Размещено на http://www.allbest.ru/

Представительство и посредничество в Японии

Введение

право торговый экономический

История развития экономических отношений и права Российской Федерации и иностранных государств свидетельствует о том, что явления посредничество и представительство развивались параллельно в тесной взаимосвязи. Об этом свидетельствует тот факт, что обмен между племенами, имевший обрядовую форму, осуществлялся с помощью старейшин рода, которые выступали в качестве посредников и одновременно в качестве представителей своих родовых общин. С возникновением государства и права, когда обмен с участием третьих лиц начинает подпадать под процесс опосредования правом, рассматриваемые явления начинают постепенно приобретать отличительные признаки.

В настоящее время в гражданском обороте институт представительства имеет довольно широкое распространение. Посредническая деятельность может подразумевать совершение определенных фактических действий, которые, хотя и не приводят к правовым последствиям, но содействуют реализации другими лицами своих прав. Вместе с фактическими посредники могут совершать для других лиц юридические действия от своего собственного или от их имени; иногда они отстраняют своих представляемых (доверителей, комитентов и принципалов) от прямого участия в торговом и гражданском обороте полностью. Отдельные виды посредничества имеют сугубо профессиональный характер (например, биржевое посредничество).

В широком значении термин «посредничество» подразумевает и важнейшую форму посреднической деятельности, и представительство в качестве одного из своих видов. Другими словами, посредничество в широком понимании с представительством будет соотноситься как общее и частное, родовое и видовое понятия.

Современный подход законодателя, характеризующийся несоблюдением терминологической точности и единообразия применения категории «посредничество», послужил отправной точкой для появления в юридической литературе различных подходов к соотношению категорий «представительство» и «посредничество». Так, в настоящее время можно выделить четыре основные концепции представлений о сущности посредничества. В частности, посредничество рассматривается как экономическая категория в широком смысле, как экономическая категория в узком смысле, как юридическое явление в широком смысле и как юридическое явление в узком смысле.

Следует упомянуть о том, что отношения представительства и посредничества имеют место также в иных отраслях права. Так, посредничество имеет место в качестве одной из форм урегулирования трудовых конфликтов, направленной на гармонизацию и гуманизацию отношений работника и работодателя.

С точки зрения экономики посредничество можно рассматривать как деятельность по оказанию услуг в установлении определенных экономических взаимосвязей между участниками хозяйственно-экономического оборота. Если речь идет только о заключении сделок, то имеет место узкий экономический подход, а если в перечень услуг добавляются еще и сбор информации, интересующей клиента; рекламирование деятельности клиента; подбор и поиск потенциальных контрагентов; представительство интересов клиента на переговорах, в деловых контактах; отслеживание результатов заключенных посредником сделок, то - широкий экономический подход. Таким образом, можно говорить о том, что при широком экономическом подходе к пониманию посредничества данным явлением полностью поглощается понятие представительства.

С юридической точки зрения посредничество также рассматривалось авторами с различных позиций. Так, Г. Ф. Шершеневичем было обосновано полное приравнивание понятий «посредничество» и «торговля», поскольку последняя имеет своей целью установление отношений по обмену товарами между производителем и покупателем, а продавец выступает в роли посредника, делающего данные отношения реальными. В данном случае посредничество может рассматриваться в качестве вида деятельности, в полной мере отвечающего признакам предпринимательской деятельности.

С другой стороны, по мнению В. А. Рясенцева, посредничество имеет в торговле вспомогательную роль и позволяет достигать целей, поставленных перед торговым оборотом, то есть, по сути, является средством установления экономической связи между двумя или более лицами через посредство третьего. При этом представительство рассматривалось представителями данного направления как одно из проявлений в правовой среде (правового института) экономических отношений посредничества. Посредничество в экономическом смысле шире, чем посредничество в юридическом смысле, и формы, в которых осуществляется посредничество, не ограничиваются представительством, а наоборот, посредничество может выражаться и в других юридических формах.

