Размещено на http://www.allbest.ru/

2

Размещено на http://www.allbest.ru/

1

мИНИСТЕРСТВО ОБРАЗОВАНИЯ И НАУКИ РОССИЙСКОЙ ФЕдЕРАЦИИ

ФЕДЕРАЛЬНОЕ ГОСУДАРСТВЕННОЕ АВТОНОМНОЕ ОБРАЗОВАТЕЛЬНОЕ УЧРЕЖДЕНИЕ Высшего Профессионального образования

«Волгоградский государственный университет»

Институт Права

Кафедра гражданского и арбитражного процесса

Курсовая работа на тему: «Процессуально-правовые аспекты адвокатской деятельности в гражданском судопроизводстве»

Выполнила:

студентка 3 курса

очного отделения

группы Ю-112

Лаврентьева А.А.

Проверила:

к.ю.н., доцент

Серегина О.Л.

Волгоград 2014



Оглавление

Введение

1. Представительство на современном этапе развития российского права

2. Правовой статус адвоката как представителя в гражданском судопроизводстве

3. Полномочия адвоката в гражданском судопроизводстве

3.1 Общие и специальные полномочия адвоката-представителя

3.2 Оформление полномочий адвоката

4. Адвокатская деятельность на различных этапах гражданского процесса

4.1 Деятельность адвоката на стадии подготовки к судебному заседанию

4.2 Выступление адвоката в судебном заседании

4.3 Деятельность адвоката в процессе пересмотра гражданских дел

Заключение

Список использованной литературы

адвокат представитель судопроизводство гражданский процесс



Введение

В гражданском обществе, адвокат - основной субъект реализации провозглашенного Конституцией Российской Федерации права на получение квалифицированной юридической помощи. Принятый в 2002 году федеральный закон «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» раскрыл основы правового статуса адвоката, его задачи и обязанности, определил меры, средства и способы выполнения поставленных перед адвокатом задач и обязанностей.

В гражданском процессе адвокат-представитель занимает особое место - это можно объяснить такими факторами, как его профессионализм, компетентность, особый организационно-правовой и процессуальный статус, спецификой выполняемых адвокатом функций, широким объемом полномочий, нравственной и психологической готовностью к выполнению поставленных задач, ответственностью за своевременность и полноту выполнения профессионального долга.

Объектом исследования является деятельность, осуществляемая адвокатом в качестве представителя в гражданском судопроизводстве.

Предмет исследования - нормативно-правовые источники и юридическая литература по заявленной теме.

Целью данной курсовой работы является всестороннее рассмотрение участия адвоката-представителя на всех стадиях гражданского процесса.

Задачи курсовой работы:

1) определения понятия представительства в гражданском процессе, анализ его природы, значения, сущности;

2)раскрытие содержания процессуально-правового статуса адвоката, анализ правовых основ его деятельности;

3) рассмотрение специфики деятельности адвоката-представителя на разных стадиях гражданского судопроизводства.

В качестве метода исследования выбрано изучение и анализ нормативно - правовой базы по теме курсовой работы, изучение научной и учебной литературы.



1. Представительство на современном этапе развития российского права

Значение такого межотраслевого правового института, как представительство, трудно переоценить. Его сфера применения исключительно широка, ведь основное его назначение - это защита интересов и прав тех лиц, которые, в силу определенных причин не смогли лично осуществлять присущие им права и обязанности. Популярность данного института в правоприменительной деятельности также объясняется тем, что его, в рамках своей деятельности, активно используют юридические лица.

Как и многие правовые термины, понятие "представительство" зародилось еще во времена Древнего Рима. Древнеримские цивилисты предусматривали два вида представительства - добровольное процессуальное представительство (при участии когнитора и прокуратора), а также необходимое законное представительство. Прокураротором являлось лицо, которое было специально назначено представляемым - приказом или через поручение, а также лицо, которое взяло на себя полномочие ведения процесса, основываясь лишь на своей доброй совести. Интересно отметить, что римское право уже знало установление представительства в отношении недееспособных лиц. Furiosus и prodigus - безумный и расточитель - не могли выступать в суде от своего лица. Их представителем был curator (куратор) См. об этом: Римское частное право. Дождев Д.В. М.: Инфра-М, Норма, 2003. .

В дореволюционный период, представительство нашло широкое применение в гражданском процессе. Существовало великое множество наименований, близких к данному: "доверенность См. например: Шершеневич Г.Ф. Курс торгового права. Т. II. Товар. Торговые сделки. - М.: Статут. - 2003. - с.162.", "договор полномочияНерсесов Н.О. Представительство и ценные бумаги в гражданском праве. - Москва, Типография Московского университета, 1878 г.". Для того чтобы в полной мере передать сущность представительства, активно использовались понятия "замена", "замещение", "заступление»Брагинский М.И., Витрянский В.В. Договорное право. Книга третья. - М.: Статут. - 2005. - с.512.. Один из знаменитых цивилистов того времени, Н.О. Нерсесов, множество своих трудов посвятил исследованию сущности и свойств именно института представительства. Им же было выведено определение, которое не теряет своей актуальности и по наш день. "Представительство", - писал ученый. - "это совершение одним лицом - представителем - от имени другого - принципала - юридической сделки, из которой возникают непосредственно права и обязанности только для этого последнего"Нерсесов Н.О. Избранные труды по представительству и ценным бумагам в гражданском праве. М, 2000. .

Современный Гражданский кодекс Российской Федерации, определяет представительство как совершение одним лицом (представителем) от имени другого лица (представляемого) сделки, в силу полномочия, основанного на доверенности, указании закона либо акте уполномоченного на то государственного органа или органа местного самоуправления, непосредственно создает, изменяет и прекращает гражданские права и обязанности представляемогоГражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 05.05.2014)// "Собрание законодательства РФ", 05.12.1994, N 32, ст. 3301..

