Модернизация гражданского права России и Китая в сравнении

Размещено на http://www.allbest.ru/

Модернизация гражданского права России и Китая в сравнении

Гиричева В.В.

 Россия и Китай проводит реформирование своей экономической и правовой системы со второй половины XX века. Одной из важных задач является создание современной системы гражданского права для регулирования предпринимательской деятельности. Законодатели обеих стран для этой цели иностранного юридического опыта. Анализ структуры и основные источники российского и китайского гражданского права позволяет сделать выводы о том, что создание современного российского гражданского права был под влиянием немецкой традиции гражданского права. Кроме того, российские исследователи пришли к выводу, что невозможно использовать правовой опыт стран общего права в национальную правовую систему России.

Китайские законодатели, напротив, стали использовать не только немецких институтов гражданского права, но и англо-саксонской моделей гражданского права. Например, отдельные деликты права и нормы, которые позволяют, суды создают нормы права. Китайские Гражданское право демонстрирует интересное сочетание традиций Континентальной правовой системы и англо-саксонской правовых моделей. Основная причина этих юридических приемов является сильной тенденции к сотрудничеству со странами общего права в экономических, технических и научных областях.

Ключевые слова: люди, Китайская Республика, Российская Федерация, законодатели России, законодатели Китая, современное гражданское право.

Китай и Россия приступили к началу коренного реформирования правовой и экономической системы во второй половине XX века. Основной целью преобразования правовой области было установление современного гражданского права - то есть, системы норм, которая призвана регламентировать экономические отношения рыночного типа.

С целью ускоренного выполнения данной задачи китайские и российские законодатели применяли передовой опыт зарубежных стран. Какие именно правовые образцы оказали существенное влияние на создание современного гражданского права Китая и России? В этой работе автор попытается найти ответ на данный вопрос. Чтобы решить указанную задачу, проведём сравнительный анализ внутреннего строения прав граждан Китая и России. гражданский право предпринимательский

Определённо, без особого преувеличения можно утверждать, что в действующем законодательстве каждого государства вопросы о правах собственности и других вещных правах - одни из основополагающих. Это вызвано теми обстоятельствами, что право собственности - это основа экономической деятельности, которую определяют в качестве основы современных экономических отношений каждого государства вне зависимости от его политического режима и прочих причин. В первое десятилетие XX в. «Поднебесная» нарушила свои традиции и приступила к формированию новой правовой системы посредством заимствования европейского континентального правопорядка. Следует сказать о том, что в общем РФ и Китай проходят этапы повсеместного реформирования гражданского законодательства, в том числе, досконально пересматриваются вопросы вещественных прав.

Рассматривая вопрос о правовом регулировании вещных прав в действующем законодательстве двух государств, необходимо уделить особое внимание следующему обстоятельству. В Китае, кроме Общих положений прав граждан КНР, функционирует принятый в 2007 г. Закон «О вещных правах», в различных переводах его название звучит по-другому: Закон о защите права собственности, Закон о праве собственности. Тем не менее, на основе содержания Закона напрашивается вывод, что самым верным можно считать первый перевод, так как в данном нормативно-правовом акте регламентируются отношения и права собственности, и других вещных прав.

Перед тем как исследовать нормы китайского и российского действующего законодательства, надо немного сказать о вещных правах. Назначение и смысл вещных прав, по мнению А. В. Венедиктова, изложенного в его анализе государственной собственности, заключается в юридически прочном осуществлении экономически обоснованного участия одного субъекта в праве собственности другого.

В КНР вполне обоснованно считают, что в мире всегда есть чему учиться. В большинстве случаев китайцы после длительной подготовки и обучения превосходят своих учителей. Исследование и анализ китайского гражданского действующего законодательства предоставляют все основания для того, чтобы так считать. Китайские юристы правильно решили, что в динамично изменяющихся современных реалиях писать кодексы большого объема, наподобие ГК Франции, нерационально. По этой причине они издали «Общие положения гражданского права КНР», установленные на 4-й сессии Всекитайского собрания народных представителей шестого созыва 12 апреля 1986 г., а отдельные сферы гражданского оборота регламентируются специальными законами.

Принципы основных постулатов прав граждан Китая заключаются в следующем:

1. осуществление законных прав и интересов граждан и юридических лиц.

2. верное регламентирование отношений граждан с учётом требований социалистического усовершенствования согласно Конституции и исходя из реального положения дел в стране.

3. добровольности.

4. справедливости.

5. эквивалентной компенсации.

6. доверия.

7. обобщения практического опыта деятельности граждан.

