Договор коммерческой концессии

Размещено на http://www.allbest.ru/

Содержание

Введение

Глава 1. Правовая природа договора коммерческой концессии

1.1 Историко-правовое становление и развитие договора коммерческой концессии

1.2 Понятие и место договора коммерческой концессии в системе гражданско-правовых договоров

1.3 Заключение, изменение и расторжение договора коммерческой концессии

Глава 2. Общие положения о договоре коммерческой концессии

2.1 Элементы договора коммерческой концессии

2.2 Права и обязанности сторон по договору коммерческой концессии

2.3 Ответственность сторон по договору коммерческой концессии

Заключение

Список использованных нормативных актов, материалов судебной практики и специальной литературы

Введение

Актуальность данной работы заключается в том, что договор коммерческой концессии получает в практической сфере все большую распространенность. Привлекательность соответствующего договора можно объяснить такими причинами, как объемность предмета договора - широта комплекса передаваемых прав, данью моде в деловом мировом пространстве, так как коммерческая концессия представлена аналогом широко распространенных в международной практической сфере взаимоотношений с установившимся названием "франчайзинг". Договор коммерческой концессии является самым сложным документом соответствующего рода, и стороны соответствующего вида правоотношений, при всей его привлекательности на первый взгляд, сталкиваются с значительными сложностями на этапе заключения договора и в ходе исполнения договорных обязательств. Договор коммерческой концессии предусматривает применение комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в соответствующем объеме с указанием или без указания территории использования в отношении к определенной сфере предпринимательства.

В законодательстве Российской Федерации не имеется четкого определения франчайзингового договора, в связи с этим используется договор концессии или договор лицензии. Основная разница между соответствующими договорами в том, что договор концессии передает в качестве прав на применение товарного знака, так и права на применение фирменного наименования или коммерческое обозначение, а также прочие объекты исключительных прав, в то время как договор лицензии передает право лишь на применение товарного знака.

Цель данной работы: анализ правоприменительной практики, теории и действующего законодательства по договору коммерческой концессии.

Для достижения поставленной цели необходимо решить следующий ряд задач:

1. Описать историко-правовое становление и развитие договора коммерческой концессии.

2. Рассмотреть понятие и место договора коммерческой концессии в системе гражданско-правовых договоров.

3. Определить особенности заключения, изменения и расторжения договора коммерческой концессии.

4. Охарактеризовать элементы договора коммерческой концессии.

5. Выявить права и обязанности сторон по договору коммерческой концессии.

6. Определить ответственность сторон по договору коммерческой концессии.

Предмет исследования: договор коммерческой концессии.

Объект исследования: договорное право.

Методы исследования: анализ правовой и учебной литературы, исследование примером из судебной практики, обобщение и сравнение.

Теоретической основой курсового исследования выступают работы ученых, таких как М.И. Брагинский, В.В. Витрянский, М.И. Кулагин и др., нормативный правовой материал, материалы судебной и иной юридической практики. правовой коммерческий концессия

Структура работы состоит из введения, 2 глав, заключения, списка использованных нормативно-правовых актов, материалов судебной практики и специальной литературы.

В первой главе представлена правовая природа договора коммерческой концессии.

Во второй главе описаны общие положения о договоре коммерческой концессии.

Глава 1. Правовая природа договора коммерческой концессии

1.1 Историко-правовое становление и развитие договора коммерческой концессии

Современный Гражданский кодекс Российской Федерации впервые закрепил в главе 54 новый для законодательства России институт договора коммерческой концессии, который имел много общего с договором франчайзинга, который характерен для англо-саксонской системы права.

Вообще договор коммерческой концессии, который заграницей именуется как франчайзинг, приобрел известность в Соединенных штатах Америки в 30 годы 20 века. благодаря Ховарду Джонсону, а после в системе магазинов Вулворса и в 50 г. соответствующего столетия. Впервые же соответствующий вид договоров возник во Франции: начиная с 20 годов работает хорошо известная сеть магазинов "Призюник", "Пронунция".

Первый договор коммерческой концессии в России зарегистрирован в Роспатенте 20 июня 1996 г. Данный договор между компанией "Колгейт Палмолив" (США) и пользователем АО "Ком Палм" (РФ). Предметом договора было 35 изобретений, по 7 выданы патенты, 7 промышленных образцов, и 60 товарных знаков Беленец, П.С. Основные тенденции и проблемы развития франчайзинга в России / П.С. Беленец // Территория новых возможностей. - 2014. - №3 (26). - С.44..

В российской империи имелся своего рода аналог соответствующего договора - сделка с фирмой. Под фирмой понималось название торгового хозяйствующего субъекта в качестве обособленного частного хозяйства, которое имело цель индивидуализировать субъект хозяйствования и составлявшее его имущество. Так как фирма составляла принадлежность хозяйствующего субъекта, то она не могла быть предметом сделки отдельно от хозяйствующего субъекта.

Так, М.И. Кулагин определял договор коммерческой концессии как договор франшизы, по которому хозяйствующий субъект предоставляет другим лицам права применения определенных торговых знаков, названий, символов с целью обозначения определенной деятельности, продуктов или услуг. В соответствующем виде договоров у франчайзи была обязанность строго соблюдать предписания компании, которая контролировала соблюдение соответствующей обязанности в любой временной период Кулагин, М.И. Избранные труды / М.И. Кулагин. - М.: Статут. - 1997. - С. 265..

В российском дореволюционном праве был предусмотрен определенный аналог соответствующему договору, а именно, сделки с фирмой.

Первые элементы франчайзинга стали практиковаться в США еще в середине двадцатого столетия. Как самостоятельный объект правового регулирования договор франчайзинга рассматривается более чем в 80 странах мира.

