Основы коммерческого права

Размещено на http://www.allbest.ru/

Введение

Коммерческое право - одна из новых дисциплин для современного российского правоведения.

В России обучение коммерческому праву велось уже со второй половины XIX в.. В соответствии с императорским Уставом университетов 1884 г. в каждом университете были образованы кафедры торгового права. Эта мера резко усилила внимание правовой науки и образования к вопросам правового регулирования торгового оборота, способствовала расширению подготовки юридических кадров для этой сферы экономики.

В связи с изменением экономического строя в настоящий период возникла необходимость построения в России нормальных рыночных отношений. Этот важный процесс потребовал своего научного и кадрового обеспечения. В стране было возобновлено преподавание коммерческого права. Согласно утвержденному Министерством образования РФ стандарту изучение коммерческого права в настоящее время предусмотрено во всех юридических вузах и на юридических факультетах.

Высока значимость коммерческого права для решения стратегической задачи построения рыночных отношений в стране, определения целей и методов деятельности различных хозяйственных и управленческих структур в этом направлении.

1.Правовые основы посреднической деятельности в коммерческом обороте

Общая характеристика правового регулирования посреднической деятельности

Посреднической называется деятельность одного лица (посредника) в интересах другого лица (представляемого) по совершению фактических и юридических действий от своего имени (косвенное представительство) или от имени представляемого (прямое представительство). Для признания услуг посредническими одних фактических действий недостаточно, они должны сопровождаться действиями юридическими. Совершение только фактических действий (сбор и обработка информации о контрагентах, размещение рекламы, опрос потребителей и др.) составляет предмет договоров на оказание иных, чем посреднические, услуг.

Посредническая деятельность опосредуется отношениями разной правовой природы: посредническими, возникающими между посредником и представляемым (предмет гражданско-правового регулирования), публичными по организации посреднической деятельности (предмет публично-правового регулирования).

Правовой формой посреднических отношений выступают договоры поручения, комиссии, агентирования, доверительного управления имуществом, коммерческой концессии, а также рассматривавшийся нами ранее договор транспортной экспедиции. Особенностью таких отношений является выступление в них посредника (поверенного, комиссионера, агента, доверительного управляющего, пользователя комплекса исключительных прав, экспедитора), действующего либо от чужого, либо от своего имени, но так или иначе в чужих интересах, т. е. непосредственно или в конечном итоге создавая, изменяя или прекращая определенные права или обязанности для представляемого (доверителя, комитента, принципала, учредителя управления, правообладателя комплекса исключительных прав, клиента).

Посреднические отношения являются предпринимательскими, если возникают между лицами, осуществляющими предпринимательскую деятельность, или с их участием (ст. 2 ГК РФ).

Источники правового регулирования посреднической деятельности включают ГК РФ, который содержит нормы о посреднических договорах (гл. 41, 49--54), а также иные федеральные законы, отражающие особенности правового регулирования определенных видов посреднической деятельности. Например, деятельность таможенного брокера регулируется таможенным законодательством, морского агента и морского брокера -- КТМ РФ (ст. 232--245), страховых агентов и страховых брокеров -- Законом об организации страхового дела (ст. 8), посредников на организованных торгах (брокеров и дилеров) -- законодательством об организованных торгах, посредников на рынке ценных бумаг -- Законом о рынке ценных бумаг (гл. 2).

Посредническая деятельность может регулироваться подзаконными правовыми актами1, обычаями делового оборота. Так, право лица, действовавшего в чужом интересе без поручения, на вознаграждение может следовать из обычаев делового оборота (ст. 985 ГК РФ).

Единообразное применение посреднического законодательства обеспечивается разъяснениями высших судебных инстанций.

2. Права и обязанности субъектов рекламной деятельности

посреднический право коммерческий

Права и обязанности субъектов рекламной деятельности определяются различными нормативными актами. Главными из них являются Конституция Российской Федерации, Гражданский кодекс Российской Федерации, Федеральный закон о рекламе, Закон Российской Федерации о средствах массовой информации, Налоговый кодекс Российской Федерации.