Гражданское право КНР регламентирует имущественные и личные отношения между гражданами, юридическими лицами, между юридическими лицами и гражданами, как равными субъектами.

Положения данного Закона, которые имеют отношения к гражданам, применяются в отношении пребывающих на территории КНР иностранцев и лиц, не имеющих гражданства, в случае, если действующим законодательством не предписано другое.

Можно назвать комплекс признаков, свойственных вещным правам. Главным образом, это принудительная типизация (Typenzwang) и принудительная фиксация (Typenfixierung), а именно, обязательное установление законом закрытого списка (numerus clausus) данных прав и полного объяснения сути каждого из них без какого-либо их реформирования соглашением сторон.

В вещном праве, что отличает его от обязательственного, не работает принцип свободы договоров, дающий возможность контрагентам составлять любые договоры и устанавливать в своих взаимоотношениях любые права и обязанности, которые не противоречат содержанию гражданского права. А вещные права имеют абсолютный характер, и их суть должны знать все третьи лица, поэтому оно определено предварительно в соответствии с действующим законодательством.

Также, обязательные знания всех субъектов оборота о содержании вещных прав стала причиной возникновения еще одного, не менее важного постулата вещного права - принципа публичности (Publizititsgrundsatz), согласно которому установление, изменение, прекращение или переход вещных прав на недвижимое имущество обязательно подлежит государственной регистрации.

В отношении движимых вещей этот принцип реализуется в иных формах, к примеру:

- его проявлением является публичная традиция (traditio)

- открытая передача вещи и права собственности на нее.

Уже давно известен вещно-правовой принцип специализации (Spezialititsgrundsatz), который в некоторых случаях носит название принципа определенности (Bestimmtheitsgrundsatz), объектом вещного права может являться лишь индивидуально-определенная вещь.

Итак, исследуем учет выше изложенных принципов действующим законодательством обеих стран. В законодательстве РФ нет специальных принципов, имеющих отношение к вещным правами скажем больше, нет нормативного определения вещных прав. Но, в общем, современное законодательство смогло воспринять эту традицию.

Гражданский кодекс РФ устанавливает следующие основные постулаты прав граждан:

1) равенство участников отношений, регламентируемое гражданским правом. Этот принцип определяет одинаковое юридическое положение всех сторон, равную правоспособность участников отношений, принимающих участие в правоотношениях граждан, вне зависимости от роли, в которой они выступают в хозяйственной деятельности;

2) неприкосновенность собственности. Все лица, как положено соблюдающие нормы права, обязательно должны иметь уверенность в том, что их право собственности не будет нарушено;

3) свобода договора - субъект гражданского правоотношения имеет право составлять различные договоры на условиях, не имеющих расхождений с законом, а также может самостоятельно выбрать партнера, с которым составляет этот договор;

4) недопустимость чьего-либо вмешательства в частные дела - никакие лица и органы не имеют права принимать участие в делах субъектов гражданского права;

5) беспрепятственная реализация прав граждан. Граждане и юридические лица реализуют свои права только в личных интересах и только по своей воле. Ограничение прав граждан может иметь место лишь в соответствии с действующим законодательством;

6) восстановление нарушенных прав, их защита в суде. Этот принцип имеет в виду обжалование решений или действий органов государственной власти, органов власти местного самоуправления, должностных лиц и общественных объединений в суде;

7) свобода перемещения услуг, товаров, и финансов по всей территории РФ. Органы власти и прочие субъекты гражданских правоотношений не имеют права вершить преграды для перемещения услуг, товаров, и финансов на территории РФ. В предмет гражданского права входят имущественные и личные неимущественные отношения, которые регламентируются нормами прав граждан.

Метод гражданского права - это комплекс связанных друг с другом средств, способов и приемов, с помощью которых оказывается давление на гражданско-правовые отношения между субъектами. Метод гражданского права является диспозитивным. Этот метод представляет собой равенство субъектов правоотношений, их имущественную самостоятельность, а кроме того, возможность самостоятельного определения субъектов правоотношений своего поведения и возможность защиты своих нарушенных прав в судебном порядке.

Одно обстоятельство, которое вызывает критику - это список вещных прав, закрепленный ст. 216 ГК РФ, который, к несчастью, оказался не полным (в него, например, не вошло имевшее место до принятия в 2004 г. нового Жилищного кодекса Российской Федерации право члена семьи, собственника жилого помещения, которое было предусмотрено первоначальной редакцией ст. 292 ГК РФ, хотя заголовок главы 18 ГК Российской Федерации - «Право собственности и другие вещные права на жилые помещения» - не давал поводов для сомнений в его вещно-правовой природе). Скажем больше, залоговое право по советской традиции отнесено кодексом к способам осуществления исполнения обязательств, но доверительное управление, будучи введено в противовес доверительной собственности, урегулировано как обязательственно-правовой институт, так как в силу указания п. 4 ст. 209 ГК его установление не имеет никакого воздействия на право собственности, являясь только способом реализации последнего.

