Преемственность развития института доверительного управления ценными бумагами: вопросы теории и практики

Размещено на http://www.allbest.ru/

1

1

Башкирская Академия Государственной Службы и Управления

Преемственность развития института доверительного управления ценными бумагами: вопросы теории и практики

Ягфарова З.Р.

Доверительное управление имуществом (гл. 53 Гражданского кодекса Российской Федерации; далее - ГК РФ)1 - институт, введенный в законодательство Российской Федерации п. 4 ст. 209 ГК РФ в качестве самостоятельной формы управления чужим имуществом. По договору доверительного управления одна сторона - учредитель управления передает другой стороне - доверительному управляющему на определенный срок имущество в доверительное управление, а другая сторона обязуется осуществлять управление этим имуществом в интересах учредителя управления или указанного им лица - выгодоприобретателя (ст. 1012 ГК РФ).

Значимость этой формы возрастает как в практической сфере, так и в теоретической. Все большее число людей вступают в отношения по доверительному управлению имуществом с различными интересами и целями, прежде всего для получения прибыли.

Основная обязанность доверительного управляющего, вытекающая из

1 Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая: федер. закон Рос.

Федерации от 26 января 1996 года N 14-ФЗ // Собр. законодательства Рос. Федерации. - 1996. - N 5. -Ст. 410. договора доверительного управления имуществом, - осуществлять такое управление, что подразумевает деятельность по совершению юридических и фактических действий, направленных на цели управления.

Полномочия доверительного управляющего ограничены условиями договора или установками закона, а при отсутствии указанной регламентации действует общий принцип разумности и добросовестности. Управление имуществом должно осуществляться в интересах выгодоприобретателя (учредителя).

Доверительное управление может инициироваться с различными целями и интересами. Во-первых, это охранительный интерес, который заключается в сохранении имущества и его поддержании в надлежащем состоянии. Во-вторых, предпринимательский интерес, направленный на получение прибыли. Исходя из этого, пределы деятельности доверительного управляющего определяются через триаду: "закон - договор - интерес".

Определение деятельности по управлению ценными бумагами (как разновидности профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг) приведено в ст. 5 Федерального закона "О рынке ценных бумаг" (далее - Закон о рынке ценных бумаг). Однако оно не слишком информативно, так как в нем одно понятие (деятельность по доверительному управлению) устанавливается через отсылку к другому (доверительное управление), а последнее не раскрывается.

Среди возможных объектов доверительного управления имуществом в ГК РФ (п. 1 ст. 1013) названы ценные бумаги, а также права, удостоверенные бездокументарными ценными бумагами. В ГК РФ (ст. 1025) предусмотрены и некоторые специальные правила, регламентирующие доверительное управление ценными бумагами, суть которых сводится к тому, что при передаче в доверительное управление разными лицами ценных бумаг может быть предусмотрено их объединение.

Кроме того, в договоре доверительного управления должны быть определены правомочия доверительного управляющего по распоряжению ценными бумагами. Что касается иных особенностей доверительного управления ценными бумагами, то согласно ст. 1025 ГК РФ они могут быть определены законом.

Следует отметить, что деятельность по доверительному управлению ценными бумагами является профессиональной, систематической (управление в каждом конкретном случае предусматривает совершение комплекса действий, реализацию различных прав и обязанностей на протяжении длящегося периода) и самостоятельной (управляющий сам определяет, какие действия лучше совершить с точки зрения интересов учредителя управления). По мнению З.Э. Беневоленской, ценные бумаги - один из наиболее перспективных объектов правоотношения доверительного управления.

Доверительному управляющему предоставляется общедозволительный режим деятельности, т.е. ему можно производить любые действия, кроме тех, которые прямо запрещены законом или договором. Доверительный управляющий вправе совершать любые юридические и фактические действия в интересах выгодоприобретателя (п. 2 ст. 1012 ГК РФ), а также осуществлять в пределах, предусмотренных законом и договором, правомочия собственника в отношении имущества, переданного в доверительное управление (п. 1 ст. 1020 ГК РФ).

Специальные правила содержатся в Законе о рынке ценных бумаг. В дополнение к нормам ГК РФ в указанном Законе (ст. 5) определены следующие особенности доверительного управления ценными бумагами: в качестве объектов доверительного управления признаются не только собственно ценные бумаги, но и денежные средства, предназначенные для инвестирования в ценные бумаги, а также денежные средства и ценные бумаги, получаемые в процессе доверительного управления ценными бумагами; круг лиц, которые могут осуществлять деятельность по доверительному управлению ценными бумагами, ограничен профессиональными участниками рынка ценных бумаг. Закон о рынке ценных бумаг включает также положение о том, что порядок осуществления деятельности по управлению ценными бумагами, права и обязанности управляющего определяются законодательством Российской Федерации и договорами. доверительный управляющий имущество эмиссия

Необходимо отметить, что гражданское законодательство состоит из ГК РФ и принятых в соответствии с ним иных федеральных законов, регулирующих гражданско-правовые отношения (п. 2 ст. 3 ГК РФ). В этом смысле можно сделать вывод, что какое-либо законодательство, определяющее особенности правового регулирования доверительного управления ценными бумагами, как это предусмотрено ст. 1025 ГК РФ (помимо ст. 5 Закона о рынке ценных бумаг), в настоящее время отсутствует.