Судебному представительству посвящена 5 глава ГПК РФ. И здесь необходимо остановится на вопросе разграничения представительства в материальном праве, от представительства в праве процессуальном. Основное отличие можно проследить в разрезе целей, поставленных перед представителем в обоих случаях. Цель представительства по ГК РФ - приобретение и осуществление представителем гражданских прав и обязанностей для представляемого, создание для представляемого правовых связей с третьими лицами. Целью судебного представительства, оговоренного ГПК РФ, является защита представителем в суде интересов сторон и третьих лиц, помощь сторонам и третьим лицам в осуществлении ими своих прав в суде и, наконец, помощь суду, который рассматривает соответствующее гражданское делоСм. об этом: Гражданский процесс. Под ред. Коваленко А.Г. и др. 2-е изд., доп. и перераб. - М.: 2010..

Российское процессуальное законодательство не дает определение понятия "представительство". Можно выделить две основные точки зрения, сложившиеся в научной литературе по данному вопросу. В первом случае, представительство рассматривается как правоотношение, по которому одно лицо совершает действия в гражданском процессе в целях защиты интересов другого лица. Во втором случае, представительство - это деятельность одного лица, направленная в пользу другого См. об этом: Гражданский процесс. Смушкин А.Б., Суркова Т.В., Черникова О.С. М.: Омега-Л, 2008.. На наш взгляд, логичным представляется понимать представительство как передачу полномочий одним лицом - другому, с целью использования процессуальных прав в пользу представляемого.

Стоит отметить, что при осуществлении судебного представительства складывается два вида правовых отношений: внешнее и внутреннее. Внешняя правовая связь действует у представителя с судом, а внутренняя объединяет представителя с представляемым. Первый вид правоотношений регулируется сугубо в рамках гражданского процессуального право. Второй вид отношений, в дополнение к нормам ГПП регулируется также и нормами материального права См. об этом: Гражданский процесс. Смушкин А.Б., Суркова Т.В., Черникова О.С. М.: Омега-Л, 2008..

Оценивая правовой статус судебного представителя, нельзя не отметить существование множества мнений в юридической науке на этот счет. Так, Э.Е. Колоколова определяет процессуальный статус представителя, как урегулированные гражданским процессуальным правом отношения сторон, третьих лиц, представителя с государством в лице его органов и должностных лиц См. об этом: Колоколова Э.Е. Адвокат - представитель в российском гражданском процессе: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Саратов, 2005. С. 13..

Р.А. Сидоров, утверждает, что процессуальное положение представителя двояко: с одной стороны, представитель - это лицо, реализующее переданные ему полномочия, с другой стороны - это носитель самостоятельных процессуальных прав и обязанностей. Следовательно, представителя нельзя отнести ни к лицам, участвующим в деле, ни к лицам, которые содействуют осуществлению правосудия См. об этом: Сидоров Р.А. Представительство в гражданском процессе: Автореф. дис. ... канд. юрид. наук. Тверь, 2003. С. 8.

Основываясь на нормах ГПК РФ, можно отметить следующее:

1) Вести свои дела в суде через представителя могут граждане и организации (ст.48 ГПК РФ). Следовательно, по процессуальному закону нет формальных ограничений права иметь представителей.

2) Представителем в суде может быть любое дееспособное лицо, имеющее надлежащим образом оформленные полномочия на ведение дела (ст. 49 ГПК РФ).

3) По действующему ГПК РФ представителями в суде могут выступать:

адвокаты; работники государственных предприятий, учреждений, организаций, их объединений, других общественных организаций - по делам этих предприятий, учреждений и организаций; уполномоченные профессиональных союзов - по делам рабочих, служащих и т.д. Перечень этих лиц не является исчерпывающим.

В качестве профессиональных представителей по гражданским делам обычно выступают адвокаты, которые оказывают юридическую помощь заинтересованным лицам в защите прав и охраняемых законом интересов и одновременно помогают суду в осуществлении правосудия и соблюдении законностиКиминчижи Е.Н. Осуществление права на защиту в гражданском процессе профессиональными представителями // Юрист. 2007. № 6..



2. Правовой статус адвоката как представителя в гражданском судопроизводстве

Иметь представителей в рамках гражданского судопроизводства возможно независимо от категории гражданского дела, в суде первой инстанции, в кассационной и надзорных инстанциях, при пересмотре вступивших в законную силу решений, определений, постановлений, по вновь открывшимся обстоятельствам, а также при исполнении судебных решений.

Выбор адвоката как представителя в гражданском процессе характерен для договорного представительства и объясняется высокой профессиональной квалификацией адвоката и наличием специальных знаний, которые позволяют представляемому возможность быть уверенным в надежной защите своих прав и законных интересов. Процессуальная деятельность в рамках гражданского судопроизводства сложна и многообразна. Наличие у адвоката соответствующего юридического образования и опыта участия в судебных заседаниях обеспечивает наиболее полное использование процессуальных прав, предоставляемых законом участникам гражданского судопроизводства. Если представителем выступает адвокат, то это поможет уйти от возможного спектра негативных последствий от участия в процессе юридически неграмотных сторон.

Адвокат-представитель занимает свое особое место в гражданском судопроизводстве. Это объясняется совокупностью следующих факторов: профессионализма и компетентности; организационно-правового и процессуального статусов; выполняемых ролевых функций и их публично-правового характера; широты и полноты представленных полномочий; нравственной и психологической подготовленности к выполнению своих обязанностей; ответственности за качество, своевременность и полноту выполнения профессионального долгаАдвокатура в России. Демидова Л.А., Сергеев В.И. М.: Юстицинформ, 2006. .