Возникшее в советский период право оперативного управления и его дальнейший аналог в виде права хозяйственного ведения в реальности нельзя отнести к вещным правам в классическом понимании этого термина. Они не реализуют экономически обоснованное участие одного лица в праве собственности на недвижимое имущество другого лица, а являют собой правовую форму осуществления права государственной собственности в реалиях плановой экономики.

Гражданское право Российской Федерации получило свое развитие на основе пандектной системы, которая была создана германскими юристами. Отличительной чертой пандектной системы является вычленение общей части гражданского права, а кроме того, самостоятельных групп норм, регламентирующих некоторые виды имущественных и личных неимущественных отношений. В гражданском праве Российской Федерации такие группы норм называют «подотрасли».

Итак, можно выделить пять подотраслей гражданского права: вещное право, наследственное право, право интеллектуальной собственности, обязательственное право, подотрасль защиты личных неимущественных прав. Выше перечисленная система сферы прав граждан воссоздана в системе базового источника российского гражданского права - Гражданском кодексе РФ.

Нужно принять во внимание две следующие характерные черты прав граждан Российской Федерации.

Во-первых, его система не включает в себя нормы семейного права, формирующие в российском праве отдельную область.

Во-вторых, в российской правовой системе не существует дуализм частного права, который представляет собой разграничение норм, регламентирующих непосредственно отношения граждан и отношения в сфере экономики.

То есть, в правовой системе Российской Федерации отсутствует область «предпринимательского права», или «коммерческого права»; отношения между предпринимателями регламентируются с помощью норм прав граждан [1].

Внутренне строение гражданского права Китайской Народной Республики является не настолько явным. Если проанализировать структуры основного источника права граждан КНР - Общие положения гражданского права КНР 1986 г., то можно там вычленить общую часть, и вместе с тем подотрасли, наличествующие в гражданском праве Российской Федерации. Тем не менее, будущее преобразование китайского права показывает, что в Китае наблюдается отход от подобной формы систематизации прав граждан.

Российские учёные, исследующие гражданское право КНР, не ведут специального изучения его внутреннего строения. В содержании одной из последних работ по этой теме, опубликованных в России, авторы вычленяют институт лиц, а кроме того, авторское и договорное право как элементы прав граждан КНР [2].

В юридической науке КНР отсутствует единство во взглядах касательно внутреннего строения прав граждан.

Ксин Чунюинь (Xin Chunying), на основе рассмотрения структуры Основных положений прав граждан Китая 1986 г., исследует современное законодательство КНР с точки зрения наличия в нём норм вещного, авторского, обязательственного и наследственного права, как самостоятельных групп [3].

Юин-Чинь Чен (Yin-Ching Chen) называет вещное, семейное договорное и наследственное право, в качестве подразделений прав граждан КНР [4]. Яо Хуи (Yao Hui), исследующий основные причины формирования Гражданского кодекса Китая, называет такие группы норм, как: общую часть, вещное право, институт лиц, семейное право, деликтное право, договорное право, наследственное право, а также право интеллектуальной собственности [5].

В отношении разделения прав граждан и предпринимателей, китайские юристы и учёные используют другой подход, не схожий с российским подходом. В КНР общепринято наличие отдельных отраслей права, которые регламентируют отношения между предпринимателями [6]. Так, в правовой системе права Китайской Народной Республики коммерческое и гражданское право выступают в качестве отдельных областей.

Главный вид источников гражданского права в Российской Федерации - это нормативно-правовые акты. Основной нормативно-правовой акт, включающий большую часть гражданско-правовых норм - это Гражданский кодекс РФ, который состоит из четырёх частей, куда входит 1 551 статья.

Кодекс сформирован согласно основным постулатам пандектной системы. В его структуре можно вычленить общие разделы и положения, включающие в себя нормы вещного, наследственного и обязательственного права, и права интеллектуальной собственности. Помимо этого Кодекса, существует большое количество законов, регламентирующих некоторые виды гражданско-правовых отношений, в том числе Закон «Об акционерных обществах» 1995 г., Закон «О транспортно-экспедиционной деятельности» 2003 г., Закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» 1998 г. и прочие.

Судебная деятельность в гражданском праве Российской Федерации не имеет статуса источника права. Решения высших судебных органов дают официальное объяснение норм существующего гражданского законодательства, имеющих целью толкование их содержания, а также реализацию использования данных норм [7].