Важнейшую часть правового статуса субъектов рекламной деятельности составляют конституционные права и обязанности. Согласно Конституции Российской Федерации, такими правами являются право заниматься предпринимательской деятельностью; право на собственность; право на свободный поиск, получение, передачу, производство и распространение информации любым законным способом; свобода литературного, художественного, технического и других видов творчества; право на судебную защиту своих прав и свобод.

Основными конституционными обязанностями являются обязанность соблюдать Конституцию Российской Федерации и законы; не нарушать права и свободы других лиц; платить налоги и сборы; беречь памятники истории и культуры; не осуществлять деятельность, направленную на монополизацию и недобросовестную конкуренцию; сохранять природу и окружающую среду; исполнять судебные постановления.

Гражданским кодексом Российской Федерации установлены следующие права субъектов, актуальные для участников рекламной деятельности: право владеть, пользоваться и распоряжаться имуществом; право заниматься любой не запрещенной законом деятельностью; право создавать юридические лица; право совершать не противоречащие закону сделки и участвовать в обязательствах; право иметь права на результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации; право иметь иные имущественные и личные неимущественные права; право на защиту своих прав и интересов; право быть истцом и ответчиком в суде; право на защиту деловой репутации и т. д.

К важнейшим гражданско-правовым обязанностям относятся обязанность исполнять договорные и внедоговорные обязательства; обязанность не допускать злоупотребления правами; обязанности по государственной регистрации создания, реорганизации, ликвидации юридических лиц, сделок и имущественных прав; обязательства юридических лиц перед участниками (учредителями, акционерами); обязанность соблюдать права потребителей и т. д.

Права и обязанности субъектов рекламной деятельности, выступающих в роли налогоплательщиков и налоговых агентов, установлены Налоговым кодексом Российской Федерации.

Права и обязанности в сфере защиты своих законных прав и интересов в судебном порядке установлены Гражданским процессуальным кодексом Российской Федерации и Арбитражным процессуальным кодексом Российской Федерации.

Права и обязанности, связанные с участием субъектов рекламной деятельности в административно-правовых отношениях, установлены нормативными актами федеральных органов исполнительной власти - Правительства Российской Федерации, Федеральной антимонопольной службы и т. д. и Кодексом Российской Федерации об административных правонарушениях.

Все перечисленные права и обязанности субъектов рекламной деятельности можно отнести к элементам общего правового статуса. Специальный правовой статус установлен главным образом Законом о рекламе, Законом о средствах массовой информации, нормативными актами субъектов Российской Федерации и муниципальных органов власти в сфере распространения наружной рекламы.

Основные обязанности рекламодателей, рекламопроизводителей и рекламораспространителей определены Законом о рекламе. К ним относятся:

1) обязанность соблюдать общие и специальные требования к рекламе, установленные законом и подзаконными нормативными актами;

2) обязанность хранить рекламные материалы или их копии, включая все вносимые в них изменения, а также договоры на производство, размещение и распространение рекламы в течение года со дня последнего распространения рекламы (статья 12);

3) обязанность рекламодателя предоставлять рекламораспростра-нителю документально подтвержденные сведения о соответствии рекламы требования закона, в том числе сведения о наличии лицензии, об обязательной сертификации, о государственной регистрации (статья 13);

4) обязанность представлять в антимонопольный орган информацию, необходимую для осуществления им полномочий по государственному контролю за соблюдением законодательства о рекламе, и обеспечивать его уполномоченным должностным лицам доступ к такой информации (статья 34);

5) обязанность исполнять предписания антимонопольных органов о прекращении нарушения законодательства о рекламе в срок, который указан в предписании (пункт 4 статьи 36);

6) обязанность рекламодателя, в случае признания рекламы офертой, заключать договоры на указанных в рекламе условиях с любым, кто отзовется, в течение двух месяцев со дня распространения рекламы или в иной срок, указанный в рекламе (статья 11 Закона о рекламе, статья 437 Гражданского кодекса Российской Федерации).