В зарубежных законах договор франчайзинга рассматривается в качестве коммерческих соглашений, с помощью которого репутация, технологическая информация и экспертиза одной договорной стороны комбинируется с инвестициями другой договорной стороны с целью продажи продукции или оказания услуг конечным потребителям. Рынок сбыта товаров и услуг в основном основан на товарном знаке, марке услуг или торговом названии, а также специальном оформлении и дизайне. Лицензии на соответствующую марку или торговое название в основном комбинируются с ноу-хау, технической информацией, технической помощью, услугами по управлению, котоые относятся к производству, сбыту, эксплуатации и управлению. Владелец соответствующего товарного знака, фирменного наименования и ноу-хау называется лицензиаром или франчайзером. Лицо, которому передается лицензия и ноу-хау является дистрибьютором или дилером.

Ст. 1027 Гражданского кодекса Российской Федерации определяет договор коммерческой концессии в качестве договор, по которому одна сторона, то есть правообладатель обязуется предоставить другой стороне, а именно пользователю за вознаграждение на срок или без указания срока право применять в предпринимательской деятельности пользователя комплекс исключительных прав, которые принадлежат правообладателю, включая право на фирменное наименование или коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, а также на прочие предусмотренные договором объекты исключительных прав - товарный знак, знак обслуживания и пр.

На соответствующий период договор франчайзинга распространился и применяется в более чем 80 странах мира, при этом юридически закреплен лишь в нескольких государствах, таких как США, Франция и Россия и т.д. В настоящий период в США франчайзинг охватывает 30% розничной торговли, в Австралии - 90%.

Мировыми лидерами франчайзинга считаются США, Канада, Южная Корея, Япония, Австралия, среди Европы - Германия, Франция, Великобритания. На сегодняшний период в мировом сообществе насчитано более 16 500 франчайзеров и более 165 500 франчайзи. Наибольшее количество компаний-франчайзеров принадлежит США (примерно 1,5тыс.), а также Южной Корее (1,3 тыс.), Канаде (1,2 тыс.), Японии (1,1 тыс.), Бразилии (1 тыс.). В Европе по числу франчайзеров лидируют Германия (950), Франция (720) и Великобритания (670). Более активно развивается азиатская сеть хозяйствующих субъектов франчайзи: в Японии (200 тысяч), в Южной Корее и Филиппинах (100 тысяч) Беленец, П.С. Основные тенденции и проблемы развития франчайзинга в России / П.С. Беленец // Территория новых возможностей. - 2014. - №3 (26). - С.45..

Таким образом, договор коммерческой концессии в качестве договора франшизы, по которому хозяйствующий субъект предоставляет другим лицам право применять торговые знаки, названия, символы для обозначения определенных видов деятельности, продуктов или услуг, приобрел известность в США. В зарубежных законодательных актах договор франчайзинга, а именно договор коммерческой передачи технологий воспринимается в виде коммерческого соглашения, с помощью которого репутация, технологическая информация и экспертиза одной стороны договора комбинируется с инвестициями другой стороны с целью продажи продукции или оказания услуг потребителям.

1.2 Понятие и место договора коммерческой концессии в системе гражданско-правовых договоров

Глава 54 Гражданского кодекса Российской Федерации, которая именуется как "Договор коммерческой концессии" призвана урегулировать отношения по поводу применения исключительных прав и определяет отношения, которые возникают по данному поводу у головной компании, то ест правообладателя и ее младшего партнера, как пользователя Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая от 26 января 1996 года №14-ФЗ (в ред. 29.07.2018) // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1996. - № 5. - Ст. 410..

Несмотря на наличие в части второй Гражданского кодекса Российской Федерации главы 54 "Коммерческая концессия", в ГК РФ легальное определение "коммерческой концессии" отсутствует, а дано только понятие договора коммерческой концессии, которое отличается от "классической" концессии. Так, на основании п.1 ст.1027 Гражданского кодекса Российской Федерации по договору коммерческой концессии одна сторона, то есть правообладатель обязуется предоставить пользователю за вознаграждение на срок или без указания срока право применять в предпринимательстве пользователя комплекс исключительных прав, которые принадлежат правообладателю, включая право на фирменное наименование или коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, и на другие предусмотренные договором объекты исключительных прав - товарный знак, знак обслуживания и пр.

Вообще обозначение соответствующего вида соглашений договором коммерческой концессии вызывает определенные сомнения. Если следовать общему правилу, что договор - соглашение, то договор коммерческой концессии представляет такое соглашение, которое считается разновидностью концессионных соглашений. Указание на то, что соответствующее соглашение именуется коммерческой концессией, должно говорить также о том, что это вид соглашений заключаемых при осуществлении коммерческой деятельности.

Commercium (лат.) - это торговля, то есть можно сказать, что коммерческая деятельность - это то же самое что и торговая деятельность, но на практике, а также в литературе под таковой понимают любую деятельность, которая связана с извлечением дохода. Данная точка зрения подтверждается и в разнообразных нормативно-правовых материалах. К примеру, классическое деление юридических лиц на коммерческие и некоммерческие субъекты хозяйствования производится по роду осуществляемой ими деятельности (ст. 50 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Концессионное соглашение, на основании ст. 3 Федерального закона Российской Федерации "О концессионных соглашениях" представляет договор в силу которого, одна сторона, а именно концессионер обязуется за собственный счет создать или реконструировать определенное соответствующим соглашением недвижимое имущество, как объект концессионного соглашения, право собственности на которое принадлежит или будет принадлежать другой стороне, то есть концеденту, осуществлять деятельность с использованием или эксплуатацией объекта концессионного соглашения, а концедент обязуется предоставить концессионеру на срок, который установлен соответствующим соглашением, права владения и пользования объектом концессионного соглашения для осуществления соответствующей деятельности О концессионных соглашениях: федеральный закон РФ от 21.07.2005 №115-ФЗ (27.12.2018) // Собрание законодательства Российской Федерации. - 2005. - № 30 - Ст. 3126..