Основы правового статуса адвоката в Российской Федерации определяется Федеральным законом от 31 мая 2002 г. N 63-ФЗ "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации". Согласно ФЗ, адвокат - это лицо, которое в соответствующем прядке получило статус адвоката, и, соответственно, право осуществлять адвокатскую деятельность. Понятие адвокатской деятельности также содержится в вышеупомянутом законе - это квалифицированная юридическая помощь физическим и юридическим лицам, которая оказывается на профессиональной основе лицами, имеющими статус адвоката, полученный в надлежащем порядке. Цели адвокатской деятельности - защиты прав, свобод, интересов лиц, которым оказывается правовая помощь, обеспечение доступа к правосудиюФедеральный закон от 31.05.2002 N 63-ФЗ (ред. от 02.07.2013) "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации"// "Парламентская газета", N 104, 05.06.2002..

Критерии, которым должно соответствовать лицо, чтобы получить статус адвоката, также прописаны в ФЗ: это, прежде всего, наличие высшего юридического образования, полученного в имеющем государственную аккредитацию образовательном учреждении высшего профессионального образования, либо ученая степень по юридической специальности. Отдельные критерии предъявляются к стажу работы по юридической специальности. Ограничение имеют недееспособные, ограниченно дееспособные лица, лица, имеющие непогашенную или неснятую судимость за совершение умышленного преступления. Статус адвоката присваивается квалификационной комиссией при адвокатской палате субъекта РФ, после того, как лицо сдаст соответствующий квалификационного экзамена. Статус адвоката не имеет ограничений по возрасту адвоката и ограниченного срока действия См.там же. .

Деятельность адвоката-представителя в российском гражданском судопроизводстве имеет многие особенности, которые обусловлены двойственная природой правового статуса адвоката. С одной стороны, адвокат - члена адвокатского образования, с другой стороны - один из участников гражданского процесса.

В совокупности такого рода особенности выражаются в том, что адвокат-представитель: осуществляет гражданско-процессуальную деятельность как профессиональный юрист, обладающий достаточными знаниями и опытом для того, чтобы со знанием дела, умело и квалифицированно, на профессиональной основе выполнить задачи, возложенные на него законом и доверителем; отчетливо знает свои ролевые функции представителя в гражданском процессе вообще и по конкретному гражданскому делу, в частности; обладает широким арсеналом предусмотренных законом мер, средств и способов выполнения своих профессиональных задач и профессиональных обязанностей; хорошо информирован о видах и размерах своей ответственности за качество, своевременность и эффективность процессуальной деятельности по поручению стороны, третьих лиц в гражданском процессе Гаврилов С.Н. Адвокатура в Российской Федерации: Учебное пособие. 2005 г. .

Важным моментом, которым также отграничивает адвоката от иных лиц, которые, согласно закону, могут осуществлять функцию представительства является то, что адвокат является независимым советником по правовым вопросам (ч. 1 ст. 2 Закона об адвокатской деятельности и адвокатуре). Особым образом эта публично-правовая роль адвоката проявляется в его деятельности по представительству по гражданским делам, где он зависит от доверителя как его процессуальный представитель, но сохраняет полную независимость как советник стороны, третьего лица по правовым вопросамКолоколова О.Н. Особенности деятельности адвоката - представителя в гражданском процессе [Электронный ресурс] // Налоги. - 2006. - № 22.

Полномочия адвоката-представителя можно разделить на общие и специальные - общие прописаны в ГПК РФ и ФЗ, специальные оговариваются в доверенности представителя, выданной представляемым (например, право представителя на заключение мирового соглашения, обжалование судебного постановления, предъявление исполнительного документа к взысканию, получение присужденного имущества или денег (ст. 54 ГПК РФ) Подробнее о полномочиях в следующих главах работы.

Можно уверенно сказать, что адвокат-представитель относится к числу тех субъектов гражданского судопроизводства, которые действительно участвуют в решении основной задачи гражданского процесса, а именно в правильном и своевременном рассмотрении и разрешении гражданских дел в целях защиты нарушенных или оспариваемых прав, свобод и законных интересов граждан (ст. 2 ГПК РФ). Не менее значима роль адвоката-представителя и в решении идейно-нравственных задач гражданского судопроизводства: способствовать укреплению законности и правопорядка, предупреждению правонарушений, формированию уважительного отношения к закону и судуАдвокатура в России. Демидова Л.А., Сергеев В.И. М.: Юстицинформ, 2006. .

Говоря о значении адвоката-представителя в рамках гражданского процесса, прежде всего, стоит упомянуть, что вся его деятельность направлена на обеспечение и защиту частных интересов граждан и организаций, содействие в реализации ими своих процессуальных прав для быстрого и эффективного рассмотрения и разрешения гражданского спораАлимова Н.А. Участие гражданина в гражданском процессе. М.: Норма, 2006. .

Кроме того, участие адвоката направлено на реализацию и публичного интереса, что отмечал еще в начале XX в. российский ученый-правовед Е.В. ВаськовскийУчебник гражданского процесса. Е.В.Васьковский. - Москва, 1917 г. // Allpravo.Ru, 2005 г.

На современном этапе развития системы российского права, в частности, реформы гражданского процесса, ориентированной на усиление начал состязательности и «освобождение» суда от обязанности доказывания, возрастает нуждаемость участников процесса (сторон, третьих лиц) в квалифицированной юридической помощи. Кроме того, сама правовая система все более и более усложняется и дифференцируется на все новые и новые правовые образования, увеличивается количество правовых актов, что требует специализации и среди юристов. И это закономерно увеличивает ценность участия квалифицированного юриста-адвоката в судебном процессеАдвокатура: учебник для бакалавров / С.И Володина, А.Г. Кучерена, Ю.С.Пилипенко; отв. ред. Ю. С. Пилипенко. - Москва: Проспект: МГЮА, 2014.