Кроме того, высказываются в юридической науке и иные точки зрения, например о самостоятельности категории «посредничество», которая имеет значение для науки гражданского права. В этом смысле «посредничество» представляет собой самостоятельную деятельность лица, которое выступает в чужих интересах, в виде подготовки и заключения договора для заинтересованного лица или в виде оказания содействия при заключении такого договора. Под содействием при заключении договора следует понимать деятельность, которая подготавливает и упрощает его заключение, сводит контрагентов, оставляя для заинтересованного лица только необходимость совершить целенаправленное волеизъявление. При этом посредничество может выступать в двух вариантах: и как разновидность предпринимательской деятельности, и как деятельность, не имеющая отношения к предпринимательству.

Следует сказать о том, что посредничество и представительство имеют ряд признаков, позволяющих говорить о сходстве рассматриваемых категорий. Так, общим для них является признак направленности действий как представителя, так и посредника на реализацию чужого интереса. Таким образом, оба этих субъекта заинтересованы в достижении тех социальных благ, ради наступления которых устанавливаются определенные отношения, ровно в той мере, в которой это необходимо для того лица, которое прибегает к услугам посредника или представителя. При этом и посредничество, и представительство могут осуществляться как в целях систематического извлечения прибыли самостоятельным субъектом, имеющим соответствующий статус, так и при отсутствии названных признаков.

Также схожей для посредничества и представительства является востребованность услуг названных субъектов не только в предпринимательской сфере, но и сфере общегражданских отношений. Таким образом, ни посредничество, ни представительство не ограничиваются рамками, например, торговой деятельности или отношений между физическими лицами, не направленными на извлечение прибыли. Оба явления имеют широкую сферу распространения, а отдельные ограничения связаны со спецификой отдельных видов деятельности.

В. К. Андреев считает, что представительство в гражданском праве можно определить как «юридический способ приобретения и осуществления гражданских прав и обязанностей, как правовую форму участия в имущественном обороте, при которой одно лицо непосредственно приобретает права и обязанности посредством действий другого лица».

Юридическая замена лиц составляет основную, фундаментальную идею представительства. «Но с активным развитием экономической жизни и её потребностей эта основная идея получает более широкое практическое применение: представительство становится средством для расширения сферы юридической деятельности лица. Посредством представителей лицо может совершатьодновременно юридические действия в различных и даже самых отдалённых местах. Одно лицо представляется действующим в нескольких лицах».

Я. А. Куник отмечает, что «в отношениях по представительству участвуют два лица - представитель и представляемый. Представитель - лицо, совершающее сделки или иные правомерные юридические действия от имени другого лица по его полномочию. Все правовые последствия возникают не для представителя, а для представляемого».

Д. Фридман указывает, что представительство - это «правоотношение, существующее между двумя лицами, когда одно из них (агент) рассматривается правом в качестве представителя другого (принципала)...». В. Боудстед определяет представительство как «правоотношение, существующее между двумя лицами, одно из которых прямо или подразумеваемо соглашается, что другое будет представлять его и действовать в его интересах, а другое - также соглашается действовать таким образом».

Поэтому более верным, представляется различать в отношениях представительства трёх субъектов - представляемого, представителя и третье лицо, с которым у представляемого возникает правовая связь благодаря действиям представителя. Представительство можно сконструировать как правоотношение, состоящее из системы правоотношений.

1) правоотношения между представляемым и представителем;

2) правоотношения между представляемым и третьими лицами;

3) правоотношения между представителем и третьим лицом.

Таким образом, возникнув как бы из «одного корня», посредничество породило различные правовые институты, в том числе представительство как наиболее универсальную правовую форму посредничества.

Посредником может быть только тот, кто действует при заключении сделок в интересах определённого круга лиц, и, правовой результат для которых достигается именно через их посредство. При этом, права по совершаемым сделкам должны переходить от лиц, в интересах которых действует посредник, к третьим лицам, минуя этого посредника.