Совершенно ясно, что договор коммерческой концессии не может быть разновидностью концессионного соглашения, по той причине, что предметом концессионного соглашения считается передача и реконструкция недвижимого имущества, а предметом договора коммерческой концессии считается комплекс исключительных прав.

Стоит отметить, что многими учеными высказывалась аналогичная позиция. К примеру, по мнению А.Г. Крючковой, суть договора коммерческой концессии чрезвычайно далека от сущности концессии в ее традиционном понимании, так как сторонами соответствующего договора выступают лишь частные лица - субъекты предпринимательской деятельности, в то время как конститутивным признаком концессии считается участие страны на стороне концедента. Указание в названии договора на его концессионный характер можно объяснить только тем, что по своей сущности он представляет собой разрешение, то есть "concessio" правообладателя на применение принадлежащих ему итогов интеллектуальной деятельности Крючкова, А.Г. Договор коммерческой концессии в современном российском законодательстве / А.Г. Крючкова // Юрист. № 2. 2017. - С. 78..

Российский законодатель заложил в основание регулирования концессионирования договорную модель концессионных отношений. К отношениям сторон концессионного договора применимы правила гражданского законодательства, если иное не вытекает из ФЗ РФ "Оконцессионных соглашениях или существа концессионного договора". Споры среди исследователей по поводу правовой природы франчайзинга и коммерческой концессии ведутся достаточно долго. Наибольшее число споров вызывает вопрос, который связан с определением предмета договора.

Некоторые исследователи, к примеру, А.Н. Толкачев, считают что предметом договора, в основном, считается обязанность правообладателя предоставить за вознаграждение пользователю комплекс исключительных прав Толкачев, А.Н. Коммерческое право. Учебное пособие / А.Н. Толкачев. - М.: Дашков и К°", 2014. - С.98..

Аналогичного мнения придерживаются другие юристы, к примеру М.И. Брагинский, который считает, что предмет договора состоит только из комплекса исключительных прав, которые необходимы для использования в определенной области предпринимательских сфер деятельности Брагинский, М.И. Договорное право / М.И. Брагинский. - М.: Проспект, 2015. - С. 77..

Ряд учёных считает, что, помимо комплекса исключительных прав, предметом договора считается объём его использования в деятельности пользователя, такие выводы исследователи делают на основании диспозиции п.2 ст. 1027 Гражданского кодекса Российской Федерации, которая гласит, что договор коммерческой концессии предусматривает применение комплекса исключительных прав с установлением минимального или максимального объёма использования Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая от 26 января 1996 года №14-ФЗ (в ред. 29.07.2018) // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1996. - № 5. - Ст. 410..

В.В. Витрянский отмечает, что в системе гражданско-правовых договоров договор коммерческой концессии может быть отнесен с некоторыми оговорками к категории договоров о возмездном оказании услуг Витрянский, В.В. Договорное право / В.В. Витрянский. - М.: Приор, 2016. - С. 25..

Пример из судебной практики Дело № А 84-581/2016: решение Арбитражного Суда г. Севастополь от 14 июня 2016 г. по делу № А 84-581/2016 // Правовая система. СудАкт.ру..

В феврале 2016 года ООО "ФИНСИТИ-СИМФЕРОПОЛЬ" обратилось в Арбитражный суд города Севастополя с исковым заявлением к ООО "ЭФ-СИ ХАУС", в котором просило суд: признать недействительным договор франчайзинга, то есть коммерческой концессии № 20/10-15 от 20.10.2015, признать недействительным лицензионный договор № Л-20/10-15 от 20.10.2015, применить последствия недействительности договора, взыскав с ООО "ЭФ-СИ-ХАУС" в пользу ООО "ФИНСИТИ-СИМФЕРОПОЛЬ" 650 000,тыс. руб., в виде возврата полученного по недействительному договору, взыскать с ООО "ЭФ-СИ ХАУС" в пользу ООО "ФИНСИТИ-СИМФЕРОПОЛЬ" 415 052,94 руб. - в виде возмещения причиненных убытков, взыскать с ООО "ЭФ-СИ ХАУС" в пользу ООО "ФИНСИТИ-СИМФЕРОПОЛЬ" 180 тыс. руб.- в качестве оплаты предоставленных услуг, взыскать с ООО "ЭФ-СИ ХАУС" в пользу ООО "ФИНСИТИ-СИМФЕРОПОЛЬ" 18 842,29 руб. - в качестве процентов, взыскать с ООО "ЭФ-СИ ХАУС" в пользу ООО "ФИНСИТИ-СИМФЕРОПОЛЬ" судебные издержки. Помимо этого, в пункте 2 просительной части искового заявления истец просил суд в ввиде обеспечительной меры наложить арест на имущество и денежные средства ООО "ЭФ-СИ ХАУС".

На основании пункта 1.1 Раздела 1 договора коммерческой концессии, по договору правообладатель обязан предоставить пользователю право применять в его предпринимательской деятельности комплекс принадлежащих правообладателю исключительных прав, которые установлены соответствующим договором за вознаграждение на определенный срок. Пунктом 1.2 Раздела 1 договора коммерческой концессии предусмотрено, что предоставляемое по соответствующему договору право пользования касается комплекса определенных исключительных прав на оказание услуг в области кредитно-страхового консалтинга под торговой маркой "FinSity". На основании подпунктом 1 пункта 2.1 Раздела 2 договора коммерческой концессии, правообладатель обязан передать пользователю технические и коммерческие документации и предоставить прочие виды информации, необходимые пользователям для осуществления прав предоставленных им по настоящему договору, а также проинструктировать пользователя и его персонал по вопросам, которые связаны с применением соответствующих прав. Настоящий договор заключен на неопределенный срок и считается бессрочным, если не одна из сторон не изъявила желание прекратить действие договора (пункт 5.1 Раздела 5 договора коммерческой концессии).

