Особенности правового регулирования рекламы и спонсорства в спорте

235. Размещение животных во время мероприятия зависит от цели, длительности и места его проведения.

Максимальная продолжительность мероприятия с участием животных составляет 4 календарных дня.

Максимальное время нахождения животных в месте проведения мероприятия не превышает 12 часов в день. Длительным сроком пребывания животного на мероприятии является срок, превышающий 3 часа в день.

Максимальное время непрерывной активной работы животного составляет не более 3 часов подряд в день.

Временные периоды участия животных в мероприятии (время привоза и увоза, начала и окончания работы, перерывов в работе) фиксируются в утвержденном организатором мероприятия журнале учета времени участия животного в мероприятии, который прошивается, нумеруется и скрепляется печатью.

В период подготовки к проведению мероприятия организатор мероприятия обязан предусмотреть:

· наличие достаточной площади для проведения мероприятия, в том числе подсобных помещений. Достаточной является площадь из расчета не менее 1 кв. метра на одно животное (с учетом видовых и биологических особенностей животного и без учета площади, необходимой для размещения владельца животного);

· организацию централизованного сбора и утилизации отходов, в том числе продуктов жизнедеятельности животных, в ходе проведения мероприятия и после его окончания.

На мероприятие представляются клинически здоровые животные, имеющие документы, подтверждающие проведение профилактической вакцинации и обработок в соответствии с законодательством Российской Федерации в области ветеринарии.

На каждое животное оформляется ветеринарный сопроводительный документ в случае, если его оформление предусмотрено законодательством Российской Федерации в области ветеринарии.

Организатором мероприятия предусматриваются условия для удовлетворения потребностей животного в воде, пище, выгуле, движении и отдыхе (предусматриваются зоны кормления, выгула, отдыха и игровые зоны).

Для исключения нежелательного физического контакта с посетителями и для обеспечения комфортных условий содержания животных во время мероприятий при необходимости в качестве укрытия животных их владельцами используются в месте проведения мероприятия палатки, клетки или другие конструкции.

Во время проведения мероприятий не допускается физическое воздействие на животное, причиняющее вред его здоровью. При проведении мероприятий уровень звука не должен превышать 90 децибел. Недопустимо использование световых эффектов, раздражающих и ослепляющих животных, веществ с резкими запахами, применение удушающих приемов.

Не допускается участие в мероприятиях:

· животных, не достигших к дате мероприятия возраста 3 месяцев;

· больных животных;

· беременных животных;

· животных в период лактации;

· птиц, которые высиживают или выкармливают потомство.

Во время коротких мероприятий (продолжительность до 3 часов) животные могут находиться в транспортных клетках, размещенных в специально огороженном и защищенном от посторонних лиц помещении непосредственно в месте проведения мероприятия (с учетом обеспечения доступа воздуха, недопущения переохлаждения или перегрева животного).

В случае проведения длительных (от 3 до 12 часов) мероприятий на открытом воздухе организатор мероприятия обеспечивает защиту (навесы, тенты, палатки) транспортных клеток и демонстрационных площадок от воздействия природных факторов (солнца, ветра и дождя).

Организатор длительного мероприятия обеспечивает наличие в месте его проведения ограждений, поилок и кормушек, подстилок, а также мест укрытия животных от зрителей.

Мероприятия проводятся при температуре окружающей среды от - 10 до + 25 градусов Цельсия, за исключением случаев, указанных Постановлении Правительства РФ.

В рамках мероприятий, проводимых на открытом воздухе в зимний период, возможно использование животных, ареал обитания которых расположен в арктическом, антарктическом, субарктическом и субантарктическом климатических районах. Температура окружающей среды при проведении указанных мероприятий может быть ниже нижнего показателя температуры, указанных выше, но не ниже -50 градусов Цельсия.

При проведении мероприятий просветительской направленности с демонстрацией животных время демонстрации животного составляет не более 10 минут с последующим отдыхом животного не менее 15 минут.

При проведении мероприятий просветительской направленности с возможностью физического контакта (прикосновения) зрителей с животными используются исключительно животные, не отнесенные к опасным животным. При этом на протяжении всего времени проведения мероприятия контактировать с животным может не более 20 человек.

Организатор мероприятия обеспечивает безопасность людей, а также наличие в месте проведения мероприятия недоступной для людей зоны с укрытиями, куда животным обеспечивается постоянный беспрепятственный доступ.

