизнь ее членов. Эти положения индуизма составили религиозно-нравственный фундамент индусского права. Образ жизни каждого индуса должен ??????????овать нравственному кодексу.

Хотя и считается, что все индийцы равны, но на самом деле данные различия весьма ощутимы. Важно заметить, что одним из убеждений индуизма будет то, что люди разделены с момента рождения на социальные и иерархические категории, каждая из к????ых имеет ???ю систему прав и обязанностей и даже мораль. Уместно отметить, что оправдание кастовой структуры общества - основа философской, религиозной и социальной системы индуизма. При ???м каждый человек должен вести себя так, как ??? предписано социальной касте, к к????ой он принадлежит. На протяжении длинного отрезка времени индийской истории великие люди не раз предостерегали против жречества и строгой кастовой системы. Время от времени против них возникали мощные движения. Важно заметить, что однако, при всем этом медленно и почти неощутимо касты росли и распространялись на все сферы общества.

В отличие от ислама и других религий, индуизм не является чётко сформулированной теологической доктриной и не требует от своих сторонников верности одному вероучению.

4.2 Источники индусского права

Духовные книги служили важнейшими путеводителями людей и способствовали внедрению в их сознание и поведение представлений о справедливости, совести. Обычаи и решения каст, подкаст, общин служили разрешению споров. Послушание человека как части целого формировалось "изнутри", вследствие чего правовые нормы, судебные споры и прецеденты долгое время не играли заметной роли. Позитивное индусское право будет обычным правом, в к????ом в той или иной мере преобладает религиозная доктрина. Стоит заметить, что она определяет нормы поведения, в ??????????ии с ней изменяются или толкуются обычаи. Обычаи весьма разнообразны. Отметим, что каждая каста или подкаста следует ???им собственным обычаям, располагает средствами принуждения. В наибольшей степени строгим наказанием считается отлучение от той или иной группы. В случае если нет определенной правовой нормы по конкретному вопросу, судьи решают его по совести и справедливости.

Правила поведения людей излагались в сборниках -- шастрах. В них классифицировались нормы в соответствии с тремя принципами (добродетель, интерес, удовольствие):

1. дхарма -- содержит нормы-правила поведения, угодные Богу;

2. артха -- содержит правила поведения, позволяющие разбогатеть и овладеть искусством руководства;

3. кама -- содержит правила поведения, преследующие цель получения удовольствия.

Дхарма имеет определенный приоритет перед артхой и камой. В широком смысле дхарма обозначает всеобщий порядок в мире, который организует всю живую и неживую материю. В узком же дхарма -- это долг (религиозный, моральный, правовой), образ жизни благочестивого и добродетельного индуса во всех его проявлениях.

Особенностями дхармы являются:

1) отсутствие различий между религиозными и юридическими обязанностями. Например, правителям одновременно предписывается посещать храм и обеспечивать общественный порядок;

2) отсутствие упоминания о субъективных правах;

3) признание обычая как источника права.

Религия буддизма (VI в. до н.э.), оказавшая влияние на индуизм, возникла как определённая критика брахманизма. Она отвергала:

а) Бога как верховную личность, нравственного правителя мира, первоисточник закона;

б) Систему вари, принцип их неравенства. Традиционно-теологическому брахманистскому толкованию дхармы буддизм противопоставил своё понимание.

Дхарма -- это управляющая миром природная закономерность, естественный закон, познание и применение которого необходимо для разумного поведения. Буддизм проповедовал гуманизм, доброе отношение к другим людям, непротивление злу злом и насилием. Постепенно идеи буддизма стали оказывать влияние на законодательство. Во времена Ашоки (268--232 гг. до н. э.), который объединил Индию, буддизм был признан государственной религией. Не отказавшись от учения брахманизма о системе варн, индуизм воспринял буддистский принцип непротивления злу насилием.

В трактате «Артхашастра» (IV--III вв. до н.э.) наблюдается заметный отход от буддизма в сторону светских представлений о праве. Наряду с признанием дхармы, явное предпочтение отдаётся артхе (пользе) в государственно-правовой деятельности, в сохранении системы варн. В артхашастрах излагается наука управления, а нормы публичного права встречаются в дхармашастрах. В хронологической последовательности можно выделить следующие сборники, в которых прослеживается поступательный процесс формирования норм индусского права, наряду с нормами религии и морали:

«смрити» («дарованная» мудрость старых жрецов и ученых) -- краткие изречения о магических и религиозных обрядах, сопровождающих важные жизненные события. Здесь уже появляются зачатки норм права, поданных в религиозной оболочке;

дхармасутры -- первые книги по вопросам права, в которых разъясняются правила поведения членов различных каст по отношению к богам, царю, жрецам, предкам, родственникам, соседям, животным. Здесь нормы права излагаются совместно с требованиями религии и морали;

дхармашастры -- обширные своды правил, составленные известными учеными различных брахманистских школ, санкционированные государством. В них непосредственно излагаются дхармы, состоящие из перемешанных друг с другом религиозных и правовых норм. Здесь впервые появляется совокупность правил, которые можно назвать юридическими.