Можно смело утверждать, что коммерческий представитель является посредником в гражданском обороте между представляемым и третьими лицами.

Вместе с тем, неверно утверждать, что понятие «посредник» и понятие «коммерческий представитель» идентичны и взаимозаменяемы. Безусловно, что понятие «посредник» более широкое, чем «коммерческий представитель». В то же время и понятие «представительство» гораздо шире «коммерческого представительства». Поэтому, говоря о том, что «коммерческое представительство» является одним из видов посреднической предпринимательской деятельности или посреднической деятельности, как более общего понятия, всё же не следует отождествлять понятия «представительство» и «посредничество».

Изложенное позволяет сделать вывод о посредническом характере деятельности коммерческого представителя. Характерной чертой посреднической деятельности, как представляется, является то, что она осуществляется на возмездных началах в интересах другой стороны и за её счёт или за свой счёт.

Под представительством, таким образом, следует понимать такое отношение, по которому одно лицо, имеющее полномочия для совершения действий от имени и (или) в интересах представляемого (представитель) действует по поручению представляемого.

2. Источники торгового права Японии

Анализ норм Гражданского и Торгового кодексов Японии обнаруживает много общего с гражданским законодательством России. Сходство норм является естественным и закономерным, т.к. гражданское и торговое право Японии восприняло основные идеи романо-германской системы частного права, которые свойственны и гражданскому праву России.

Япония является страной с дуалистической системой частного права. В ней и поныне действуют Гражданский кодекс 1898 г. и Торговый кодекс 1899 г., несмотря на большое число внесенных в них изменений. Кодексы построены по образцу немецкого Гражданского и Торгового уложений.

Особенно значимы преобразования японского законодательства, произведенные после Второй мировой войны, когда в Конституции 1946 г. было провозглашено равенство в правах супругов, а в области торговых отношений и деятельности компаний в весьма существенной мере стало сказываться влияние американского права (что отчасти проявилось уже в принятом в 1922 г. Законе о доверительной собственности, преследовавшем цель привлечь в страну англо-американский капитал).

Торговый кодекс Японии 1899 г. -- это несколько модернизированный вариант Германского торгового уложения, построенный практически по той же системе и включающий те же книги, что и ГТУ. Торговый кодекс Японии является специальным законом по отношению к ГК.

Торговый кодекс состоит из четырех книг. В книге 1 "Общие положения" дается понятие коммерсанта, содержатся требования к торговой регистрации, торговому наименованию и ведению торговых книг, а также регламентируется статус торговых служащих и торговых агентов. Книга 2 "Торговые товарищества" содержит нормы, регулирующие правовое положение полного товарищества и коммандитного товарищества. Специальная глава этой книги посвящена статусу акционерной компании. Отдельно в книге 2 регламентируется правовое положение иностранных компаний. Книга 3 "Торговые сделки" касается регламентации отдельных видов торговых сделок. Книга 4 посвящена морской торговле.

По мере необходимости в ТК Японии неоднократно вносились изменения, однако большее распространение получила практика издания дополнительных законов. Среди таких законов -- законы о лицензиях, о торговых знаках и об авторском праве, законы об аренде земли и об аренде жилища, а также принятые после Второй мировой войны законы об обороте ценных бумаг (1948 г.), о восстановлении компаний (1952 г.). В 1947 г. был издан Закон о запрещении частной монополии и поддержании частной торговли, отнесенный к числу "антимонопольных". После Второй мировой войны перечень законов дополнился Законом о международных морских перевозках товаров (1957), Патентным законом (1959), Законами о торговой регистрации (1963) и другими законодательными актами. Существенные изменения были внесены в ТК в связи с реформой акционерного законодательства, проведенной в 1951 г. Изменения были внесены в ТК в 2006 г. в связи с реформированием корпоративного законодательства и принятием новой редакции Закона о компаниях.