Время непрерывного контакта животного со зрителями составляет не более 2 часов, после чего животному предоставляется время на отдых не менее 1 часа.

При участии животных в съемках организатор мероприятия обеспечивает:

· изолированное место для размещения клетки с животным;

· при длительном (более 3 часов) пребывании животного в месте проведения мероприятия - обустроенный вольер с местом для выгула и укрытием.

Время непрерывной активной работы устанавливается с учетом физиологических и психологических особенностей вида животного и конкретных особей и не должно превышать срок, указанный выше.

В местах розничной торговли и местах оказания услуг общественного питания возможно использование и содержание животных, относящихся к классам рыб и птиц, не включенных в состав Красной книги Российской Федерации и красных книг субъектов Российской Федерации.

Содержание и использование указанных рыб и птиц осуществляется с учетом требований, установленных настоящим документом.

Запрещается использование животных в мероприятиях, которые могут причинить вред их здоровью и благополучию.

Данные положения распространяются на отношения, связанные с использованием животных в спортивных соревнованиях и содержанием животных в период их участия в спортивных соревнованиях, в части, не противоречащей соответствующим правилам видов спорта, утвержденным в установленном порядке.

6. Финансовые вопросы спонсорства и рекламы в сфере спорта

Деятельность по создания и распространению рекламы, а также спонсорство в сфере спорта тесно связано с финансами и регулируется нормами финансово и налогового права, а также иными нормативными актами, относящимися к данной сфере. Регулирование исследуемой темы имеет, как общий характер, так и свои особенности. Особый порядок регулирования зависит от места рекламы, объекта, а также иных индивидуальных особенности конкретного случая. Регулятором выступают, как финансовые государственные органы власти, к которым относятся Министерство Финансов, налоговые органы и иные, так и органами власти в сфере спорта.

Так, приказом Министерства спорта Российской Федерации № 168 от 26 февраля 2015 года «Об утверждении правил расходования средств, полученных организаторами физкультурных мероприятий и (или) спортивных мероприятий от реализации прав на размещение рекламы пива и напитков, изготавливаемых на основе пива, в местах проведения этих мероприятий, а также от реализации прав на размещение указанной рекламы во время теле- и радиотрансляций физкультурных мероприятий и (или) спортивных мероприятий» http://www.consultant.ru/ установлены правила расходования средств полученных организаторами физкультурных мероприятий и (или) спортивных мероприятий от реализации прав на размещение рекламы пива и напитков, изготавливаемых на основе пива, в местах проведения этих мероприятий, а также от реализации прав на размещение указанной рекламы во время теле- и радиотрансляций физкультурных мероприятий и (или) спортивных мероприятий.

Данные правила разработаны в соответствии с частью 2 статьи 20 Федерального закона от 4 декабря 2007 г. N 329-ФЗ «О физической культуре и спорте в Российской Федерации» http://www.consultant.ru/.

В соответствии с указанными правилами операции со средствами, полученными организаторами физкультурных мероприятий и (или) спортивных мероприятий (организациями, которым организатором делегированы права на проведение таких мероприятий) от реализации прав на размещение рекламы пива и напитков, изготавливаемых на основе пива, в местах проведения этих мероприятий, а также от реализации прав на размещение указанной рекламы во время теле- и радиотрансляций физкультурных мероприятий и (или) спортивных мероприятий, отражаются на расчетных счетах в кредитных организациях, открытых в порядке, установленном законодательством Российской Федерации.

Прибыль, полученная организаторами физкультурных мероприятий и (или) спортивных мероприятий (организациями, которым организатором делегированы права на проведение таких мероприятий) от реализации прав на размещение рекламы пива и напитков, изготавливаемых на основе пива, в местах проведения этих мероприятий, а также от реализации прав на размещение указанной рекламы во время теле- и радиотрансляций физкультурных мероприятий и (или) спортивных мероприятий, расходуется на следующие цели:

1. Не менее 65% направляется на финансирование деятельности физкультурно-спортивных организаций, связанной с:

· обеспечением подготовки спортивных сборных команд Российской Федерации по соответствующим видам спорта, в том числе материально-техническим обеспечением для участия в международных официальных спортивных мероприятиях, а также участие таких команд в международных официальных спортивных мероприятиях и достижение ими высоких спортивных результатов в соответствии с программами развития видов спорта;

· обеспечением подготовки спортивных сборных команд субъектов Российской Федерации по соответствующим видам спорта, в том числе материально-техническим обеспечением для участия во всероссийских, межрегиональных, официальных спортивных мероприятиях;