Рекламораспространители, средства массовой информации, имеющие статус редакции, обладают также правами и обязанностями, предусмотренными Законом о средствах массовой информации. Напомним, что средством массовой информации является периодическое печатное издание, радио-, теле-, видеопрограмма, кинохроникальная программа, иная форма периодического распространения массовой информации; редакцией считается организация, осуществляющая производство и выпуск средства массовой информации.

К основным правам и обязанностям редакций СМИ относятся следующие:

* свобода учреждения средств массовой информации;

* право владения, пользования и распоряжения СМИ;

* право на распространение продукции СМИ;

* право на изготовление, приобретение, хранение и эксплуатацию технических устройств и оборудования, сырья и материалов, предназначенных для производства и распространения продукции средств массовой информации;

* обязанность не допускать злоупотребление свободой массовой информации;

* обязанность регистрации средства массовой информации;

* обязанность приобретения лицензии на вещание;

* обязанность (для периодических СМИ) сообщать выходные данные;

* право запрашивать информацию о деятельности государственных органов и организаций, общественных объединений, их должностных лиц;

* обязанность хранить конфиденциальную информацию;

* право редакции на профессиональную самостоятельность.

Иные права и обязанности субъектов рекламной деятельности предусмотрены другими законами, подзаконными нормативными актами, локальными нормативными актами организаций (например, уставами, корпоративными правилами), заключенными договорами. Определение, понимание значения и грамотное использование своего правового статуса являются залогом законной и эффективной деятельности субъекта рекламного рынка.

Задача

Волосовская фирма, ООО «Вектор», заключила с товарной биржей «Северный лес» договор о приобретении брокерского места за 4 тыс. руб. Эта сумма была перечислена на счет биржи, а ООО «Вектор» было включено в опубликованный состав членов товарной биржи «Северный лес».

В связи с резким падением объемов товарных операций ООО «Вектор» решило прекратить свою деятельность на бирже, заявило об одностороннем отказе от договора на приобретение брокерского места и потребовало вернуть ему 4 тыс. руб.

Биржа возражала против заявленных требований и объяснила, что средства, перечисленные ООО «Вектор», являются его вкладом и могут быть возвращены заявителю только по решению общего собрания членов биржи, которое состоится в конце года.

Дайте правовой анализ взаимоотношений товарной биржи «Северный лес» и ООО «Вектор».

В какой организационно-правовой форме создаются биржи?

Подлежит ли удовлетворению требование ООО «Вектор»?

Для получения статуса фондовой биржи юридическое лицо должно быть создано в одной из двух организационно-правовых форм:

1. В форме некоммерческого партнерства;

2. В форме акционерного общества.

Разница между этими двумя организационно-правовыми формами существования фондовой биржи состоит в следующем: Фондовая биржа, функционирующая как некоммерческое партнерство, не имеет в качестве основной цели своей деятельности извлечение прибыли для ее распределения между учредителями и членами партнерства в качестве их доходов.

Фондовая биржа, функционирующая в организационно-правовой форме акционерного общества, представляет собой организацию, деятельность которой направлена на извлечение прибыли. В этом случае прибыль, получаемая фондовой биржей, может быть распределена среди ее акционеров. В настоящее время в Российской Федерации действуют фондовые биржи, созданные как в форме некоммерческого партнерства, так и в форме акционерного общества.

Фондовые биржи должны быть независимы от своих акционеров и членов. В частности, одному акционеру и его аффинированным лицам фондовой биржи, созданной в форме акционерного общества, не может принадлежать более процентов 20 акций каждой категории (типа). Вместе с тем уставом фондовой биржи могут быть установлены и более жесткие ограничения на участие в уставном капитале организации. Так, например, в Уставе ОАО «Фондовая биржа РТС» установлено, что одному акционеру биржи не может принадлежать более 10% акций.