Договор коммерческой концессии предусматривает использование комплекса исключительных прав, деловой репутации и коммерческого опыта правообладателя в определенном объеме, в частности, с установлением минимального или максимального объема использования, с указанием или без указания территории использования применительно к определенной сфере предпринимательства (продаже товаров, которые получены от правообладателя или произведенных пользователем, осуществлению прочей торговой деятельности, выполнению работ, оказанию услуг) (пункт 2 статьи 1027 Гражданского кодекса Российской Федерации) Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая от 26 января 1996 года №14-ФЗ (в ред. 29.07.2018) // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1996. - № 5. - Ст. 410..

В силу пункта 4 статьи 1027 Гражданского кодекса Российской Федерации, к договору коммерческой концессии соответственно применимы правила раздела VII Гражданского кодекса Российской Федерации о лицензионном договоре, если это не противоречит положениям соответствующей главы и существу договора коммерческой концессии.

На основании пункта 2 ст. 1028 Гражданского кодекса Российской Федерации, предоставление права использования в предпринимательской деятельности пользователя комплекса принадлежащих правообладателю исключительных прав по договору коммерческой концессии подлежит государственной регистрации в федеральном органе исполнительной власти по интеллектуальной собственности. При несоблюдении требования о государственной регистрации предоставление права использования считается несостоявшимся. Руководствуясь ст. 110, 112, 167-170, 318, 319 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, суд решил исковые требования удовлетворить частично Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации от 24.07.2002 №95-ФЗ (ред. от 25.12.2018) // Собрание законодательства Российской Федерации. - 2002. - № 30. - Ст. 3012..

Таким образом, договор коммерческой концессии, то есть франчайзинга входит в число одних из более сложных договоров в праве Российской Федерации, в связи с чем, все детали и тонкости соответствующего вида договоров рассмотреть достаточно затруднительно сложно. В своем большинстве они зависят от сферы предпринимательства и комплекса исключительных прав. С юридической стороны, соответствующий договор представляет разновидность лицензионного договора с множеством объектов интеллектуальной собственности в предмете. На основании этого в п.4 ст.1027 Гражданского кодекса Российской Федерации к договору франчайзинга применяют положения части IV Гражданского кодекса Российской Федерации о лицензионном договоре.

1.3 Заключение, изменение и расторжение договора коммерческой концессии

Договор коммерческой концессии может быть заключен на определенный срок или без указания срока (п. 1 ст. 1037 Гражданского кодекса Российской Федерации). Определенный срок должен быть установлен в договоре способами, которые предусмотрены ст. 190 Гражданского кодекса Российской Федерации. Если срок в договоре не указан, договор коммерческой концессии считается заключенным без указания срока. В данной ситуации любая из сторон имеет право во всякое время отказаться от договора, уведомив об этом другую сторону за полгода, если договором не предусмотрен более продолжительный срок (п. 1 ст. 1037 Гражданского кодекса Российской Федерации). Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая от 26 января 1996 года №14-ФЗ (в ред. 29.07.2018) // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1996. - № 5. - Ст. 410.

Нормы гл. 29 ГК РФ, регулирующие расторжение и изменение договоров в целом, полностью действуют и в отношении концессионных договоров. Это означает, что: требовать расторжения может любая из сторон в суде, если контрагент существенно нарушил свои обязательства; возможно изменение и расторжение договора в связи с существенной сменой обстоятельств; стороны могут внести изменения или расторгнуть отношения по взаимной договоренности Непомнящая, И.С. Коммерческая концессия или франчайзинг: проблема дефиниций / И.С. Непомнящая // Общество и право. - 2014. - №3 (49). - С.12..

В ГК РФ есть только 2 особых положения об изменении/расторжении договора франчайзинга:

1. Пользователь уполномочен заявить о его расторжении, если изменится коммерческое обозначение, право на которое было передано по договору (ст. 1039).

2. Расторжение и изменение договора подлежит госрегистрации (п. 2 ст. 1037).

Одним из вариантов прекращения договора коммерческой концессии является отказ от его исполнения в одностороннем порядке. Причем такое право, согласно п. 1 ст. 1037 ГК, есть у обеих сторон:

1) если срок договора не установлен, отказаться можно, произведя уведомление второй стороны не менее чем за 6 месяцев (этот срок допускается увеличивать, но не уменьшать в договоре);

2) вне зависимости от того, срочный договор или нет, отказаться от него можно, если он содержит возможность прекращения с выплатой отступных (уведомление о предстоящем отказе в таком случае производится не менее чем за 30 дней).

Пример из судебной практики Дело № А 44-235/2015: решение Арбитражного Суда г. Москва от 1 ноября 2015 г. // Правовая система. СудАкт.ру..

Так, в 2015 г. Арбитражный суд г. Москвы рассмотрел иск ТОО НПФ "Био Тон" (истец) к ЗАО "Ингакамф" о взыскании убытков. В ноябре 2015 г. суд кассационной инстанции по жалобе истца проверил материалы дела и установил, что в 2013 г. ЗАО "Ингакамф" (ответчик) предоставил истцу статус официального эксклюзивного дистрибьютора на реализацию препарата "Полифепам" на территории РФ на основе договора о сотрудничестве и предоставлении статуса эксклюзивного дистрибьютора. Суд пришел к выводу, что отношения сторон регулировались главой 54 Гражданского кодекса Российской Федерации.

При рассмотрении дела выяснилось, что ЗАО "Ингакамф" не имело исключительные права на препарат и, как итог, не могло выступать в договоре коммерческой концессии как сторона, передающая данные права. Суд отметил, что договор не был зарегистрирован ни в Роспатенте, ни в органе по государственной регистрации юридических лиц. На основе установленных фактов суд пришел к выводу, что указанная сделка считается ничтожной, а соответственно, отсутствуют основы для удовлетворения требования истца о взыскании убытков Дело № А 44-235/2015: решение Арбитражного Суда г. Москва от 1 ноября 2015 г. // Правовая система. СудАкт.ру..