· обеспечением подготовки спортивных сборных команд муниципальных районов и городских округов по соответствующим видам спорта, в том числе материально-техническим обеспечением для участия в региональных, межмуниципальных, муниципальных соревнованиях;

· организацией и (или) проведением международных спортивных соревнований чемпионатов, первенств и (или) кубков России по соответствующему виду спорта, включая предоставление компенсационных выплат, связанных с оплатой стоимости проживания, проезда к месту проведения спортивных соревнований;

· участием в предотвращении допинга в спорте и борьбе с ним, а также в противодействии проявлениям любых форм дискриминации и насилия в спорте;

· организацией и проведением детско-юношеских спортивных соревнований по развиваемым виду или видам спорта;

· предоставлением компенсационных выплат спортивным судьям, связанных с оплатой стоимости питания, проживания, спортивного снаряжения, оборудования, спортивной и парадной формы, получаемых ими для участия в спортивных соревнованиях;

· проведением мероприятий по повышению квалификации спортивных судей;

· обеспечением мер общественного порядка и общественной безопасности при проведении официальных спортивных соревнований;

· предоставлением компенсационных выплат волонтерам, связанных с оплатой стоимости питания, проезда, проживания, предоставлением им на безвозмездной и безвозвратной основе форменной одежды и иных предметов вещевого имущества, предоставлением им спортивного снаряжения, оборудования, спортивной и парадной формы;

· проведение мероприятий по развитию массового спорта, студенческого спорта, школьного спорта, адаптивной физической культуры и спорта инвалидов и лиц с ограниченными возможностями здоровья;

2. Не более 25% направляется на содержание и развитие материально-технической базы организатора физкультурных мероприятий и (или) спортивных мероприятий, необходимой для организации физкультурных мероприятий и (или) спортивных мероприятий;

3. Не более 10% направляется на меры стимулирующего характера для работников данных организаций.

Средства, полученная организаторами физкультурных мероприятий и (или) спортивных мероприятий (организациями, которым организатором делегированы права на проведение таких мероприятий) от реализации прав на размещение рекламы пива и напитков, изготавливаемых на основе пива, в местах проведения этих мероприятий, а также от реализации прав на размещение указанной рекламы во время теле- и радиотрансляций физкультурных мероприятий и (или) спортивных мероприятий, переданные организаторами физкультурных мероприятий и (или) спортивных мероприятий (организациями, которым организатором делегированы права на проведение таких мероприятий) физкультурно-спортивным организациям, расходуются исключительно на цели, установленные в вышеуказнных трех пунктах.

Также в данном разделе следует рассмотреть особый порядок признания расходов на рекламу, с целью уменьшения налогооблагаемой прибыли, в виде затрат на приобретение (изготовление) призов, вручаемых победителям розыгрышей таких призов во время проведения массовых рекламных кампаний.

Данный вопрос был изучен судебной коллегией по экономическим спорам Верховного Суда Российской Федерации в ходе рассмотрения дела по кассационной жалобу ООО «Орион Интернейшнл Евро» на постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28.08.2018 и постановление Арбитражного суда Московского округа от 28.12.2018 по делу N А40-125588/2017 Арбитражного суда города Москвы, по заявлению общества о признании недействительными решения Управления Федеральной налоговой службы по г. Москве от 09.02.2017 N 21-19/017574 и требования Инспекции Федеральной налоговой службы № 28 по г. Москве № 18122 об уплате налога, сбора, пени, штрафа, процентов (для организаций, индивидуальных предпринимателей) по состоянию на 27.02.2017. Выводы суда нашли свое отражение в Определении № 305-ЭС19-4394 от 30 мая 2019 года http://www.consultant.ru/.

Суть дела.

Инспекцией Федеральной налоговой службы № 28 по г. Москве проведена выездная налоговая проверка общества по вопросам правильности исчисления и своевременности уплаты налогов и сборов за период с 01.01.2012 по 31.12.2014.

По итогам проверки инспекцией составлен акт от 21.09.2016 и вынесено решение от 07.11.2017 № 16/1066/196 об отказе в привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения, которым обществу доначислена недоимка по налогу на прибыль за 2012 - 2014 годы в общем размере 14 605 714 рублей.