3. Полномочия адвоката в гражданском судопроизводстве

3.1 Общие и специальные полномочия адвоката-представителя

Так как деятельность адвоката-представителя в гражданском процессе протекает сугубо в рамках предоставленных ему законом и на основании доверенности полномочий, вопрос о самом понятии полномочий, безусловно, имеет важное практическое значение.

В процессуальном праве сложилось мнение о том, что полномочия представителя - это его субъективные права См.например: Розенберг Я.А. Представительство по гражданским делам в суде и арбитраже. Рига, 1981; Гражданское процессуальное право // Под ред. М.С. Шакарян. М., 2005; Коршунов Н.М., Мареев Ю.Л. Гражданский процесс. М., 2006. . В науке об адвокатуре полномочия судебного представителя признает его субъективными процессуальными правами Э.Е. Колоколова См. Колоколова Э.Е. Адвокат - представитель в гражданском процессе России. М., 2005./.

На наш взгляд, при таком определении специфика рассматриваемого понятия раскрывается не достаточно полно. Можно выделить следующие отличия полномочий от субъективных прав: во-первых, полномочия - это возможность совершения процессуальных действий не от своего лица, а от имени другого человека; во-вторых, полномочия вторичны по отношению к субъективным правам; в-третьих, объем полномочий представителя, их возникновение и существование, в первую очередь, зависят от волеизъявления доверителя. Мы считаем необходимым отграничивать полномочия представителя от субъективных правСм.Ивакин В.Н. Понятие полномочия представителя в ГПК и теории // Проблемы применения и совершенствования Гражданского процессуального кодекса РСФСР: Сб. науч. тр. Калинин, 1984., а также не смешивать их, например, с общими правами участников гражданского процесса.

Объем и характер полномочий адвоката-поверенного варьируются в зависимости от следующего: во-первых, от того, какими именно процессуальными полномочиями наделило адвоката представляемое лицо, во-вторых, от того, кем из участников гражданского процесса является доверитель - истцом, ответчиком, или третьим лицом См. Кучерена А.Г. Адвокатура. Учебник. - М.: Юристъ, 2004..

В юридической науке, полномочия адвоката-представителя в гражданском судопроизводстве принято подразделять на общие и специальные.

Общие полномочия -- это такие процессуальные действия, которые вправе совершать любой представитель, выступая от имени доверителя, независимо от того, были ли они отдельно оговорены в доверенности См. Тришина Е.Г. Проблема судебного контроля в гражданском судопроизводстве. Автореф. дис. канд. юрид. наук. Саратов, 2000..

Общие полномочия адвоката состоят из полномочий, предоставляемых адвокату гражданским процессуальным кодексом России, а также из полномочий, прописанных в федеральном законе об адвокатской деятельности и адвокатуре. В соответствии со ст. 35 ГПК РФ адвокат, представляя интересы доверителя в гражданском процессе, имеет право знакомиться с материалами дела, делать выписки из них, снимать копии; заявлять отводы; представлять доказательства и участвовать в их исследовании; задавать вопросы другим лицам, участвующим в деле, свидетелям, экспертам и специалистам; и т.д.

Статья 6 Федерального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре дополняет и конкретизирует указанные полномочия адвоката, предоставляя ему право собирать сведения, необходимые для оказания юридической помощи; опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому адвокат оказывает юридическую помощь; собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами; беспрепятственно встречаться со своим доверителем наедине, в условиях, обеспечивающих конфиденциальность;

фиксировать информацию, содержащуюся в материалах дела, по которому адвокат оказывает юридическую помощь и т.дФедеральный закон от 31.05.2002 N 63-ФЗ (ред. от 02.07.2013) "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации"// "Парламентская газета", N 104, 05.06.2002..

В отличие от других лиц, по закону имеющих право участвовать в гражданском деле в качестве представителя, на адвоката возлагаются соответствующие его процессуальному статусу обязанности. Например, адвокат должен: честно, разумно и добросовестно отстаивать права и законные интересы доверителя всеми средствами, не запрещенными российским законодательством; постоянно совершенствовать свои знания, повышать свою квалификацию, т.е. профессиональное мастерство; осуществлять страхование риска своей профессиональной имущественной ответственности См. там же..

Закон об адвокатуре содержит и ограничения для деятельности адвоката-представителя. Так, адвокат не вправе: принять от лица, обращающегося за оказанием юридической помощи, поручение в случае, если оно имеет заведомо незаконный характер; принять поручение на оказание юридической помощи, если он имеет интерес по делу, отличный от интереса доверителя; занимать по делу позицию вопреки воле доверителя; и т.д (п. 4 ст. 6 Закона об адвокатуре).

Специальные полномочия - это те полномочия, которые доверитель специально оговаривает в доверенности. Их также можно назвать распорядительными полномочиями (т.к они дают возможность совершать действия по распоряжению предусмотренными законом процессуальными средствами защиты)Войтович Л.Права и обязанности представителя в гражданском судопроизводстве // Арбитражный и гражданский процесс. 2006. № 5..Обусловить такое требование законодателя можно особым характером специальных полномочий и их повышенной важностью, ведь они предполагают совершение процессуальных действий, направленных на распоряжение сторон своим материальным правом и процессуальными средствами его защиты См. Кучерена А.Г. Адвокатура. Учебник. - М.: Юристъ, 2004..

ГПК РФ перечисляет следующие права, которые могут быть, при желании доверителя, прописаны в доверенности. Это право представителя на подписание искового заявления, предъявление его в суд, передачу спора на рассмотрение третейского суда, предъявление встречного иска, полный или частичный отказ от исковых требований, уменьшение их размера, признание иска, изменение предмета или основания иска, заключение мирового соглашения, передоверие, обжалование судебного постановления и т.д. (ст. 54 ГПК РФ).

3.2 Оформление полномочий адвоката

Оформление полномочий адвоката производится по правилам, установленным гражданским процессуальным законодательством.