Некоторые нарушения договора пользователем позволяют правообладателю добиться прекращения договора коммерческой концессии отказом от него (п. 1.1 ст. 1037 ГК). Это случаи, когда пользователь: не выплатил вознаграждения в срок; грубо нарушил инструктаж правообладателя относительно использования переданных прав в соответствии с договорными условиями; допустил нарушение условий о качестве товаров и/или услуг Непомнящая, И.С. Коммерческая концессия или франчайзинг: проблема дефиниций / И.С. Непомнящая // Общество и право. - 2014. - №3 (49). - С.13..

При этом важно знать, что отказ возможен, только если выполнены одновременно 2 условия:

1. Правообладатель направил пользователю уведомление, предписывающее устранить нарушение.

2. Пользователь не устранил нарушение в разумный срок либо в течение года с момента направления письма-уведомления допустил аналогичное.

Если пользователь исполнял договор добросовестно, то по истечении срока он имеет приоритетное право на заключение нового (ст. 1035 ГК). При этом важно понимать, что данное положение:

1. Не означает заключения нового договора в обязательном порядке. Если правообладатель вообще не планирует заключать подобные договоры либо желает заключить их на иных условиях, он не обязан заключать их с пользователем.

2. Неприменимо к возобновлению отношений по прекращенному бессрочному договору.

3. Не предполагает заключения договора в том же виде, что и ранее. Условия могут быть изменены при взаимном желании сторон.

Пользователь, которому незаконно было отказано в перезаключении договора, может обратиться в суд и потребовать перевода прав пользователя на себя и возмещения убытков (либо только их возмещения). Это возможно, если правообладатель в годичный срок после прекращения договора заключил его с другим контрагентом на тех же условиях. Однако нужно учитывать, что формулировка "те же условия" предполагает соответствующую оценку. Сравнение условий контрактов судом будет производиться текстуально, но с учетом всех обстоятельств.

Основная составляющая концессионного договора - это права на средства индивидуализации, поэтому действие его неразрывно связано с воздействием переданных прав:

1. Если права на коммерческое обозначение или товарный знак прекратятся до истечения срока договора, это повлечет прекращение договора коммерческой концессии полностью (п. 3 ст. 1037 ГК). Единственное исключение - замена прекратившихся прав аналогичными.

2. Если права прекратились на иные переданные объекты интеллектуальной собственности, то в части, не касающейся этих прав, договор продолжает действовать. Пользователь при этом полномочен заявить требование о снижении цены договора (ст. 1040 ГК).

3. Еще одним специальным основанием прекращения договора франчайзинга является банкротство одной из сторон (п. 4 ст. 1037 ГК). Прекращение происходит с момента вступления в силу соответствующего решения суда Бибико, А.Н. Договор в гражданском праве / А.Н. Бибико // Цивилист. - 2016. - № 8. - С. 58..

Таким образом, основания изменения и прекращения договора коммерческой концессии бывают общие и специальные. При этом в число общих входят также причины прекращения обязательств, предусмотренные гл. 26 ГК РФ, например ликвидация организации или смерть предпринимателя. Так как стороной по договору франчайзинга может быть только организация или предприниматель, наследники последнего ею стать не могут.

Глава 2. Общие положения о договоре коммерческой концессии

2.1 Элементы договора коммерческой концессии

К элементам договора коммерческой концессии относят его стороны, а именно правообладатель и пользователь, предмет, цена, срок, форма и содержание.

Правообладатель представляет собой лицо, которому принадлежат те исключительные права, применение которых он разрешает пользователю. Естественно, он должен быть надлежащим способом легитимирован в качестве обладателя соответствующих прав. Правообладатель должен быть предпринимателем (п. 3 ст. 1027 Гражданского кодекса Российской Федерации), что означает, что он применяет принадлежащие ему исключительные права в ходе коммерческой деятельности. При этом закон не требует, чтобы правообладатель и приобретал соответствующие права, являясь предпринимателем. Достаточно только, чтобы он официально был зарегистрирован в качестве предпринимателя к моменту заключения договора коммерческой концессии.

Пользователь представляет собой лицо, которое получает возможность применять исключительные права. Пользователь должен быть предпринимателем в период заключения договора коммерческой концессии (п. 3 ст. 1027 Гражданского кодекса Российской Федерации). Пользователь считается более слабой стороной договора, поскольку он "менее профессионален" в той деятельности, для которой ему нужен данный договор. На основании этого, в интересах пользователя установлен ряд ограничений автономии воли правообладателя при заключении договора и в процессе его исполнения (ст. 1033, 1034, 1035 Гражданского кодекса Российской Федерации и пр.) Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая от 26 января 1996 года №14-ФЗ (в ред. 29.07.2018) // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1996. - № 5. - Ст. 410..

Так как и правообладатель, и пользователь считаются специальными субъектами, а именно предпринимателями, в договоре коммерческой концессии не могут принимать участие некоммерческие организации и государство, а именно государственные и муниципальные образования. Данный запрет распространяется и на те ситуации, когда соответствующим субъектам разрешено заниматься предпринимательством деятельностью (ч. 2 п. 2 ст. 50 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Предметом договора коммерческой концессии являются исключительные права, которые принадлежат правообладателю. К соответствующим правам законом отнесены, в частности, права на фирменное наименование и фирму, на коммерческое обозначение правообладателя, на охраняемую коммерческую информацию, на товарный знак, знак обслуживания и пр.