Управление Федеральной налоговой службы по г. Москве, рассмотрев апелляционную жалобу общества на результаты проверки, отменило решение инспекции от 07.11.2017 в части выводов о неправомерном отнесении в состав расходов для целей исчисления налога на прибыль организаций затрат по приобретению услуг по приоритетной выкладке товара в торговых залах. Одновременно, управление возложило на инспекцию обязанность произвести перерасчет суммы доначисленного налога.

Во исполнение решения от 07.11.2017 инспекция направила обществу требование № 18122 об уплате налога, сбора, пени, штрафа, процентов (для организаций, индивидуальных предпринимателей) по состоянию на 27.02.2017, в соответствии с которым обществу предложено в срок до 14.03.2017 уплатить задолженность по налогу на прибыль в общем размере 207 133 рублей.

Письмом от 16.03.2017 № 06-08/010074@ налоговый орган сообщил налогоплательщику, что с учетом решения управления сумма доначисленного налога на прибыль организаций должна составить 188 827 рублей, однако, в связи с технической ошибкой в карточку расчетов с бюджетом перенесены начисления в общей сумме 207 133 рубля, инспекцией внесены необходимые корректировочные записи.

Решением управления от 20.04.2017 № 21-19/057670 жалоба общества в отношении направления требования № 18122 оставлена без удовлетворения.

Общество обратилось в Арбитражный суд города Москвы с заявлением, в котором просило признать недействительным решение управления от 09.02.2017 № 21-19/017574 и требование инспекции № 18122, указывая, что данные ненормативные правовые акты нарушают его права и законные интересы в сфере предпринимательской деятельности.

Решением Арбитражного суда города Москвы от 01.06.2018 признано недействительным требование инспекции № 18122 об уплате налога, сбора, пени, штрафа, процентов (для организаций, индивидуальных предпринимателей) по состоянию на 27.02.2017, в удовлетворении остальной части заявленных требований отказано.

Постановлением Девятого арбитражного апелляционного суда от 28.08.2018 решение суда первой инстанции частично отменено, в удовлетворении заявления о признании недействительным требования №18122 отказано.

Арбитражный суд Московского округа постановлением от 28.12.2018 оставил постановление суда апелляционной инстанции без изменения.

В кассационной жалобе, поданной в Верховный Суд Российской Федерации, общество, ссылаясь на существенные нарушения судами норм материального права, просило отменить принятые по делу постановления арбитражных судов апелляционной и кассационной инстанций, ссылаясь на допущенные судами существенные нарушения норм материального права.

По результатам изучения материалов дела Судебная коллегия пришла к следующим выводам.

Основанием доначисления налога на прибыль послужил вывод инспекции о нарушении обществом положений пункта 4 статьи 264 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - Налоговый кодекс), что выразилось во включении в налоговую базу расходов на рекламу в размере 73 028 564 рублей, превысивших установленный данной нормой предельный уровень (норматив), составляющий один процент от выручки.

Получив решение управления, которым решение инспекции изменено в части исключения из расчета налоговой базы затрат на приобретение услуг по приоритетной выкладке товаров, инспекция произвела перерасчет размера недоимки, посчитав, что оставшиеся расходы в размере 944 134 рублей (затраты на производство рекламных материалов для размещения на наземных транспортных средствах) подлежат нормированию для целей налогообложения, в связи с чем направило обществу оспариваемое требование.

Суд первой инстанции, удовлетворяя требование общества в части, исходил из того, что налогоплательщиком по итогам 2012 года не допущено превышение лимита, предусмотренного пунктом 4 статьи 264 Налогового кодекса в части расходов на размещение рекламы на транспорте, в связи с чем данные затраты подлежали учету в полном объеме в составе расходов. С учетом этого, суд пришел к выводу о том, что инспекция не исполнила должным образом обязанность по перерасчету размера недоимки, возложенную на нее управлением, и признал оспариваемое требование инспекции недействительным как направленное в отсутствие законных оснований.

Суд апелляционной инстанции, отменяя решение суда первой инстанции в указанной части, исходил из того, что спорные затраты в совокупности с иными нормируемыми расходами на рекламу превышают один процент от полученной выручки, в связи с чем инспекция правомерно направила оспариваемое требование об уплате недоимки.

Суд округа поддержал выводы суда апелляционной инстанции. При этом, отклоняя доводы общества об отсутствии оснований для нормирования спорных расходов, суд округа отметил, что в главе второй Федерального закона от 13.03.2006 № 38-ФЗ «О рекламе» перечислены отдельные способы распространения рекламы и среди прочих указана наружная реклама (статья 19) и реклама на транспортных средствах (статья 20). Следовательно, законодатель различает наружную рекламу и рекламу на транспортных средствах.