В случае превышения установленного ограничения количества акций биржи акционер, который имеет большее количество акций, превышающих установленное ограничение, обязан в течение десяти дней с даты, когда образовалось такое превышение, исполнить требование по ограничению количества акций, передав количество акций, превышающее установленное ограничение, иным лицам и (или) бирже.

Одному члену фондовой биржи, созданной в форме некоммерческого партнерства, не может принадлежать 20 и более процентов голосов на общем собрании членов такой биржи. Таким образом, законодатель устанавливает ограничение на минимально необходимое количество акционеров или участников фондовой биржи в течение всего периода ее существования.

Число акционеров или участников фондовой биржи должно быть не менее шести.

Тем самым обеспечивается независимость фондовой биржи первоначально от учредителей, а затем от акционеров (в случае, если биржа создана в форме акционерного общества) и членов (в случае, если биржа создана в форме некоммерческого партнерства).

Акционерное общество (АО) - общество, уставный капитал которого разделен на определенное число акций. Сущностью создания акционерного общества является объявление учредителем о создании акционерного общества, т. е., выпуск в продажу ценных бумаг (акций), и предложение определенному или неопределенному кругу лиц покупать эти бумаги, тем самым, формируя уставный капитал. Участники АО называются акционерами.

Акционерное общество может быть создано гражданами или юридическими лицами (одним или несколькими).

Акционерное общество может быть двух типов - открытое (ОАО) и закрытое (ЗАО).

Их основное различие в том, что в ЗАО акции распределяются только среди заранее строго определенного (закрытого) круга лиц (например, только среди его участников), а в ОАО акции могут продаваться любым лицам (круг лиц - открыт), на них может объявляться подписка и они могут поступать в свободную продажу.

Учредительный документ - один, это устав, который утверждается учредителями.

Акционеры не отвечают по обязательствам АО и несут риск убытков в размере стоимости принадлежащих им акций. Однако, закон оговаривает случай, когда банкротство юридического лица вызвано указаниями самих его участников, на них в случае недостаточности имущества юридического лица может быть возложена обязанность выплатить недостающее из своего имущества.

Высший орган Акционерного общества - общее собрание акционеров, должно проводиться ежегодно.

Единоличный исполнительный орган - директор (генеральный директор). Коллегиальный исполнительный орган - правление (дирекция).

Акционеры получают часть прибыли акционерного общества в виде дивидендов на каждую свою акцию.

Данные по всем акционерам содержатся в реестре акционеров.

В АО нет понятия «выхода» из состава участников с изъятием своей доли имущества (как это имеет место в ООО), поскольку участник (акционер) не вносил вклад в уставной капитал, а покупал акции - соответственно он, как собственник ценных бумаг, вправе продать их тому, кто захочет их купить, но не вправе требовать от общества вернуть ему их стоимость (исключение составляют случаи требования выкупа акций обществом, предусмотренные действующим законодательством) и, тем более, выделения долей в натуре из имущества АО.

Деятельность АО регламентируется:

1. ГК РФ (ст. 96-104 ГК РФ);

2. Федеральным законом от 26 декабря 1995 года №208-ФЗ Об акционерных обществах.

Партнерство относится к некоммерческим организациям, т. е., таким, которые не имеют среди основных целей - получение прибыли.

Некоммерческое партнерство создается для достижения общей цели и вправе вести предпринимательскую деятельность. Все сделки совершаются его членами от имени партнерства. Участники партнерства ограничены в ответственности, они не отвечают по долгам партнерства, а НП не отвечает по долгам партнеров.

При вступлении в партнерство члены передают, какое-либо имущество, наряду с которым, уплачивают членские взносы. С момента передачи имущество переходит в собственность НП. При выходе из партнерства члены получают свое имущество назад, либо его денежный эквивалент. Члены партнерства участвуют в решении различных вопросов, связанных с его деятельность.

Учредительным документами является Устав. Само партнерство подлежит государственной регистрации в налоговой инспекции, после чего оно приобретает статус юридического лица. Его учредителями выступают как физические, так и юридические лица, что фиксируется в уставе.