После Второй мировой войны ориентация японского законодательства поменялась: на смену континентальному праву (особенно германскому) пришло англо-американское право. Это сказалось как в заимствовании целых институтов, совершенно неизвестных континентальному праву (например, доверительная собственность), так и в новом урегулировании институтов, уже известных японскому праву, по принципам континентального права. Особенно сильно это сказалось при реформе акционерного законодательства Японии в 1951 г., образцом для которого послужили акционерные законы американских штатов Нью-Йорк и Калифорния. Вместе с тем в правовом положении АО в Японии во многом по-прежнему сохраняются черты, присущие акционерному праву континентальной Европы. По американскому образцу построен японский "антитрестовский" закон 1947--1953 г.

Таким образом, в Японии пришли в соприкосновение две правовые системы -- континентальная и общего права.

Вместе с тем влияние права США на японскую правовую систему оказалось все же не настолько сильным, чтобы "перетянуть" японское право полностью в семью англо-американского права. Большинство институтов японского гражданского и торгового права по-прежнему базируется на традициях романо-германской правовой семьи. Основным источником права Японии остается законодательство, причем кодифицированное. Несмотря на возрастание роли судебной практики, что характерно и для других стран романо-германской семьи, судебные решения рассматриваются только как средство конкретизации, толкования норм статутного права. Решения японских судов формально не считаются источником права, однако на практике постановления вышестоящих судов, в особенности Верховного суда, воспринимаются судами (а в ряде случаев и государственными учреждениями) как нормативные акты, подлежащие неукоснительному исполнению.

Источниками гражданского и торгового права в Японии наряду с кодексами и отдельными законодательными актами признаются действующие обычаи и нормы морали (отсылки к ним имеются и в ГК, и в ТК), хотя сфера их применения постепенно сокращается в связи с расширением сферы законодательного регулирования (например, в области рыболовного промысла, использования горячих источников и др.).

3. Представительство и посредническая деятельность в Японии

Многолетний опыт передовых стран мира подтвердил в большинстве случаев нецелесообразность отвлечения внимания предпринимателей от основной деятельности на выполнение функций по совершению торговых сделок собственными силами. В настоящее время обычной практикой в таких случаях становится представительство интересов заинтересованных лиц за определённое вознаграждение профессиональными посредниками. В большинстве из них речь идёт о выступлении последних от имени и за счёт производителей продукции (прямое представительство) или за их счёт, но от своего имени (косвенное представительство). Деление представительства на «прямое» и «косвенное» встречается у большинства современных российских и западных учёных.

Из вышеизложенного следует, что и в первом и во втором случае речь пойдёт о представительстве.

Тем не менее, такого широкого понятия представительства придерживаются далеко не все. Это касается в первую очередь нашей страны и большинства стран запада, относящихся к так называемой континентальной системе права. Право континентальной Европы большое значение придаёт тому, действует ли представитель от собственного имени или от имени другого лица (представляемого, принципала). О «представительстве» речь идёт только в последнем случае и лишь тогда, когда третье лицо ясно осознаёт, что договор должен заключаться с доверителем, или если это вытекает из обстоятельств.

В Японии представительство получило широкое распространение и рассматривается как вид коммерческой деятельности, ведущейся профессионально индивидуальными коммерсантами и компаниями на коммерческой основе.

Различные виды представительства предусмотрены ТК Японии. Среди представителей особое место занимают служащие торгового предприятия, которые занимаются представительской деятельностью на основании трудового договора (соглашения).

Коммерческий представитель называется торговым агентом. Кодекс понимает под ним лицо, которое, не будучи служащим, действует от имени определенного коммерсанта как его представитель или посредник в сделках, относящихся к предпринимательской деятельности, которой занимается такой коммерсант. Когда торговый агент выполнил действие как посредник в любой сделке, он должен без промедления направить извещение об этом коммерсанту, в интересах которого он действовал.