Ключевым моментом, с точки зрения суда округа, является то, что наружная реклама размещается на рекламных конструкциях стабильного территориального размещения. Транспортные средства (троллейбусы), на которых была размещена реклама общества, нельзя отнести к рекламным конструкциям стабильного территориального размещения, следовательно, затраты на эту рекламу не подпадают под положения абзаца третьего пункта 4 статьи 264 Налогового кодекса и в силу абзаца пятого данной нормы могут учитываться при налогообложении только в пределах установленного норматива.

Между тем Верховным судом установлено следующее.

Согласно пункту 1 статьи 247 Налогового кодекса для российских организаций объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается полученная ими прибыль, определяемая как доходы, уменьшенные на величину произведенных расходов.

Исходя из пункта 1 статьи 252 Налогового кодекса, налогоплательщик уменьшает полученные доходы на сумму произведенных расходов - обоснованных и документально подтвержденных затрат. Под обоснованными расходами при этом понимаются экономически оправданные затраты, оценка которых выражена в денежной форме, при условии, что они произведены для осуществления деятельности, направленной на получение дохода.

В соответствии с данными положениями налогообложению подлежит полученный налогоплательщиком положительный финансовый результат его деятельности. Это означает, что по общему правилу затраты налогоплательщика учитываются при исчислении налога в том размере, в котором они фактически понесены.

В то же время в отношении расходов на рекламу в пункте 4 статьи 264 Налогового кодекса установлен особый порядок их признания в целях налогообложения, предполагающих, что в размере фактически понесенных затрат учитываются расходы на виды рекламы, указанные абзацах втором - четвертом пункта 4 статьи 264 Налогового кодекса, в то время как затраты на приобретение (изготовление) призов, вручаемых победителям розыгрышей таких призов во время проведения массовых рекламных кампаний, а также расходы на иные виды рекламы нормируются - признаются для целей налогообложения в размере, не превышающем одного процента выручки от реализации.

Согласно абзацу третьему пункта 4 статьи 264 Налогового кодекса к ненормируемым расходам, в частности, относятся расходы на световую и иную наружную рекламу, включая изготовление рекламных стендов и рекламных щитов.

В главе 25 Налогового кодекса отсутствуют положения, которые бы позволили сделать вывод о том, что воля законодателя направлена на ограничение возможности признания для целей налогообложения расходов на распространение рекламных материалов только в связи с тем, что местом их размещения выступают не стационарные объекты, например, остановочные павильоны наземного общественного транспорта, а транспортные средства (трамваи, троллейбусы, автобусы и т.п.). Такого рода дифференциация возможности вычета затрат не имеет под собой разумного экономического основания и, соответственно, приводит к неравному налогообложению хозяйствующих субъектов.

Ссылаясь в обоснование противоположного вывода на положения Закона о рекламе, суды не приняли во внимание, что он не содержит определения понятия «наружная реклама», которое могло бы использоваться при налогообложении на основании пункта 1 статьи 11 Налогового кодекса.

В статьях 19 и 20 Закона о рекламе установлены лишь отдельные особенности распространения рекламы. При этом, учитывая, что Закон о рекламе не относится к актам законодательства о налогах и сборах и имеет иные цели правового регулирования, установленные в нем различия в составе ограничений, действующих при распространении рекламы с использованием стационарных рекламных конструкций и с использованием транспортных средств, не должны рассматриваться как имеющие значение для налогообложения прибыли, при отсутствии на то прямого волеизъявления законодателя.

Спорные расходы общества в размере 944 134 рублей представляют собой затраты на оплату изготовления (нанесения) рекламных баннеров продукции на наземном общественном транспорте. Изготовленные по заказу общества баннеры были приняты налогоплательщиком к учету в качестве малоценных предметов и могли быть использованы для размещения на любой иной открытой поверхности, что инспекцией по существу не оспаривалось.

Не оспаривалась налоговым органом и экономическая оправданность затрат на рекламу кондитерской продукции, понесенных обществом как ее изготовителем, заинтересованным в увеличении объема продаж за счет роста потребительского спроса.

Следовательно, суд первой инстанции пришел к правильному по существу выводу об отсутствии у инспекции законных оснований для направления обществу требования об уплате недоимки и удовлетворил заявление общества в этой части.