В соответствии со ст. 53 ГПК РФ полномочия представителя должны быть выражены в доверенности, которая выдается и оформляется в соответствии с законом. ГПК РФ прописывает порядок удостоверения доверенности, выданной доверителем - либо через нотариуса, либо через организацию, в которой работает или учится доверитель. Также возможно удостоверение товариществом собственников жилья, жилищным, жилищно-строительным или иным специализированным потребительским кооперативом, осуществляющим управление многоквартирным домом, управляющей организацией по месту жительства доверителя и некоторыми другими учреждениями.

Доверенности выдаются и оформляются по правилам, установленным гражданским законодательством. Срок действия доверенности не может превышать трех лет со дня ее совершения. Если срок в доверенности не указан, то она сохраняет силу в течение года со дня ее совершения. Доверенность, в которой не указана дата ее совершения, ничтожна (ст. 186 ГК РФ).

Право адвоката на выступление в суде в качестве представителя удостоверяется ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием (ст.53 ГПК РФ).В ряде случаев, полномочия адвоката на представительство интересов доверителя в гражданском процессе должны оформляться и ордером, и доверенностью (когда речь идет о специальных полномочиях представителя).

Статья 6 Федерального закона об адвокатской деятельности и адвокатуре гласит, что в случаях, предусмотренных федеральным законом, адвокат должен иметь ордер на исполнение поручения, выдаваемый соответствующим адвокатским образованием.

Иногда в публикациях, посвященных вопросам адвокатуры, предпринимаются попытки определить значение ордера в гражданском процессе, но они не отличаются точностью. Так, Р. Лисицин видит это значение в следующем: с момента присвоения статуса адвоката он наделяется общей правосубъектностью, т.е. получает потенциальную возможность использовать общие полномочия адвоката. Для того чтобы данная возможность стала реальной, адвокат должен получить специальную правосубъектность, означающую его способность осуществлять адвокатскую деятельность. По мнению указанного автора, она наступает с момента допуска адвоката в гражданский процесс в качестве соответствующего субъекта. Следовательно, с момента предъявления ордера должностному лицу, в чьем производстве находится гражданское дело, адвокат приобретает специальную правосубъектность представителя и может использовать специальные полномочия определенных процессуальных субъектов (истца, ответчика, третьего лица)Лисицин Р. Для чего адвокату ордер? // Российская юстиция. 2003. N 8. С. 29..



4. Адвокатская деятельность на различных этапах гражданского процесса

4.1 Деятельность адвоката на стадии подготовки к ведению гражданского дела

После того, как адвокат определит существующее положение дел, оценив характер и объем существующих притязаний доверителя, законодательное регулирование спорного правоотношения и наличие необходимых доказательств, а также возможность их дальнейшего получения, он заключает соглашение с представляемым лицом. Именно с этого момента адвокат становится представителем по конкретному гражданскому делу и начинает непосредственную подготовку к стадии судебного разбирательства См. Буробин В.Н. Адвокатская деятельность. Учебно-практическое пособие. - М.: «ИКФ «ЭКМОС», 2003.. Именно на стадии подготовки к ведению дела закладывается фундамент дальнейшего успешного разрешения дела в соответствии с интересами представляемого лица. Как правило, объем работы, выполняемый адвокатом на стадии подготовки к судебному заседанию, находится в пропорциональной зависимости к вероятности достижения желаемого результата Ивакин В. К вопросу о целях судебного представительства по гражданским делам // Арбитражный и гражданский процесс. 2006. .

Непосредственное оказание юридической помощи представляемому лицу начинается с подготовки и обоснования требований, которые и составляют интерес доверителя в конкретном гражданском деле, и защита которых становится основной целью адвоката. С помощью бесед с представляемым, изучения представленных им материалов и документов, адвокат выявляет сущность его требований. Затем, адвокат-представитель квалифицирует требования с точки зрения гражданского законодательства, таким образом, придавая им правовую форму.

Исковое производство является самой распространенной формой защиты прав и интересов лиц в суде. В первую очередь, подготавливая исковое заявление, адвокат должен определить предмета иска. Предмет иска - это субъективное право, относительно которого возникает судебный спор См. Гражданский процесс: учебник /Под ред. М.К. Треушникова. М.: Городец, 2007. .Сформулировав предмет иска, адвокат определяет действие, которое, в случае успешного разрешения дела, должен будет совершить суд. Например - признать право собственности на недвижимость, признать сделку недействительной, обязать ответчика возместить причиненный ущерб и другое. Таким образом, идет формулирование содержания искового заявления Тарло Е.Г. Профессиональное представительство в суде. М., 2004..

Далее, адвокат, опираясь на свой опыт и профессионализм, определяется с наиболее подходящим в данном конкретном случае способе правовой защиты - данный выбор также ляжет в основу иска. Ст. 12 ГК РФ предоставляет возможность выбора из таких способов защиты гражданских прав, как, например, признание права, присуждение к исполнению обязанности в натуре, возмещение убытков, взыскание неустойки и т.д.

Следующим этапом следует раскрытие оснований, на которых будет строится исковое требование. Основание иска - это обстоятельства, на которые ссылается истец. Данные обстоятельства - это юридические факты, которые подтверждают наличие (либо отсутствие) субъективного права, в свою очередь являющегося предметом иска.

Фактическое обоснование исковых требований - одна из сложных задач, стоящих перед адвокатом. Однако решением данной проблемы является предоставленное адвокату право на собирание доказательств, в рамках осуществления им юридической помощи представляемому лицу См. Кучерена А.Г. Адвокатура. Учебник. - М.: Юристъ, 2004..

Адвокат имеет право знакомиться с материалами дела, представлять доказательства и т.д., т.е. активно пользоваться всеми правами, которые ст. 35 ГПК предоставляет лицам, участвующим в деле. Является ли адвокат самостоятельным субъектом доказывания - вопрос дискуссионный.