Без разрешения коммерсанта торговый агент не вправе совершать для себя или для третьих лиц какие-либо сделки, относящиеся к предпринимательской деятельности, которой занимается этот коммерсант, или становиться членом товарищества с неограниченной ответственностью либо директором товарищества, имеющего своей целью такой же вид предпринимательской деятельности.

Торговый агент не является служащим. Торговым агентом является лицо, которое действует от имени коммерсанта как его представитель или посредник в сделках, относящихся к предприниматель¬ской деятельности.

Торговый агент действует на основании договора. Если срок дей-ствия договора не указан, любая из сторон может прекратить его, уведомив об этом другую сторону за 2 месяца. Торговый агент, которому поручена продажа товара или посредничество при такой продаже, имеет право на получение уведомления о недостатках проданных товаров как в отношении качества, так и количества, а гак же на любые другие уведомления. Торговый агент вправе удерживать вещи или ценные бумаги, находящиеся у него от имени доверителя до исполнения обязательства по любому требованию.

Разновидностью агента, согласно ТК Японии, является товарно-экспедиторский агент, который ведет от своего имени агентскую деятельность по перевозке грузов.

Кроме торгового агента, ТК Японии выделяет фигуру посредника. Это лицо, которое осуществляет предпринимательскую деятельность в качестве посредника в торговых сделках других лиц. Посредничество осуществляется на профессиональной основе лицами и объединениями лиц, находящихся на положении торговых коммерсантов. Основная задача посредника -- содействовать сближению контрагентов в предполагаемых договорах и участвовать в подготовке условий для их заключения.

Посредники не вправе преследовать интересы лишь одной стороны в ущерб другой стороне договора. В противном случае их посреднические действия могут быть признаны недействительными. Посредник не вправе принимать от имени сторон платежи или другое исполнение обязательств в связи со сделкой сторон, в которой он действует как посредник, если иное не предусмотрено договором или торговым обычаем.

В случае заключения сделки между сторонами посредник обязан без промедления подготовить документы, содержащие полное имя или торговое наименование каждой стороны, дату и основное содержание такой сделки и после подписания сторонами документов обязан передать их каждой из сторон.

Посредник является лицом, которое осуществляет предпринимательскую деятельность в качестве посредника в торговых сделках других лиц.

Торговый кодекс устанавливает основные полномочия посредника:

1) посредник не вправе принимать от имени сторон платежи или другое исполнение обязательств в связи со сделкой сторон, в которой он действовал как посредник. Это правило не применяется, если иное предусмотрено соглашением или обычаем торгового оборота;

2) если посредник получил образец в связи со сделкой сторон, в которой он действовал как посредник, он должен сохранять его до окончания сделки;

3) посредник обязан составить документы, содержащие полное шля или торговое наименование каждой стороны, дату и основное содержание такой сделки и после подписания сторонами документов обязан передать их каждой из сторон; если одна из сторон не примет или не подпишет документ, посредник без промедления обязан отправить извещение об этом другой стороне;

4) посредник обязан отражать в бухгалтерских книгах полное имя или торговое наименование каждой стороны, дату и основное содержание сделки; любая из сторон вправе требовать от посредника предоставления копий записей в его книгах в связи со сделкой, в которой участвовал посредник;

5) посредник обязан сохранять имена или торговое наименование, если одна из сторон приказала посреднику не раскрывать это имя или торговое наименование в документах, передаваемых другой стороне или в копиях бухгалтерских книг. Если посредник не раскрывал имени или торгового наименования одной из сторон другой стороне, он сам несёт ответственность перед ней за исполнение обязательства.

Вознаграждение посреднику выплачивается обеими сторонами в равных пропорциях. Посредник вправе требовать вознаграждения только после завершения процедур по передаче документов.