Управленческая структура партнерства состоит из высшего органа и исполнительного органа.

За текущую деятельность в ответе исполнительный орган, которым может быт как единоличный, так и коллегиальный. Существует исключение, разрешающее наличие одновременно и единоличного, и коллегиального исполнительных органов управления организации.

Что относится к компетенции этого органа:

1. Во-первых, он представляет интересы партнерства в разнообразных отношениях с государственными органами, юридическими и физическими лицами;

2. Во-вторых, он совершает все действия без доверенности;

3. В-третьих, он разрабатывает и утверждает локальные документы некоммерческой организации, которые регламентирую вопросы производственной и хозяйственной деятельности: открывает счета в банках, подписывает и разрабатывает договора.

4. Члены фондовой биржи

Членами фондовой биржи, являющейся некоммерческим партнерством, могут быть только юридические лица, которые в соответствии с законодательством Российской Федерации осуществляют брокерскую или дилерскую деятельность, или деятельность по управлению ценными бумагами как профессиональные участники рынка ценных бумаг.

Порядок вступления в члены такой фондовой биржи, выхода и исключения из членов фондовой биржи определяется такой фондовой биржей самостоятельно на основании ее внутренних документов. Ограничений на участие юридических и физических лиц в уставном капитале фондовых бирж, созданных в форме акционерных обществ, законодательно не предусмотрено. Так, например, акционером ОАО «Фондовая биржа РТС» может быть любое юридическое или физическое лицо, ставшее собственником акций на законных основаниях. Вместе с тем фондовые биржи сами могут устанавливать ограничения на круг своих акционеров. Например, акционерами ЗАО «Московская межбанковская валютная биржа» могут быть только юридические лица.

Фондовая биржа не вправе совмещать свою деятельность с иными видами профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг. Исключение составляет клиринговая деятельность, связанная с осуществлением клиринга по операциям с ценными бумагами и инвестиционными паями паевых инвестиционных фондов. Вместе с тем фондовая биржа вправе совмещать свою деятельность с некоторыми видами хозяйственной деятельности, которые не отнесены к видам профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг.

Такими видами деятельности являются: деятельность валютной биржи, деятельность товарной биржи, клиринговая деятельность, связанная с осуществлением клиринга по операциям с ценными бумагами и инвестиционными паями паевых инвестиционных фондов, деятельность по распространению информации, издательская деятельность, а также деятельность по сдаче имущества в аренду.

В случае совмещения юридическим лицом деятельности валютной биржи или товарной биржи или клиринговой деятельности с деятельностью фондовой биржи для осуществления каждого из указанных видов деятельности должно быть создано отдельное структурное подразделение.

Не подлежит совмещению с другими видами профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг деятельность специализированного регистратора. Других ограничений на совмещение видов профессиональной деятельности на рынке ценных бумаг законодательство РФ не устанавливает.

В ст. 13 Закона «О рынке ценных бумаг» определены основополагающие требования, предъявляемые к деятельности фондовых бирж.

В целях выявления и пресечения практики использования служебной информации, манипулирования ценами, фондовая биржа обязана осуществлять непрерывный контроль за всеми сделками, совершаемыми на организуемых ею торгах.

Также биржа контролирует соблюдение участниками торгов и эмитентами, ценные бумаги которых включены в котировальные списки, требований законодательства Российской Федерации о ценных бумагах и нормативных правовых актов ФСФР России.

Для этого фондовая биржа устанавливает процедуры осуществления мониторинга и контроля за соответствием ценной бумаги и ее эмитента установленным требованиям для включения и нахождения ценной бумаги в соответствующем котировальном списке, в том числе порядок и сроки представления эмитентами фондовой бирже необходимой информации и документов.

Фондовая биржа обязана немедленно уведомлять эмитента о несоответствиях, выявленных при осуществлении мониторинга и контроля. Участники торгов обязаны предоставлять фондовой бирже по ее требованию информацию, необходимую для осуществления ею контроля в соответствии с правилами проведения торгов на фондовой бирже.