А. А. Власов основанием для участия адвоката-представителя в доказывании считает наличие договора с клиентом, а для устранения встречающихся на практике недоразумений он предлагает усовершенствовать ордерную форму представительства, предусмотреть конкретный перечень полномочий адвоката в суде и исполнительном производстве, или одновременно оформлять ордер и доверенность, содержащую конкретные полномочия представителя при рассмотрении дела и исполнении судебного решенияВласов А.А. Адвокат как субъект доказывания в гражданском иарбитражном процессе: монография. М., 2000..

Ст. 6 Закона об адвокатуре предоставляет адвокату следующие права:

запрашивать через юридическую консультацию справки, характеристики и иные документы, необходимые в связи с оказанием юридической помощи из различных государственных и общественных организаций; опрашивать с их согласия лиц, предположительно владеющих информацией, относящейся к делу, по которому он оказывает юридическую помощь; собирать и представлять предметы и документы, которые могут быть признаны вещественными и иными доказательствами по делу; привлекать на договорной основе специалистов для разъяснения вопросов, связанных с оказанием юридической помощиФедеральный закон от 31.05.2002 N 63-ФЗ (ред. от 02.07.2013) "Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации"// "Парламентская газета", N 104, 05.06.2002..Все эти действия осуществляются в рамках собирания доказательственной информации. Доказательственные материалы, которые будут получены адвокатом, приобщаются к остальному исковому материалу или к материалам дела, находящегося в процессе рассмотрения.

На стадии возбуждения гражданского дела, адвокат-представитель оказывает помощь доверителю в реализации его законных интересов и в обращении за судебной защитой. Как высказался Г.А. Жилин: «Для достижения этой процессуальной цели он совершает все необходимые процессуальные действия, если право на их совершение ему предоставлено законом или договором, выраженным в доверенностиЖилин Г.А. Цели гражданского судопроизводства и их реализация в суде первой инстанции. - М., 2000. ».

Адвокат, в ходе подготовки к судебному разбирательству, также разрешает вопросы, связанные с мерами по обеспечению соответствующего иска. Меры по обеспечению иска, в свою очередь, определяются характером предъявляемого требования См. Буробин В.Н. Адвокатская деятельность. Учебно-практическое пособие. - М.: «ИКФ «ЭКМОС», 2003. .

На стадии подготовки к ведению гражданского дела, адвокат, который является представителем истца, должен передать ответчику копии доказательств, которые обосновывают фактические основания иска; заявить перед судьей ходатайства об истребовании доказательств, которые он не может получить самостоятельно без помощи суда. Адвокат-представитель ответчика уточняет исковые требования истца и основания этих требований; представляет истцу или его представителю и суду возражения в письменной форме относительно исковых требований; передает истцу или его представителю и суду доказательства, обосновывающие возражения относительно иска; заявляет перед судьей ходатайства об истребовании доказательств, которые он не может получить самостоятельно без помощи суда (ст. 149 ГПК РФ).

В этот же период адвокат-представитель определяет, кого следует вызывать в суд в качестве свидетелей, есть ли необходимость в проведении экспертизы, в привлечении к участию в деле специалистов.

Осуществляя подготовку дела к судебному разбирательству, адвокат-представитель разъясняет доверителю порядок рассмотрения дела в суде, процессуальные права и обязанности клиента, дает советы и рекомендации, как вести себя в суде, что следует говорить в ходе дачи объяснений, при ответах на вопросы суда и других лиц, участвующих в деле, изучает соответствующую судебную практикуАдвокатура в России: Учебник для вузов. (под ред. проф. Демидовой Л.А.) - 2-е изд., перераб. и доп. - ЗАО "Юстицинформ", 2005 г. .

4.2 Выступление адвоката в судебном заседании

На стадии судебного заседания, всю деятельность адвоката можно распределить по трем направлениям: во-первых, выступление адвоката-представителя с объяснениями (ст.174 ГПК РФ), во-вторых, предъявление адвокатом доказательств и непосредственной исследование доказательств, которые были представлены другой стороной, в-третьих, участие адвоката в прениях (ст.190 ГПК РФ).

Право сторон представить свою позицию перед судом и быть им выслушанными является неотъемлемым составляющим права на справедливое судебное разбирательство - одного из прав, гарантированного Европейской конвенцией по правам человека"Конвенция о защите прав человека и основных свобод" (Заключена в г. Риме 04.11.1950) (с изм. от 13.05.2004)//"Собрание законодательства РФ", 08.01.2001, N 2, ст. 163.. Выступление адвоката в суде - самая главная часть его работы как представителя, так как именно в своем выступлении, адвокат должен убедить суд принять сторону представляемого им лица.

В первую очередь, заседание любого суда общей юрисдикции начинается с заслушивания объяснений сторон и третьих лиц. На данном этапе окончательно определяется предмет, основание и содержание спорного правоотношения, устанавливаются пределы доказывания в рамках конкретного дела, а также существующие возражения против иска.

Адвокат, который является представителем истца, высказывает позицию по делу и исковые требования, предъявляемые к другой стороне. Адвокат, представляющий интересы ответчика, в свою очередь оглашает те возражения, которые его доверитель имеет против данного иска. На основании занятых сторонами позиций, суд и будет на протяжении судебного заседания определять, имеют ли значение для рассматриваемого дела представляемые сторонами доказательства.