В то же время имеется немалое количество правовых актов, призванных регламентировать отношения, связанные с доверительным управлением ценными бумагами: указы Президента Российской Федерации, постановления Правительства Российской Федерации, нормативные акты Центрального банка Российской Федерации.

Еще в 1999 году был принят проект ФЗ «Об особенностях доверительного управления ценными бумагами», в связи с несогласованием проекта закона с Центральным банком и Министерством финансов Правительство отправило на доработку проект закона. В частности, председатель ЦБ РФ Виктор Геращенко выступил против предложенного в законе запрета Центральному банку передавать в доверительное управление ценные бумаги или средства для инвестирования в них. Законопроект определяет принципы доверительного управления, объектом законопроекта являются ценные бумаги, передаваемые в доверительное управление и денежные средства, передаваемые с целью инвестирования в ценные бумаги, прописывает процедуру передачи ценных бумаг и средств в доверительное управление, а также процедуру передачи в доверительное управление ценных бумаг, находящихся в собственности РФ, субъектов РФ и муниципальных образований. Такая передача должна осуществляться только на основе конкурса, и результаты такого конкурса должны утверждаться правительством РФ или исполнительной властью субъектов РФ и муниципальных образований. Таким образом, консенсус так и не был достигнут и проект остался не рассмотренным.

Отсутствие правового регулирования особенностей доверительного управления ценными бумагами на уровне федеральных законов открывает возможности для закрепления данных правоотношений с помощью указов Президента РФ и изданных на их основе и в целях их исполнения постановлений Правительства РФ, которые, однако, ни при каких условиях не должны противоречить ГК РФ и иным федеральным законам (п. п. 3 и 4 ст. 3 ГК РФ).

Поэтому, учитывая сложившиеся обстоятельства, более правильным был бы вывод о необходимости ускорить подготовку и принятие федерального закона об особенностях доверительного управления ценными бумагами.

Также общеизвестная неурегулированность действующего законодательства в любой отрасли права не только не устраняется, но, наоборот, становится перманентной (постоянной).

В результате указанных обстоятельств появляются судебные акты, которые содержат положения и выводы, противоречащие нормам материального права, при этом некоторые нормы материального права противоречат друг другу.

Помимо недостатка времени на всестороннее и объективное рассмотрение дела, еще одной проблемой по поводу правильного применения судами норм материального права является недостаточное понимание соотношения норм общего и специального законодательства.

Вероятно, это связано с тем, что отсутствует прямое указание закона о том, что нормы специального законодательства имеют большую юридическую силу перед нормами общего законодательства.

В качестве основания большей юридической силы норм специального законодательства по сравнению с нормами общего законодательства некоторые суды ссылаются на Постановление Конституционного Суда РФ от

29.06.2004 № 13-П. Согласно абз. 2 п. 2.2 данного Постановления Конституционный Суд указывает, что "независимо от времени принятия приоритетными признаются нормы того закона, который специально предназначен для регулирования соответствующих отношений". Но при этом нет никакой ссылки на какую-либо норму.

В качестве примера неурегулированности и неправильного применения норм специального законодательства можно привести такой институт гражданского права, как доверительное управление имуществом в отношении бездокументарных ценных бумаг. Согласно ст. 1013 ГК РФ объектом доверительного управления может быть любое имущество, в том числе ценные бумаги.

Согласно п. 1 ст. 1015 ГК РФ доверительным управляющим может быть индивидуальный предприниматель или коммерческая организация, за исключением унитарного предприятия. В этой норме законодатель предусмотрел общие требования к субъекту, являющемуся доверительным управляющим.

В ст. 1025 ГК РФ установлено, что особенности доверительного управления ценными бумагами определяются законом, а также - что правила данной статьи, соответственно, применяются к правам, удостоверенным бездокументарными ценными бумагами (статья 149 ГК РФ).

Таким образом, данной нормой законодатель указал, что доверительное управление ценными бумагами регулируется специальным законом.

Основным законом, регулирующим эмиссию и обращение ценных бумаг, является ФЗ "О рынке ценных бумаг". Согласно ст. 5 указанного Закона деятельность по управлению ценными бумагами выполняется профессиональным участником ценных бумаг, названным в Законе управляющим.

Все профессиональные участники рынка ценных бумаг, включая доверительного управляющего, в силу п. 1 ст. 39, ст. 42 ФЗ "О рынке ценных бумаг" осуществляют свою деятельность на основании лицензии, которую им выдает Банк России.

Необходимо отметить, что в первой редакции ФЗ от 22.04.1996 № 39ФЗ "О рынке ценных бумаг" осуществлять доверительное управление ценными бумагами могли как юридические лица, так и индивидуальные предприниматели. Данная норма корреспондировала с п. 16 ст. 2 ФЗ "О рынке ценных бумаг" (в той же редакции), в котором было указано, что профессиональные участники рынка ценных бумаг - это юридические лица, а также граждане (физические лица), зарегистрированные в качестве предпринимателей, которые осуществляют виды деятельности, указанные в главе 2 ФЗ "О рынке ценных бумаг", в том числе доверительное управление ценными бумагами.