Среди соответствующим исключительных прав не названа основная их разновидность, как патентные права. При этом, так как перечень исключительных прав оставлен открытым, могут быть переданы и они. Отсутствие в перечне патентных прав симптоматично: это дополнительно подчеркивает цель договора коммерческой концессии, которая заключена в способствовании расширения сбыта товаров, работ и услуг - для чего патентные права в основном не нужны.

По договору коммерческой концессии одна сторона, то есть правообладатель обязуется предоставить пользователю на срок или без указания срока право использовать комплекс исключительных прав, которые принадлежат правообладателю, а пользователь обязуется использовать указанные права с соблюдением ограничений, которые возложены на него законом или договором, и уплачивать установленное вознаграждение по п. 1 ст. 1027 Гражданского кодекса Российской Федерации Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая от 26 января 1996 года №14-ФЗ (в ред. 29.07.2018) // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1996. - № 5. - Ст. 410..

Договор коммерческой концессии считается консенсуалъным, взаимным и возмездным Крючкова, А.Г. Договор коммерческой концессии в современном российском законодательстве / А.Г. Крючкова // Юрист. № 2. 2017. - С. 79..

Цель коммерческой концессии заключается в содействии продвижению на рынке товаров и услуг, производимых и продаваемых правообладателем. Данная цель договора вытекает из п. 2 ст. 1027, ст. 1030, п. 2 ст. 1031, ст. 1032 Гражданского кодекса Российской Федерации. Пользователь в основном выступает в качестве производителя, то есть продавца соответствующих товаров и услуг. Так, договор коммерческой концессии интересен не сам по себе, а в связи с тем, что он призван обслуживать процесс производственной деятельности, торговлю или процесс оказания услуг. Он как бы дополняет профилирующие договоры купли-продажи, подряда, комиссии и пр. Пользователь вместе с исключительными правами, которые служат средством индивидуализации основного производителя, получает и его товары, то есть производственные навыки и опыт. При этом, правообладатель расширяет собственный сбыт, обеспечиваяя себе возможность в последующем продавать через пользователя новые партии продукции.

Ценой договора коммерческой концессии считается вознаграждение, подлежащее уплате правообладателю пользователем согласно ст. 1030 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Форма договора коммерческой концессии определяется ст. 1028 Гражданского кодекса Российской Федерации. Договор должен быть заключен в простом письменном формате, несоблюдение которого влечет его ничтожность. Данное требование закона связано с тем, что договор коммерческой концессии, с одной стороны, может заключаться лишь между предпринимателями, а именно профессиональными участниками гражданского оборота, которые обязаны вести учет собственных операций, а с другой - подлежит государственной регистрации.

Содержание договора коммерческой концессии образуют права и обязанности сторон. Значительными условиями договора коммерческой концессии считаются предмет и цена, то есть вознаграждение. Особенность предмета договора коммерческой концессии заключается в том, что он представляет комплекс исключительных прав, которые нужны для применения в определенной сфере предпринимательских видов деятельности.

Конкретный состав данного комплекса определяется целью договора, который заключается в содействии продвижению на рынке определенных товаров и услуг. При этом, цель договора невозможно отнести к значительным условиям, так как о ней можно говорить лишь по косвенным упоминаниям в отдельных нормах, которые посвящены коммерческой концессии Фридман, В.Э. Договор коммерческой концессии / В.Э. Фридман // Патенты и лицензии. - 2017. - № 8. - С. 35..

В отношении цены, то ее указание необходимо, на основании особого характера предмета договора коммерческой концессии, поскольку исключительные права каждого правообладателя по своей природе уникальны, то плату за пользование ими на основании п. 3 ст. 424 Гражданского кодекса Российской Федерации определить невозможно.

Срок же не относится к данным условиям договора коммерческой концессии. Данный вывод вытекает из п. 1 ст. 1027 Гражданского кодекса Российской Федерации, на основании которого соответствующий договор может быть заключен на срок или без определения срока. Договор, который заключен без указания срока, в принципе может длиться достаточно долго, в связи с этим стоит признать заключенным не на срок, а под отменительным условиям Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая от 26 января 1996 года №14-ФЗ (в ред. 29.07.2018) // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1996. - № 5. - Ст. 410..

Таким образом, в легальном определении договора коммерческой концессии упущен достаточно важный элемент, как цель, которая заключается в содействии продвижению на рынке определенного рода товара и услуги. Лицензионный договор подобной цели не подразумевает, наоборот, он исходит из цели, которая связана с обеспечением передачи исключительных прав. Предметом же коммерческой концессии выступает комплекс исключительных прав, служащих продвижению на рынке определенных товаров и услуг. Договор коммерческой концессии представляет самостоятельный вид договора, который занимает определенное место в системе договоров гражданского права Российской Федерации.

2.2 Права и обязанности сторон по договору коммерческой концессии

Субъектами договора коммерческой концессии могут быть только коммерческие субъекты хозяйствования и граждане, которые зарегистрированы как индивидуальные предприниматели, что отличает договор коммерческой концессии от прочих договоров в области применения результатов интеллектуальной сферы деятельности. При этом стоит иметь в виду, что право на фирменное наименование может принадлежать лишь юридическому лицу - коммерческой организации, а не физическому лицу - индивидуальному предпринимателю Алферов, С.Ю. Понятие договора коммерческой концессии / С.Ю. Алферов // Правоведение. - 2017. - № 4. - С. 79..

При этом обязанности правообладателя и пользователя могут быть подразделены на 2 группы:

1) обязанности по отношению друг к другу;

2) обязанности по отношению к потребителям товаров, работ и услуг.