Принимая во внимание изложенное, Судебная коллегия Верховного Суда Российской Федерации отменила оспариваемые судебные акты арбитражных судов апелляционной и кассационной инстанций.

Установленные Верховным судом обстоятельства могу учитываться при распространении рекламы, как на автобусах принадлежащих той или иной команде (по аналогии с рассмотренным случаем), так и в иных видах рекламы в сфере спорта.

7. Виды неправомерного распространения рекламы в сфере спорта в сете Интернет и ответственность за данную деятельность

В случае неоднократно и неправомерно размещения информация, содержащей объекты авторских и (или) смежных прав, или информации, необходимой для их получения с использованием информационно-телекоммуникационных сетей, в том числе сети «Интернет», а также выдачи сведений о доменном имени и об указателях страниц сайта, сходного до степени смешения с сайтом в сети «Интернет», доступ к которому ограничен по решению Московского городского суда Федеральная служба по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций уполномочена вводить санкции в отношении правонарушителя.

Порядок наложения санкций, а также их виды указаны в Приказе Министерства связи и массовых коммуникаций Российской Федерации № 195 от 26 сентября 2017года «Об утверждении порядка направления федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций операторами поисковых систем, распространяющим в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» рекламу, которая направлена на привлечение внимания потребителей, находящихся на территории Российской Федерации, в электронном виде требований, предусмотренных пунктом 2 части 1 статьи 15.6и пунктом 5 части 3 статьи 15.6-1 Федерального закона от 27 июля 2006 года № 149-ФЗ « Об информации, информационных технологиях и о защите информации» http://www.consultant.ru/.

В соответствии с данным приказам требование о прекращении выдачи сведений о заблокированном сайте формируется Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций в течение суток с момента поступления по системе взаимодействия вступившего в законную силу решения Московского городского суда о постоянном ограничении доступа к сайту в сети «Интернет».

Требование о прекращении выдачи сведений о заблокированном сайте формируется в электронном виде на русском и английском языках, подписывается усиленной квалифицированной электронной подписью начальника или заместителя начальника структурного подразделения Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций, осуществляющего применение Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», и включает в себя следующие сведения:

· номер дела и дата принятия решения суда, на основании которого направляется требование;

· доменные имена и указатели страниц сайтов в сети «Интернет», сведения о которых подлежат исключению из поисковой выдачи.

Требование о прекращении выдачи сведений о копии заблокированного сайта формируется Федеральной службой по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций в течение суток с момента поступления по системе взаимодействия мотивированного решения федерального органа исполнительной власти, осуществляющего функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере массовых коммуникаций и средств массовой информации, о признании сайта в сети «Интернет» копией заблокированного сайта.

Требование о прекращении выдачи сведений о копии заблокированного сайта формируется в электронном виде на русском и английском языках, подписывается усиленной квалифицированной электронной подписью начальника или заместителя начальника структурного подразделения Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций, осуществляющего применение Федерального закона «Об информации, информационных технологиях и о защите информации», и включает в себя следующие сведения:

· дата и номер мотивированного решения федерального органа исполнительной власти, осуществляющего функции по выработке и реализации государственной политики и нормативно-правовому регулированию в сфере массовых коммуникаций и средств массовой информации, о признании сайта в сети "Интернет" копией заблокированного сайта;

· доменные имена и указатели страниц сайтов в сети "Интернет", сведения о которых подлежат исключению из поисковой выдачи.

Требования направляются оператору поисковой системы, распространяющему в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» рекламу, которая направлена на привлечение внимания потребителей, находящихся на территории Российской Федерации, в рамках функционирования федеральной государственной информационной системы, содержащей перечень информационных ресурсов, информационно-телекоммуникационных сетей, доступ к которым ограничен на территории Российской Федерации в соответствии с Федеральным законом «Об информации, информационных технологиях и о защите информации». При этом следует учитывать, что в соответствии с частью 6 статьи 15.8 Федерального закона от 27 июля 2006 г. № 149-ФЗ «Об информации, информационных технологиях и о защите информации» http://www.consultant.ru/ оператор поисковой системы по требованию Федеральной службы по надзору в сфере связи, информационных технологий и массовых коммуникаций обязан подключиться к федеральной государственной информационной системе, содержащей перечень информационных ресурсов, информационно-телекоммуникационных сетей, доступ к которым ограничен на территории Российской Федерации в соответствии с вышеуказанным ФЗ № 149 от 27 июля 2006 года.