В 2002 году были приняты изменения в ФЗ "О рынке ценных бумаг" в редакции ФЗ от 28.12.2002 № 185-ФЗ, в том числе п. 18 ст. 2 ФЗ "О рынке ценных бумаг", согласно которому профессиональным участником рынка ценных бумаг начиная с 04.01.2003 могло быть только юридическое лицо. Были также внесены изменения в ст. 5 ФЗ "О рынке ценных бумаг" в части исключения из лиц, которые могут осуществлять доверительное управление ценными бумагами, индивидуальных предпринимателей.

Статья 5 ФЗ "О рынке ценных бумаг" была также дополнена абзацем 3 о том, что наличие лицензии на осуществление деятельности по управлению ценными бумагами не требуется в случае, если доверительное управление связано только с осуществлением управляющим прав по ценным бумагам.

Принятие указанных изменений в ФЗ "О рынке ценных бумаг" породило коллизию, которая заключается в следующем. Норма п. 1 ст. 1015 ГК РФ о том, что доверительным управляющим может быть как индивидуальный предприниматель, так и коммерческая организация (юридическое лицо), за исключением унитарного предприятия, стала противоречить норме п. 18 (абз. 21 в действующей редакции) ст. 2 ФЗ "О рынке ценных бумаг" в части того, что управление ценными бумагами, в отличие от другого имущества, могли теперь осуществлять лишь юридические лица.

В правоприменительной практике возникает вопрос про ответственность доверительного управляющего. К примеру, если доверительный управляющий при совершении сделки выходит за рамки предоставленных ему полномочий или нарушает установленные для него ограничения, то он лично несет обязанности, возникшие из данной сделки (п. 2 ст. 1022 ГК РФ). Ст. 1022 ГК РФ определяет ответственность доверительного управляющего. В пункте 1 этой ст. речь идет о пределах ответственности доверительного управляющего. Из части 1 п. 1 ст. 1022 ГК РФ следует, что доверительный управляющий фактически несет

ответственность лишь за вину ("...не проявивший должной заботливости об интересах выгодоприобретателя или учредителя управления"). Часть 2 п. 1 ст. 1022 ГК РФ здесь же расширяет границы ответственности до пределов непреодолимой силы: "Доверительный управляющий несет ответственность за причиненные убытки, если не докажет, что эти убытки возникли вследствие непреодолимой силы".

Возникает вопрос: какую норму следует применять при решении вопроса о пределах ответственности доверительного управляющего?».

В правоприменительной практике: ФАС Восточно-Сибирского округа попытался применить норму ст. 1022 ГК РФ.

Как было установлено судом первой инстанции и как усматривается из материалов дела, истец (учредитель управления) и ответчик (управляющий) заключили договор доверительного управления N 14/09, по условиям которого учредитель управления обязан передать управляющему 1 млн. руб. в доверительное управление для инвестирования в ценные бумаги. Срок действия договора определен до 23 января 2011 г. Деньги были ответчиком получены и инвестированы в ценные бумаги. Ответчик периодически представлял истцу отчеты, в последнем из которых за период с 1 января 2011 г. по 24 января 2011 г. зафиксированы убытки в размере 102844 руб. 69 коп.

По словам истца, разница между балансовой и рыночной стоимостью ценных бумаг на момент окончания доверительного управления составила

541633 руб. 21 коп. Данную сумму и 102844 руб. 69 коп. убытков (зафиксированных в последнем отчете управляющего) истец счел ущербом, причиненным ему ответчиком ненадлежащим исполнением своих обязательств по договору. Из указанных сумм истец предъявил к взысканию: 50 тыс. руб. - часть убытков, зафиксированных в отчете управляющего, и 150 тыс. руб. - часть разницы между балансовой и рыночной стоимостью ценных бумаг. В части убытков в размере 50 тыс. руб. суд счел довод истца несостоятельным, поскольку истец не доказал, что ответчиком не были исполнены (ненадлежащим образом исполнены) какие-либо обязательства по договору N 14/09. В отношении взыскания 150 тыс. руб. судья указал на то, что разница между балансовой и рыночной стоимостью ценных бумаг была вызвана изменением конъюнктуры рынка и не связана с деятельностью управляющего.

При таких обстоятельствах суд кассационной инстанции приведенное решение оставил без изменения, а кассационную жалобу без удовлетворения.

Таким образом, судебная практика пошла по пути применения ч. 1 п. 1 ст. 1022 ГК РФ, не обращая внимания на то, что он противоречит ч. 2. Существуют законодательная неурегулированность особенностей доверительного управления ценными бумагами. Большая часть действующих нормативных актов относится к подзаконным нормативным актам, хотя доверительное управление ценными бумагами, как особым объектом должно регулироваться на уровне закона, необходимости ускорить подготовку и принятие федерального закона об особенностях доверительного управления ценными бумагами.

Размещено на Allbest.ru