В КНР, как и в РФ, главные источниками прав граждан - это нормативно-правовые акты. Тем не менее, есть и важные отличия. К примеру, в Китайской Народной Республике отсутствует кодифицированный закон, включающий в себя нормы права граждан. Существуют отдельные законы, которые регламентируют некоторые виды гражданско-правовых отношений. Первые среди равных здесь - Основные положения прав граждан Китая 1986 г., фиксирующие важные принципы гражданско-правового регулирования, и вместе с тем включающие нормы, регламентирующие разные виды отношений гражданского оборота.

Стоит ли в ближайшие годы ждать принятия Гражданского кодекса Китая либо нет - вопрос, конечно, непростой. Нужно отметить, что реализация создания и принятия в оборот некоторых гражданско-правовых законов часть китайских учёных считает разновидностью кодификации - «свободного конфедеративного подхода» [8].

При этом, проводя сравнение институционального и пандектного подходы к кодификации, китайские учёные предпочитают второй из вышеупомянутых подходов. Его находят более приемлемым с позиции использования правовых норм. Применение пандектного подхода можно найти в структуре Общих положений гражданского права Китайской Народной Республики 1986 года.

Особый статус в КНР имеют определённые акты судебной деятельности. Согласно 6-й статье Правил Верховного Народного Суда КНР «О работе по судебному толкованию» 2007 г. данный судебный орган имеет полномочия принимать особый род судебных актов - правила».

Правила Верховного Народного Суда Китайской Народной Республики включают в себя судебное толкование, нацеленное на формирование норм, основанных на «духе закона» и нужных при разрешении различных споров [9].

Следовательно, высший судебный орган Китая имеет полномочия по формированию правовых норм, не нарушающих правовых принципов Китайской Народной Республики, а судебные акты, где зафиксированы эти нормы - это источники прав граждан КНР. К подобным актам можно отнести: Мнения Верховного Народного Суда «О некоторых вопросах, которые относятся к использованию Общих положений прав граждан Китайской Народной Республики» 1988 г., Толкование Верховного Народного Суда Китая «О некоторых вопросах, относящихся к использованию Закона о договорах Китая» 2009 г. и прочее.

Исследование в общих чертах внутреннего строения прав граждан России и Китая дает возможность сделать следующие выводы. Гражданское право Российской Федерации формировалось под существенным влиянием германской цивилистической школы. Об этом свидетельствует структура Гражданского кодекса Российской Федерации.

Гражданское право Китая осуществлялось под влиянием и германской школы гражданского права, и англосаксонских правовых традиций. Выше изложенное обстоятельство находит свое подтверждение в процедуре вычленения деликтного права из обязательственного в самостоятельный институт китайского гражданского права, принятие закона о деликтах, вступившего в свои права с 1 июля 2010 г., а кроме того, существование полномочий по реализации правовых норм у высшего судебного органа Китайской Народной Республики.

Все изложенные выше обстоятельства говорят о первостепенной нацеленности Китайской Народной Республики на взаимодействие в экономической, научно-технической области со странами, правовые системы которых включены в англосаксонскую правовую семью, и отсюда проистекает желание как можно больше унифицировать правила, регламентирующие экономические отношения в КНР и всех перечисленных странах.

В начале 90-х гг. в российской науке о правах граждан после неудачной попытки рецепции института траста из права Великобритании в российское право, был заключен вывод о невозможности заимствования англосаксонских правовых конструкций гражданским отечественным правом. [1, 7]. Китайские учёные, наоборот, находят, что в такой рецепции нет никаких особых сложностей. По их мнению, это заимствование в гораздо большей степени соответствует требованиям современного гражданского оборота [10]. Чье суждение верно? Ответить на этот вопрос может только юридическая практика.

Основные постулаты прав граждан Китая определяют статус собственности:

- государственное имущество;

- имущество коллективных организаций;

- единоличное имущество граждан.

То есть государственная собственность имеет приоритет среди видов собственности, при этом если в Законе перечисляется имущество, которое относится к коллективной и единоличной собственности, то при определении государственного имущества дается отсылка к Закону: «...имущество, которое согласно закону относится к государственной собственности, является общенародной собственностью».