Дхармашастры¹¹ . Безносова Я.В. Дхармашастра Яджнавалкьи как источник нормативного регулирования общественных отношений в Древней Индии// Вестник Костромского государственного университета им. Н.А. Некрасова.2015. №1.2 с. -- законы Ману, законы Яджнавалкья, законы Нарада, которые составлены в стихах между I в. до н. э. и III--IV вв. н. э. Особое значение в них придаётся обоснованию руководящего положения брахманов и их исключительным правам в вопросах установления, толкования и защиты дхармы. Например, в законах Ману записано: «Само рождение брахмана -- вечное воплощение дхармы... Ведь брахман, рождаясь для охранения сокровищницы дхармы, занимает высшее место на земле как владыка всех существ. Все, что существует в мире, это собственность брахмана; вследствие превосходства рождения именно брахман имеет право на все это». Царь, при всём своем высоком и даже божественном статусе, должен чтить брахманов, следовать их наставлениям, хранить систему варн и всех, кто чтит присущую им дхарму;

нибандхазы -- комментарии джармашастр. Написаны с целью разъяснения неясных положений и устранения противоречий между различными джармашастрами (составлены между XI и концом XVII вв.)

Таким образом, традиционное индусское право опиралось главным образом на труды ученых, сборники, комментарии, на письменно изложенные в них идеологические установки, нормы религии и морали.

4.3 Индусское право в правовой системе современной Индии

После провозглашения независимости Индии (1950 г.) возникла необходимость в совершенствовании законодательства путём проведения различного рода реформ. В результате были пересмотрены с целью их модернизации с учётом европейского и, прежде всего, английского права. некоторые нормы, институты индусского права. Преобразования коснулись сфер регулирования, которые находились в непосредственном ведении индусского права и казались неприкосновенными для реформирования вовсе, прежде всего догмат о кастах. Согласно индуизму и индусскому праву, переход из одной касты в другую невозможен. Каждая каста изолирована от другой касты своей так называемой «чистотой», которую нельзя запятнать внекастовыми контактами, особенно с членами низших каст. Запрещались браки между членами разных каст.

В конце 40--50-х гг. XX вв. был принят ряд законов, которые во многом можно назвать социально-революционными. Они послужили толчком для изменений в сознании общества. В 1949 г. издан закон о легитимности индусских браков, независимо от исповедываемых религий и принадлежности к разным кастам. Конституцией Индии 1950 г. признано равноправие каст и юридическое полноправие «неприкасаемых» (бесправных и наиболее угнетенных), закреплено равенство вступающих в брак. На основе положений этой конституции отменены все правила, устанавливающие ответственность за нарушение понятий о кастовой принадлежности. В 1955 г. законом о браке запрещено многоженство, предусмотрен развод. Брак стал рассматриваться как договор. Для будущих супругов предусмотрено согласие на брак. Установлен минимальный брачный возраст как для мужчин, так и для женщин. Было отменено правило индусского права, по которому брак между представителями разных каст считался недействительным, если женщина принадлежит к высшей касте или вдова из высшей касты вторично выходит замуж. Дети от такого брака признавались законнорожденными.

Существенные изменения в правовую систему были внесены законами о несовершеннолетних и опекунстве, о наследовании, об усыновлении и выплате средств на содержание членов семьи (алиментных обязательствах). В результате работы по кодификации индусского права:

1) сократилась сфера действия обычаев;

2) расширилась сфера действия закона и судебного прецедента;

3) индусское право перестало быть единообразным, а дхарма утратила свое традиционное значение свода правил, призванных направлять поведение людей.

В настоящее время модернизацию законодательства и существенный отход от дхармы стимулируют руководители государства. Предпринимаются попытки сформировать национальную правовую систему, основанную на национально-территориальном, а не религиозном принципе. Закладывается её новая законодательная основа. Конституция Индии подтвердила, что созданное ранее право остаётся в силе, и ориентировала на издание единого Гражданского кодекса для всех граждан Индии (ст. 44). Правда, для этого требуется изменение или отмена права «личного статуса» -- наиболее ортодоксальной части индусского права, где решающим фактором является принадлежность к определенной общине.

Индия, несмотря на закрепление в Конституции её федеративного устройства, отличается высокой степенью централизации, фактически обеспечивающей верховенство федерального закона над законодательными актами легислатур (законодательных органов штата).

В национальной правовой системе современной Индии рамки использования традиционного индусского права ограничены:

1) сферой семейно-брачных отношений -- рождение детей вне брака; опекунство; усыновление; брак; неразделенная семья из двух-трёх поколений и раздел имущества; наследование имущества умершего родственниками, включая неделимое имущество;

2) вопросами участия семьи и общины в религиозных и благотворительных пожертвованиях;

3) вопросами общественного характера -- преимущественное право на покупку, клятва, передача имущества посредством завещания или другого документа и др.;

4) внутрикастовыми и межкастовыми отношениями (отлучение от каст и др.).

Иными словами, сферы влияния индусского права: наследование, брак, касты, религиозные институты.

Индусское право в Индии играет несравнимо меньшую роль, чем мусульманское право в современных мусульманских странах. Оно утратило свое традиционное значение в период британской колонизации, вынужденно уступив место английскому общему праву, которое в модифицированном виде продолжает сохранять свои позиции.

ЗАКЛЮЧЕНИЕ

Таким образом, анализируя выше сказанное можно с уверенностью сказать, что религиозное право и на сегодняшний день представляет огромный интерес как для тех, кто его исследует, так и для тех, кто его применят. Своеобразие, уникальность -- это неотъемлемые черты данной правовой системы, которые вносят в наше представление о праве нечто, новое, выходящее за рамки стандартов и образцов. Высокая значимость влияния религии на право в ряде государств объясняется исторической обусловленностью. Именно особенности возникновения самого понятия право происходили у некоторых народов иначе. Оно не воспринималось там так, как в большинстве государств, поэтому и развивалось нестандартно. Смешивалось с религией и черпало из неё многие положения.

...