При отсутствии подключения оператора поисковой системы к вышеуказанной системе требования, направляются способом, позволяющим подтвердить получение требования, в том числе на адрес электронной почты оператора поисковой системы.

8. Судебная практика

Помимо уполномоченного Федерального органа исполнительной власти Российской Федерации - Федеральной антимонопольной службы правом толкования действующего законодательства наделены судебные органы Российской Федерации.

Также исследованию в данном параграфе подлежит судебная практика применения законодательства в данной сфере, не общеобязательная для применения, но изучение которой позволяет исследовать позиции судов по применению действующего законодательства в сфере рекламы и спонсорства.

Первым документом для изучения является определение судебной коллегией по экономическим спорам Президиума Верховного суда Российской Федерации № 306-КГ16-13323, вошедшее в обзор судебной практики Верховного суда Российской Федерации № 2(2017) http://www.consultant.ru/

В соответствии с разъяснением суда реклама метода профилактики, способа или приема диагностики, лечения и медицинской реабилитации является надлежащей, если она не раскрывает их содержание и распространяется в составе рекламы медицинских услуг при соблюдении требований, установленных ч. 7 ст. 24 ФЗ «О рекламе».

Для примера исследуется статья в газете «Ставропольский бизнес» в которой была размещена реклама об использовании врачами общества метода диагностики - ЭКГ-исследования.

Усмотрев в действиях общества признаки состава административного правонарушения, предусмотренного ч. 5 ст. 14.3 КоАП РФ, поскольку указанная реклама нарушает положения ч. 8 ст. 24 ФЗ «О рекламе», антимонопольный орган вынес постановление о привлечении общества к административной ответственности в виде штрафа.

Общество обратилось в арбитражный суд с заявлением к антимонопольному органу о признании незаконным данного постановления.

Решением суда первой инстанции, оставленным без изменения постановлениями суда апелляционной инстанции и арбитражного суда округа, в удовлетворении заявления отказано.

Судебная коллегия Верховного Суда Российской Федерации отменила названные судебные акты и удовлетворила заявление общества по следующим основаниям.

Требования к рекламе лекарственных средств, медицинской техники, изделий медицинского назначения и медицинских услуг, в том числе методов лечения, установлены ч. 7 ст. 24 Закона о рекламе, согласно которой реклама лекарственных средств, медицинских услуг, в том числе методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации, медицинских изделий должна сопровождаться предупреждением о наличии противопоказаний к их применению и использованию, необходимости ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов. Эти требования не распространяются на рекламу, распространяемую в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий, а также в предназначенных для медицинских и фармацевтических работников специализированных печатных изданиях, и на иную рекламу, потребителями которой являются исключительно медицинские и фармацевтические работники.

Частью 8 ст. 24 ФЗ «О рекламе» установлено, что реклама лекарственных препаратов в формах и дозировках, отпускаемых по рецептам на лекарственные препараты, методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации, а также медицинских изделий, для использования которых требуется специальная подготовка, не допускается иначе как в местах проведения медицинских или фармацевтических выставок, семинаров, конференций и иных подобных мероприятий и в предназначенных для медицинских и фармацевтических работников специализированных печатных изданиях.

Из приведенных положений следует, что ч. 7 ст. 24 ФЗ «О рекламе» допускает рекламу методов профилактики, диагностики, лечения и медицинской реабилитации в составе видов (перечня) медицинских услуг, оказываемых соответствующим медицинским учреждением, предусматривая лишь необходимость предупреждения о наличии противопоказаний к их применению и использованию, ознакомления с инструкцией по применению или получения консультации специалистов.

Вместе с тем реклама, в которой раскрывается содержание того или иного метода профилактики, способа или приема диагностики, лечения и медицинской реабилитации, подпадает под запрет, установленный ч. 8 ст. 24 ФЗ «О рекламе».

В рассматриваемом случае объектом рекламирования была не реклама конкретного метода диагностики и лечения - ЭКГ, с раскрытием преимуществ данного метода и его эффективности, а реклама медицинской услуги.

Следующим судебным актом является Пленум Высшего Арбитражного суда Российской Федерации Постановление № 58 от 08 октября 2012 года № 58 «О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами Федерального закона «О рекламе» http://www.consultant.ru/.

Судом сделаны следующие разъяснения.