Правильное решение вопроса об относимости тех или иных доказательств к разрешению спора имеет существенное значение. Так, истец А. обратился в суд с иском о передаче в пользование его семье освободившейся комнаты в двухкомнатной квартире. В обоснование требования им были представлены письменные доказательства об отсутствии в квартире коммунальных удобств. Отказывая А. в иске, суд обоснованно указал в решении, что доводы истца об отсутствии коммунальных удобств в квартире не имеют значения для дела, поскольку возможность передачи освободившейся в квартире изолированной жилой площади в соответствии со ст. 46 ЖК РФ не зависит от наличия либо отсутствия коммунальных удобств в квартире. В этом случае представленные истцом доказательства, подтверждающие отсутствие коммунальных удобств, не относятся к данному предмету доказывания и не имеют правового значения при его разрешении См. Буробин В.Н. Адвокатская деятельность. Учебно-практическое пособие. - М.: «ИКФ «ЭКМОС», 2003. .

Этап исследования доказательств представляет собой предъявление адвокатом-представителем имеющихся у него доказательств, на которые он ссылается в обоснование своих требований. Также на данном этапе происходит высказывание соображений по поводу тех доказательств, которые были представлены другой стороной См. об этом: Адвокат: навыки профессионального мастерства. Автор, Булакова Е.Ю. Воскобитова Л.А. Издательство, Волтерс Клувер. Год, 2006.. Адвокат-представитель должен следить за показаниями свидетелей, задавать вопросы, направленные на извлечение нужных фактов; участвовать в исследовании письменных и вещественных доказательств. Исследование предполагает ознакомление с этими документами, их анализ.

В рамках объяснения сторон, истец раскрывает предмет иска, т.е оглашает, по поводу какого правоотношения возник данный правовой спор. Истец также должен огласить обстоятельства, на которые ссылается в защиту своей позиции, а также соответствующую норму права. Итогом является оглашения желаемого разрешения данного гражданского дела - т.е те исковые требования, которые предъявляются к ответчику. ГПК РФ не содержит положения, которые бы обязывало истца обязательно указывать правовые нормы, лежащие в основе искового требования. Однако участие в гражданском процессе адвоката, как представителя истца, позволяет суду требовать указания норм права, обосновывающих соответствующий иск. Недостаточно просто назвать норму права, необходимо прокомментировать, почему используется именно данный правовой тезис, раскрыть связь между обстоятельствам гражданского дела и диспозицией конкретной правовой нормыФедоров К.П. Руководство адвоката по гражданским делам. - Спб.: Питер, 2005..

Адвокат, который является представителем ответчика, представляя свои объяснения суду, высказывается о том, наличие каких из оглашенных противной стороной обстоятельств дела он признает, а какие нет; оглашает свои возражения, против выдвинутого иска.

В гражданском процессе, адвокат может представлять интересы не только истца, либо ответчика, но и являться представителем третьих лиц, не имеющих самостоятельных требований на предмет спора. Как правило, в таком случае адвокат может указать на обстоятельства или нормы права, поддерживающие позицию той или иной стороны, либо заявить о присоединении к ранее сказанному какой-либо из сторонПроценко Т.И. Справочник адвоката: Гражданский и арбитражный процесс. - М.: КноРус, 2005..

Последним этапом судебного заседания являются прения. Выступление в прениях невозможно заранее подготовить в окончательном виде в отличие от речи в объяснениях. Адвокат, выясняя все возможные обстоятельства дела во время беседы с представляемым, тщательно изучая доказательства до судебного заседания, может предположить возможные возражения противной стороны и подготовиться к ним Гражданское процессуальное право / Под ред. М.С. Шакарян. М., 2004. . Этот этап судебного рассмотрения дела требует от адвоката особого профессионализма.

После произнесения речей всеми участниками прений они могут выступить вторично в связи со сказанным в речах. Необходимость воспользоваться правом реплики должна возникать у адвоката в тех случаях, когда надо уточнить, дополнительно аргументировать какие-либо обстоятельства, которым, по его мнению, дана неправильная оценка в выступлениях других участвующих в деле лиц (ч. 4 ст. 190 ГПК).

Важнейшим процессуальным документом является протокол судебного заседания. В самом процессе судебного заседания адвокат должен стремиться к тому, чтобы в протоколе полно и объективно отражался весь ход судебного разбирательства, чтобы он являлся «зеркалом» процесса. См. Буробин В.Н. Адвокатская деятельность. Учебно-практическое пособие. - М.: «ИКФ «ЭКМОС», 2003. Адвокат вправе ходатайствовать о занесении в протокол обстоятельств, которые считает существенными для дела. Он обязан не только ознакомиться с протоколом судебного заседания после сдачи судьей дела в канцелярию, но и при наличии к тому оснований в течение пяти дней с момента его подписания подать замечания на протокол (ст. 231 ГПК РФ).

4.3 Деятельность адвоката в процессе пересмотра гражданских дел

Целью производства в апелляционной, кассационной и надзорной инстанциях - это, прежде всего, проверка законности и обоснованности принимаемых судами первых инстанций, определений и решений. Остановимся подробнее на деятельности адвоката в рамках апелляционного и кассационного производства.

- Апелляционная инстанция.

В апелляционной инстанции обжалуются решения судов первой инстанции, которые не вступили в законную силу (ст.320 ГПК РФ).

Срок подачи жалобы в апелляционную инстанцию - один месяц с того дня, когда суд вынес решение. В течение одного месяца адвокат должен подготовить апелляционную жалобу и подать ее через суд, решение которого будет обжаловаться (ч.1 ст. 322 ГПК РФ). К апеляционной жалобе, поданной адвокатом-представителем, должна быть приложена доверенность либо другой документ, который удостоверять полномочия представителя. (ч.3 ст.322 ГПК РФ).

В вышестоящем суде рассмотрение дела начинается сначала. Суд оценивает доказательства, представленные в гражданском деле, рассматривает все существующие материалы дела; участниками предоставляются новые доказательства, проводятся дополнительные расследования. Затем, после того, как дело было повторно изучено, все участники гражданского дела вновь вызываются на новое судебное заседание - дело рассматривается еще раз, однако уже с учетом новой информации и новых, ранее не представленных сторонами доказательств.