Имущество коллективных организаций трудящихся относится к коллективной собственности трудящихся и включает в свой состав: - имущество коллективных хозяйственных организаций;

- сооружения, которые применяются для целей науки, культуры, просвещения, здравоохранения, физической культуры;

- являются собственностью коллективов строения, водохранилища, ирригационные сооружения, обрабатываемые поля, и вместе с тем находящиеся в соответствии с законом в коллективной собственности земли, горы, леса, степи, целинные земли, отмели и прочее;

- земля, которая находится в коллективной собственности, включается в коллективную собственность крестьян этого села;

- применяется для хозяйственных целей деревенскими сельскохозяйственными кооперативами и прочими коллективными сельскохозяйственными организациями и находится под их руководством;

- земля, которая уже относится к собственности крестьянских коллективных хозяйственных организаций волостей, причисляется к крестьянской коллективной собственности волостей;

- имущество, находящееся в коллективной собственности, охраняется законом;

- любым организациям или субъектам не разрешается экспроприировать, портить данное имущество либо незаконно его описывать, конфисковать, арестовывать;

- другое имущество, которое относится к коллективной собственности.

К имуществу, находящемуся в личной собственности граждан, относятся их жилище, законные доходы, сбережения, предметы повседневного обихода, книги и печатные материалы, культурно-исторические ценности, скот, деревья и средства производства, нахождение которых в собственности у граждан дозволено законом, а также иное законное имущество. В РФ законодательно признаны частная, государственная, муниципальная и другие формы собственности. Частная форма собственности преобладает в современном законодательстве.

Юридические лица и граждане имеют право владеть любым имуществом, кроме некоторых видов имущества, которые согласно действующему законодательству не могут быть собственностью граждан или юридических лиц. Государственной собственностью в РФ считается имущество, которым на праве собственности владеют субъекты РФ. К муниципальной собственности относится имущество, которое принадлежит на праве собственности сельским и городским населённым пунктам, и иным муниципальным образованиям.

Когда речь идёт о праве на земельную собственность, законодатель формирует право государственной собственности по остаточному принципу. Надо сказать, что правовое регулирование видов права собственности не имеет значительных отличий. Одно из них заключается в его названии. В Законе о вещных правах идет речь о совместной собственности - то есть о собственности двух или более юридических, или физических лиц.

Совместная собственность может являться общей или же долевой совместной собственностью. В ГК Российской Федерации можно выделить общую собственность, которая подразделяется на: общую долевую и общую совместную. Согласно действующему законодательству обоих государств сособственники обладают приоритетным правом покупки доли; первое место при формировании совместной собственности (в Китайской Народной Республике) и общей собственности (в Российской Федерации) принадлежит долевой собственности.

Различным образом разрешается проблема ответственности сособственников. Российская правовая система учитывает тот факт, что каждый собственник лично несет ответственность перед своими кредиторами своим имуществом, а при нехватке или отсутствии у собственника иного имущества имеет право потребовать выдела доли должника в общем имуществе для обращения на нее взыскания.

Законодательство Китая привлекает к усиленной ответственности тех лиц, которые имеют в общей собственности имущество: «...во взаимоотношениях с третьими лицами собственники несут общую ответственность и пользуются солидарными правами по долговым обязательствам, кроме тех ситуаций, когда действующее законодательство отдельно устанавливает другое либо знания третьей стороны о неимении у собственника этого имущества общих прав и ответственности». В заключение мы можем сделать следующие выводы.

Законодательство РФ и КНР имеет много общих черт. Это вызвано тем, что в Китайской Народной Республике установление гражданского законодательства идёт именно в настоящее время и, разумеется, вполне обоснованно. Законопроектная работа в Китайской Народной Республике проводится не только на основе учета ранее приобретённого собственного опыта в этой области, но и при активном использовании зарубежного опыта, в том числе, к кодификации гражданского законодательства в Германии, Франции, Чехословакии, Венгрии, СССР, РФ и других странах. В то же время, причинами отличия правовой системы РФ и КНР является ряд объективных обстоятельств.

Список литературы

1. Гражданское право / под ред. Е. А. Суханова. М., 2000. Т. 1.

2. Политическая система и право КНР в процессе реформ 1978 - 2005 / под ред. Л. М. Гудошникова. М., 2007.

3. Xin Chunying. Chinese Legal System and Current Legal Reform. Beijing. 1998.

4. Yin-Ching Chen. Civil Law Development: China and Taiwan // Stanford Journal of East Asian Affairs. 2002. Vol.2.

5. Yao Hui. Recent Development of Chinese Civil Law: Focus on the Drafting of the Civil Code and the Jus Rerem.

6. Xin Chunying. Chinese Legal System and Current Legal Reform. Beijing. 1998, Yao Hui. Recent Development of Chinese Civil Law: Focus on the Drafting of the Civil Code and the Jus Rerem.

7. Гражданское право / под ред. А. П. Сергеева, Ю.К. Толстого. М., 2001. Т. 1.

Размещено на Allbest.ru