Детально порядок осуществления контроля и мониторинга биржей регламентируется Положением о деятельности по организации торговли (раздел VI).

Фондовая биржа обязана обеспечивать гласность и публичность проводимых торгов.

Фондовая биржа не гарантирует того, что вложения в ценные бумаги обязательно принесут доход. Фондовая биржа лишь гарантирует, что участники торгов могут иметь достаточную и достоверную информацию для формирования собственных суждений о доходности принадлежащих им ценных бумаг.

Гласность и публичность торгов обеспечиваются путем оповещения участников торгов о месте и времени проведения торгов, списке и котировке ценных бумаг, допущенных к торгам на фондовой бирже, результатах торговых сессий.

Предоставляется и другая информация. Биржа должна обеспечить доступность информации, способной оказать влияние на рыночный курс ценных бумаг для всех участников биржевой торговли в одно и то же время. Кроме того, все они должны обладать одинаковой информацией, то есть находиться в одном положении. Подробно порядок раскрытия информации фондовой биржей регламентируется Положением о деятельности по организации торговли (раздел VII).

Фондовой бирже разрешено устанавливать размер и порядок взимания с участников торгов взносов, сборов и других платежей за оказываемые ею услуги.

В частности, фондовая биржа может взимать плату за листинг, за распространение информации о ценах, за продажу финансовой информации, за использование фондовых индексов, за использование технических систем биржи, за предоставление консультационных, методических и учебных услуг и т. д.

Помимо того, доход бирж составляют членские взносы членов биржи. Денежные средства фондовых бирж могут инвестироваться с целью получения процентов и дивидендов. Также фондовой бирже разрешено устанавливать размер и порядок взимания штрафов за нарушение установленных ею правил.

Заключение

посреднический право коммерческий

Вопросы коммерческого права являются особой областью теоретических и практических знаний, обслуживающих коммерческий обмен материальными ценностями, является важной юридической наукой, которая призвана юридически закрепить желание заинтересованных сторон в осуществлении эффективной экономической и правовой деятельности в соответствии с имеющимся законодательством. Поэтому, вопросы, раскрываемые в данной работе, имеют важное значение в своём понимании. Качественное понимание помогает намного глубже расширить знания в области заключения юридически грамотных сделок, а вместе с этим повышения конкурентоспособности на рынке экономических услуг.

Список использованной литературы

посреднический право коммерческий

1.Конституция Российской Федерации: принята всенародным голосованием 12.12.1993 года: [с учетом поправок от 30.12.2008 №6-ФКЗ, №7 - ФКЗ]// Собрание законодательства РФ. - 2015. - №4. - Ст.445.

2.Гражданский кодекс Российской Федерации (Часть первая) [Текст]: от 30.11.1994 г. №51-ФЗ: принят Гос. Думой 21 окт. 2015 г.: [с послед. изм. и доп.; ред. от 09.02.2015]// Собрание законодательства Российской Федерации. - 1994. - №32. - Ст.3301;2015. - №7. - Ст.775.

3.Гражданский процессуальный кодекс РФ [Текст]: от 14 ноября 2002 года (в редакции от 30 июня 2015 года).

4.Постановление Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ № 6641/97 от 25 августа 2017 г

Научная и методическая литература

5. Пугинский Б.И. «Коммерческое право России. Учебник.» Ульяновск.:ЗЕРЦАЛО,2015

6. Герчикова И.Н. «Международное коммерческое дело» Учебник М.:ЮНИТИ, 2014

7. Пугинский Б.И. «Актуальные проблемы коммерческого права. Сборник статей» М.:2015

8. Андреева Л.В. «Коммерческое право России. Проблемы правового регулирования» М.:2004

9. Круглова Н.Ю. «Коммерческое право. Учебник.»М.: 2014

10. Цитович П.П. «Очерк основных понятий торгового права» М.:2017

11. Шершеневич Г.Ф. «Учебник торгового права» М.: 2015

Размещено на Allbest.ru