К обязанностям правообладателя относят:

1) предоставить права на фирменное наименование или коммерческое обозначение, а также исключительные права на прочие результаты интеллектуальной деятельности, такие как товарный знак, знак обслуживания, объекты авторского и патентного права на основании лицензионного договора;

2) предоставить информацию ноу-хау, которая необходима пользователю;

3) оказывать консультационные услуги, в частности, проинструктировать персонал по вопросам, которые связаны с осуществлением исключительных прав;

4) обеспечить регистрацию договора коммерческой концессии, включая содействие в обучении и повышении квалификации персонала, контролировать качество товаров и услуг, которые производятся пользователем на основе договора коммерческой концессии (п. 2 ст. 1031 Гражданского кодекса Российской Федерации), если иное не предусмотрено договором;

5) оказывать пользователю постоянное техническое и консультационное содействие, если прочее не предусмотрено договором;

6) заключить договор с пользователем на новый срок при отсутствии условий, которые предусмотрены ст. 1035 Гражданского кодекса Российской Федерации.

Обязанности пользователя достаточно четко определены в ст. 1032 Гражданского кодекса Российской Федерации. В их число входит:

1) использовать при осуществлении предусмотренной договором деятельности фирменное наименование или коммерческое обозначение правообладателя указанным в договоре образом,

2) обеспечивать соответствие качества производимых им на основании договора товаров, выполняемых работ, оказываемых услуг качеству аналогичных товаров, работ или услуг, производимых, выполняемых или оказываемых непосредственно правообладателем и пр.,

3) выплатить и выплачивать вознаграждение,

4) не разглашать секреты производства правообладателя и другую полученную от него конфиденциальные коммерческие информации;

5) может быть предусмотрена обязанность выдать определенное количество субконцессий на определенной территории Алферов, С.Ю. Понятие договора коммерческой концессии / С.Ю. Алферов // Правоведение. - 2017. - № 4. - С. 80..

Нормы статьи 1027 Гражданского кодекса Российской Федерации, определяя понятие договора коммерческой концессии, обозначают перечень прав, которые могут выступать в виде предмета, к таким относится право на товарный знак, знак обслуживания, а также права на прочие предусмотренные договором объекты исключительных прав, в частности на коммерческое обозначение, секрет производства - "ноу-хау". Также в пункте 2 ст. 1027 ГК РФ предусмотрено применение деловой репутации и коммерческого опыта, что оказывает значительное воздействие при определении цены договора, но и не считается объектом. Субъектами договора коммерческой концессии, на основании с Гражданского кодекса Российской Федерации, выступают коммерческие организации и граждане, которые зарегистрированы как ИП. Субъекты договора коммерческой концессии могут быть с одной стороны правообладателями (франчайзор), а с другой пользователями (франчайзи). Статьи 1031 и 1032 Гражданского кодекса Российской Федерации закрепляют обязанности правообладателя и пользователя. Также по договору коммерческой концессии может предусматриваться дополнительная обязанность пользователя предоставить определенное число субконцессии (статья 1029 Гражданского кодекса Российской Федерации). К субконцессии применяются те же правила, что и к коммерческой концессии, и ее срок не превышает срок основного договора Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая от 26 января 1996 года №14-ФЗ (в ред. 29.07.2018) // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1996. - № 5. - Ст. 410..

Пример из судебной практики Дело № А 5-8543/2017: решение Арбитражного Суда г. Москва от 15 июля 2017 г. // Правовая система. СудАкт.ру..

В 2017 г. Арбитражный суд г. Москвы рассмотрел иск АО "Орловская промышленная компания" к ООО "Научно-внедренческая фирма "АТП-Пахарь". Суд установил, что между истцом и ответчиком был заключен договор коммерческой концессии, по которому истцу предоставлялось право на применение комплекса исключительных прав по ряду патентов на изобретение "Плуг для гладкой пахоты". Договор не был зарегистрирован в Роспатенте, то есть, по логике суда, в силу ст. 1028 Гражданского кодекса Российской Федерации он считаются ничтожной сделкой. Суд применил последствия недействительности ничтожной сделки в форме двусторонней реституции, а именно: обязал истца возвратить комплект документов на изобретения, а с ответчика постановил взыскать сумму предоплаты и проценты, квалифицировав ее в качестве неосновательного обогащения. Суд кассационной инстанции не нашел основ для удовлетворения кассационной жалобы и оставил решение судебной инстанции в силе.

По всей вероятности, та же фирма "АТП-Пахарь" фигурировала в деле, которое рассмотрено Федеральным арбитражным судом Дальневосточного округа. Так, в 2004 г. АО "Амурский судостроительный завод" (изготовитель) заключило договор о совместной деятельности по производству навесных плугов с правопредшественником "АТП-Пахарь" (разработчиком). По условиям договора разработчик передавал изготовителю техническую документацию, осуществлял авторский надзор при корректировке документов по производству, а изготовитель обязан осуществлять отчисления в пользу разработчика в размере 10% от продажной цены каждого изделия. Изготовитель собственные обязательства не исполнил, что и привело к подаче судебного иска.

Суд, руководствуясь ст. 431 Гражданского кодекса Российской Федерации, установил буквальное значение условий договора посредством сопоставления их с прочими условиями и смыслом договора в общем и пришел к выводу, что на деле стороны заключили договор коммерческой концессии. Суд указал, что договор не был зарегистрирован в органе по регистрации юридических лиц в нарушение ст. 1028 Гражданского кодекса Российской Федерации. Суд приравнял это к отсутствию государственной регистрации, и как итог, посчитал такой договор ничтожным в силу ст. 165 Гражданского кодекса Российской Федерации Гражданский кодекс Российской Федерации. Часть вторая от 26 января 1996 года №14-ФЗ (в ред. 29.07.2018) // Собрание законодательства Российской Федерации. - 1996. - № 5. - Ст. 410..