Так иностранная компания для ведения предпринимательской деятельности в Японии должна назначить представителя в Японии и создать контору по месту жительства такого представителя или в другом месте по указанию этого лица. Иностранная компания регистрирует своё учреждение на территории Японии и даёт об этом публичное объявление. До официальной регистрации иностранная компания не вправе совершать сделки в качестве предпринимательской деятельности на территории Японии.

К иностранной акционерной компании на территории Японии применяются положения Торгового кодекса Японии о свидетельствах на акции и облигации, о залоге акций и передаче облигаций (ст. 483 ТК).

В целом правовое положение иностранной компании определяется теми же нормами Торгового кодекса, иными законами Японии, которые устанавливают правовой статус японских компаний (ст. 485-2 ТК).

4. Договоры в сфере предпринимательской деятельности

К торговым сделкам относятся сделки, непосредственно связанные с торговлей в экономическом смысле. Торговыми являются сделки, осуществляемые коммерсантом в связи с его коммерческой деятельностью.

Торговые сделки определены специальной книгой ТК Японии.

Законодательство Японии выделяет следующие виды торговых сделок: абсолютные торговые сделки; торговые сделки, осуществляемые в виде промысла; вспомогательные торговые сделки.

К абсолютным торговым сделкам относятся сделки, направленные на возмездное приобретение движимости, недвижимости или ценных бумаг с целью продажи их с прибылью либо на продажу имущества, приобретенного таким образом; биржевые сделки; сделки, относящиеся к векселям и другим коммерческим ценным бумагам.

Промысловыми торговыми сделками являются такие сделки, которые непосредственно осуществляются лицами, производящими товары или представляющими услуги исключительно с целью получения заработка. К таким сделкам, в частности, относятся сделки, целью которых выступают возмездное приобретение или аренда движимого, или недвижимого имущества с намерением сдачи его в аренду или действия с целью сдачи в аренду имущества, приобретенного или арендованного таким образом; сделки по перевозке; сделки, связанные с издательской деятельностью; страхование; осуществление представительства по торговым сделками и некоторые другие.

Вспомогательные торговые сделки -- это сделки, которые совершает коммерсант в предпринимательской деятельности.

Если сделка является торговой для обеих сторон, она считается двусторонней. Односторонней торговой сделкой является сделка, выступающая в качестве торговой только для одной стороны.

Торговые сделки являются возмездными: коммерсант может требовать разумное вознаграждение, если совершил в пользу другого лица действие в рамках своей предпринимательской деятельности. Ставка процентов по торговым сделкам равна 6% годовых.

Свобода совершения сделок признается в той мере, в какой не нарушаются "положения закона о публичном порядке" (ст. 91 ГК). Сделки, противоречащие обязательным предписаниям закона, публичному порядку и добрым нравам, являются недействительными.

Свобода договора может быть ограничена в случаях, предусмотренных законами, в целях обеспечения публичных интересов.

Так, в некоторых случаях может быть установлена обязанность акцепта или обязанность оферты (так называемые приказные (ордерные) договоры). Некоторыми законами может быть ограничена свобода определения содержания договоров. Например, Законы об аренде земли, о сельскохозяйственных землях, о трудовых стандартах признают недействительными условия договоров, которые предусматривают чрезмерную выгоду для экономически превосходящего субъекта.

Законодательство Японии регламентирует договоры стандартного характера, которые заключаются между субъектами, занимающими монопольное положение на рынке товаров, и потребителями.

Торговый кодекс Японии регулирует следующие виды торговых сделок: торговую куплю-продажу, договор комиссии, договор перевозки, хранения, страхования. К торговым сделкам ТК относит негласное товарищество.

Торговые сделки купли-продажи подчиняются основным положениям договоров купли-продажи, вместе с тем ТК предусматривает и особые положения, относящиеся к торговым отношениям. Такими положениями в торговой купле-продаже являются депонирование продаваемой вещи, право на продажу на аукционе, договор на срок, обязанность покупателя проверить купленную вещь, обязанность хранения и депонирования проданной вещи.

Заключение

Размещено на Allbest.ru