Чтобы новые доказательства были приняты судом апелляционной инстанции, адвокату необходимо обосновать невозможность их представления в судебное заседание в гражданском процессе в первой инстанции (ч.1 ст. 327.1 ГПК РФ). Причины должны быть уважительными и не зависеть от воли стороны. Например, болезнь свидетеля и т.д. После принятия судом новых доказательств, об этом выносится определение.

Анализируя судебную практику, мы выделили следующие этапы работы адвоката-представителя на стадии апелляционного производства:

1. Доскональное изучение материалов и сущетсвующих обстоятельств конкретного гражданского дела;

2. Обсуждение с доверителем ранее выработанной правовой позиции; 

3. Непосредственное составление апелляционной жалобы, ее направление в апелляционную инстанцию;

4. Ознакомление с другими апелляционными жалобами, составление и подача на них возражений;

5. Сбор новых доказательств по существующему делу;

6. При возникновении необходимости - подача дополнительной жалобы.

7. Непосредственная подготовка адвоката к выступлению в новом судебном заседании.

- Кассационная инстанция.

Если решение суда первой инстанции уже вступило в силу, то его можно обжаловать в кассационную инстанцию - однако, при условии, что до вступления судебного постановления в силу оно уже было обжаловано в апелляционном порядке. Подготовить и подать кассационную жалобу необходимо в течении шести месяцев с того дня, как соответствующее решение суда первой инстанции вступило в силу(ст.376 ГПК РФ).

Согласовав с доверителем правовую позицию по гражданскому делу, адвокат может составить жалобу в кассационную инстанцию. Такая жалоба, в отличие от апелляционной, подается прямо в суд кассационной инстанции. Безусловно, к жалобе, которую представляет адвокат, в обязательном порядке должна быть приложена доверенность либо другой документ, которые удостоверяет такое право представителя (ч.4 ст.378 ГПК РФ).

Работа адвоката-представителя на данном этапе, сходна с работой в рамках апелляционного производства, однако новые доказательства на данном этапе не предъявляется, как и отсутствует необходимость участвовать в новом судебном заседании.

Буробин Н.В поднимает следующий спорный вопрос: имеет ли адвокат право самостоятельно обжаловать судебные постановления по делам, в которых он являлся представителем? Как следует из содержания ст. 320, 376 ГПК, в апелляционном, кассационном порядке решения судов первой инстанции могут быть обжалованы только сторонами и другими лицами, участвующими в деле. Среди лиц, участвующих в деле, как мы помним, адвокат не указан (ст. 34 ГПК). Однако, в соответствии со ст. 54 ГПК полномочие на ведение дела в суде дает представителю право совершать от лица представляемого все процессуальные действия, кроме подачи апелляционной, кассационной жалобы. Это также имеет отношение и к надзорной инстанции, и к пересмотру гражданского дела по вновь открывшимся обстоятельствам. Адвокат обязан соблюдать принцип диспозитивности. Если он намерен подать жалобу от своего имени на решения суда, то должен приложить к ней доверенность от имени представителя (ч. 3 ст. 322, ч. 4 ст. 378 ГПК РФ). Апелляционная, кассационная жалоба должна представляться в суд с копиями по числу лиц, участвующих в деле.



Заключение

Подводя итоги данной работы, можно сделать следующие выводы.

Целью судебного представительства, оговоренного ГПК РФ, является защита представителем в суде интересов сторон и третьих лиц, помощь сторонам и третьим лицам в осуществлении ими своих прав в суде и, наконец, помощь суду, который рассматривает соответствующее гражданское дело.

Благодаря тому, что именно адвокат, специалист в области права, представляет интересы лица, обеспечивается действенность правового регулирования, создаются условия для соблюдения и использования гражданами действующих в обществе правовых норм, а также для осуществления контроля за правильностью применения законов органами государственной власти, учреждениями, общественными объединениями, органами местного самоуправления и должностными лицами.

Согласно ГПК РФ, право адвоката на выступление в суде в качестве представителя удостоверяется ордером, выданным соответствующим адвокатским образованием. Бывают случаи, когда полномочия адвоката на представительство интересов доверителя в гражданском процессе должны оформляться и ордером, и доверенностью - когда речь идет о специальных полномочиях представителя.

Деятельность адвоката по представлению интересов доверителя в гражданском деле, проникает во все сферы гражданского судопроизводства. Однозначно определить правовой статус адвоката-представителя сложно; данный вопрос был и остается дискуссионным в юридической науке. Однако, большинство автор все же склоняются к тому, что адвокат - самостоятельный участник гражданского процесса, обладающий широким спектром полномочий, от действий которого полностью зависит судьба доверителя (в рамках гражданского дела).



Список использованной литературы

Нормативные акты:

1. "Конвенция о защите прав человека и основных свобод" (Заключена в г. Риме 04.11.1950) (с изм. от 13.05.2004)//"Собрание законодательства РФ", 08.01.2001, N 2, ст. 163.

2. Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть первая от 30.11.1994 № 51-ФЗ (ред. от 05.05.2014)// "Собрание законодательства РФ", 05.12.1994, N 32, ст. 3301.

3. Федеральный закон от 19.05.1995 N 82-ФЗ (ред. от 28.12.2013) "Об общественных объединениях"// "Собрание законодательства РФ", 22.05.1995, N 21, ст. 1930.

4. Федеральный закон от 26.12.1995 N 208-ФЗ (ред. от 28.12.2013) "Об акционерных обществах"// "Российская газета", N 248, 29.12.1995.

5. Федеральный закон от 26.10.2002 N 127-ФЗ (ред. от 12.03.2014) "О несостоятельности (банкротстве)"// "Парламентская газета", N 209-210, 02.11.2002.

...