Таким образом, предоставление пользователю права на использование комплекса исключительных прав, которые принадлежат правообладателю вместе с обязанностями последнего передавать пользователю технические и коммерческие документы, инструктировать и обучать персонал, оказывать консультационное содействие, действительно представляя определенную услугу со стороны правообладателя. Обязанности правообладателя, которые возложены на него императивной нормой законодательства, не могут быть существенным условием договорных отношений. Договор коммерческой концессии невозможно без передачи права применения исключительных прав, обязанностью передать их считается существенным условие соответствующего договора. Исключительные права могут стать объектами доверительного управления имуществом, и, как итог, права их применять может перейти к доверительным управляющим.

2.3 Ответственность сторон по договору коммерческой концессии

Ответственность сторон договора коммерческой концессии как предпринимателей друг перед другом наступает независимо от вины, а именно по правилам ответственности по обязательствам при осуществлении предпринимательской деятельности (п. 3 ст. 401 ГК). Договором коммерческой концессии может быть предусмотрено и ограничение ответственности.

Однако концессия предполагает, что передаваемые исключительные права используются, как правило, в целях расширения сбыта товаров, выполнения работ или оказания услуг. Качество этих товаров (работ, услуг), производимых (выполняемых, оказываемых) пользователем, должно быть не ниже, чем у правообладателя. Последний, в свою очередь, обязан контролировать качество товаров (работ, услуг), если договором коммерческой концессии не предусмотрено иное. При таких обстоятельствах логично установление особой ответственности правообладателя перед третьими лицами за ненадлежащее качество товаров (работ, услуг). Такая ответственность может быть как субсидиарной, так и солидарной.

Правообладатель несет субсидиарную ответственность по предъявляемым к пользователю требованиям о несоответствии качества товаров (работ, услуг), продаваемых (выполняемых, оказываемых) пользователем по договору коммерческой концессии (ч. 1 ст. 1034 ГК). По требованиям, предъявляемым к пользователю как изготовителю продукции (товаров) правообладателя, последний отвечает солидарно с пользователем (ч. 2 ст. 1034 ГК).

Требования к качеству товаров (работ, услуг) устанавливаются в соответствии с договорами, которые пользователи заключают с контрагентами (см. ст. 469, 721 ГК и др.). Условия ответственности правообладателя (включая правила об ответственности без вины, о гарантийных сроках и т. д.) такие же, как и пользователя. При этом правообладатель отвечает и тогда, когда качество его товаров (работ, услуг) хуже, чем у пользователя.

Правообладатель отвечает независимо от того, продаются ли товары потребителям или иным участникам гражданского оборота. Просто при продаже товаров потребителям дополнительно применяются нормы законодательства о защите прав потребителей.

Ответственность правообладателя наступает только при несоответствии качества (но не количества, ассортимента, комплектности, сроков и иных условий договора пользователя с его контрагентом) Стригунова, Д.П. Договор франчайзинга в российском праве / Д.П. Стригунова // Юриспруденция. - 2015. - №2. - С.11..

Особо вопрос о прекращении договора коммерческой концессии ставится в ситуации прекращения существования правообладателя, а именно в итоге ликвидации юридического лица, в случае смерти правообладателя. В данной ситуации права и обязанности по договору могут перейти наследникам, которые обладают статусом индивидуальных предпринимателей или обязующемуся зарегистрироваться в виде такового в течение полугодия со дня открытия наследства (п.2 ст.1038 ГК РФ). Данная норма согласуется с положение о том, что фирменное наименование может быть зарегистрировано лишь в отношении юридических лиц.

На основании ч. 3 ст. 1037 ГК РФ договор коммерческой концессии прекращается в ситуации утраты принадлежащих правообладателю прав на фирменное наименование или коммерческое обозначение без замены их новыми определенными правами.

На основании со ст. 1035 Гражданского кодекса Российской Федерации в ситуации прекращения договора на основании истечения срока действия договора пользователь имеет преимущественное право на заключение договора на новый срок на тех же условиях, которые были предусмотрены первоначальным договором.

Если правообладатель с периода прекращения договора желает предоставить кому-нибудь те же права, как и предоставленные пользователям, он обязан предложить пользователям заключить договор. Одностороннее расторжение договора возможно в ситуациях существенных нарушений одной из сторон условий договора. Если сведения, которые представлены правообладателем относительно ценности субъекта хозяйствования, оказались ложными. При этом в договоре фигурируют не предположения по поводу возможной прибыли от применения прав на фирменное наименование и прочие объекты, которые передаются по договору, а факты использования, реально имевшего место по отношению передаваемых прав Стригунова, Д.П. Договор франчайзинга в российском праве / Д.П. Стригунова // Юриспруденция. - 2015. - №2. - С.12..

Таким образом, ответственность пользователей заключена в том, что пользователи по договору коммерческой концессии функционируют от собственного лица и по собственному усмотрению, а также несут ответственность посредством собственного имущества.

Заключение

Договор коммерческой концессии в качестве договора франшизы, по которому хозяйствующий субъект предоставляет другим лицам право применять торговые знаки, названия, символы для обозначения определенных видов деятельности, продуктов или услуг, приобрел известность в США. В зарубежных законодательных актах договор франчайзинга, а именно договор коммерческой передачи технологий воспринимается в виде коммерческого соглашения, с помощью которого репутация, технологическая информация и экспертиза одной стороны договора комбинируется с инвестициями другой стороны с целью продажи продукции или оказания услуг потребителям.

Договор коммерческой концессии, то есть франчайзинга входит в число одних из более сложных договоров в праве Российской Федерации, в связи с чем, все детали и тонкости соответствующего вида договоров рассмотреть достаточно затруднительно сложно. В своем большинстве они зависят от сферы предпринимательства и комплекса исключительных прав. С юридической стороны, соответствующий договор представляет разновидность лицензионного договора с множеством объектов интеллектуальной собственности в предмете. На основании этого в п.4 ст.1027 Гражданского кодекса Российской Федерации к договору франчайзинга применяют положения части IV Гражданского кодекса Российской Федерации о лицензионном договоре.

...