Согласно пункту 1 статьи 3 Закона о рекламе информация, распространенная любым способом, в любой форме и с использованием любых средств, адресованная неопределенному кругу лиц и направленная на привлечение внимания к объекту рекламирования, формирование или поддержание интереса к нему и его продвижение на рынке, является рекламой и должна в связи с этим отвечать требованиям, предъявляемым Законом о рекламе.

При применении данной нормы следует исходить из того, что не может быть квалифицирована в качестве рекламы информация, которая хотя и отвечает перечисленным критериям, однако обязательна к размещению в силу закона или размещается в силу обычая делового оборота.

В соотвтевии Пленумом к такой информации относятся, в частности, сведения, предоставляемые лицами в соответствии со статьей 495 Гражданского кодекса Российской Федерации, статьей 11 Федерального закона «О государственном регулировании производства и оборота этилового спирта, алкогольной и спиртосодержащей продукции и об ограничении потребления (распития) алкогольной продукции», статьей 18 Федерального закона «О качестве и безопасности пищевых продуктов», статьями 9, 10 Закона «О защите прав потребителей», пунктом 16 статьи 2, частью 5 статьи 18 Федерального закона «О лотереях», статьей 92 Федерального закона «Об акционерных обществах», статьей 27 Закона Российской Федерации «О средствах массовой информации».

То обстоятельство, что информация, обязательная к размещению в силу закона или размещенная в силу обычая делового оборота, приведена не в полном объеме, само по себе не влечет признания этой информации рекламой.

Не следует рассматривать в качестве рекламы и размещение наименования (коммерческого обозначения) организации в месте ее нахождения, а также иной информации для потребителей непосредственно в месте реализации товара, оказания услуг (например, информации о режиме работы, реализуемом товаре), поскольку размещение такой информации в указанном месте не преследует целей, связанных с рекламой.

При анализе информации на предмет наличия в ней признаков рекламы судам необходимо учитывать, что размещение отдельных сведений, очевидно вызывающих у потребителя ассоциацию с определенным товаром, имеющее своей целью привлечение внимания к объекту рекламирования, должно рассматриваться как реклама этого товара, поскольку в названных случаях для привлечения внимания и поддержания интереса к товару достаточно изображения части сведений о товаре (в том числе товарного знака).

В этом случае данная информация должна быть исследована судом на предмет соответствия требованиям, предъявляемым Законом о рекламе к рекламе, в том числе установленным главой 3 Закона о рекламе в отношении отдельных видов товаров.

Согласно пункту 10 статьи 3 Закона о рекламе спонсорской рекламой является реклама, распространяемая на условии обязательного упоминания в ней об определенном лице как о спонсоре.

Судам следует учитывать, что к договору, заключенному между спонсором и рекламораспространителем, применяются общие положения об обязательствах и договорах.

Ввиду специфики возникающих между сторонами упомянутого договора правоотношений исполнение, которое должно быть предоставлено лицом после получения исполнения от контрагента, надлежит квалифицировать как встречное. Поэтому к такому исполнению применяются правила, предусмотренные статьей 328 ГК РФ.

При этом существенное искажение наименования спонсора должно рассматриваться как ненадлежащее выполнение рекламораспространителем своих обязательств и влечь соответствующие гражданско-правовые последствия. Неправильное указание организационно-правовой формы спонсора - юридического лица - рассматривается как существенное искажение наименования, если оно не позволяет потребителю рекламы с достоверностью идентифицировать лицо, выступающее спонсором.

Согласно части 2 статьи 36 Закона о рекламе антимонопольный орган по собственной инициативе, представлению прокурора, обращениям органов государственной власти или органов местного самоуправления, а также по заявлениям физических или юридических лиц возбуждает дела по признакам нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе.

В случае установления факта нарушения законодательства Российской Федерации о рекламе антимонопольный орган принимает решение о признании рекламы ненадлежащей и выдаче лицу предписания об устранении соответствующего нарушения.

При этом судам необходимо учитывать, что дело об административном правонарушении может быть возбуждено должностным лицом, уполномоченным составлять протоколы об административных правонарушениях, только при наличии хотя бы одного из поводов, предусмотренных частями 1, 1.1 и 1.2 статьи 28.1 Кодекса Российской Федерации об административных правонарушениях (далее - КоАП РФ), и достаточных данных, указывающих на наличие события административного правонарушения. Вступление в силу решения антимонопольного органа о признании рекламы ненадлежащей не является таким поводом, как это предусмотрено частью 1.2 статьи 28.1 КоАП РФ в отношении вступления в силу решения комиссии антимонопольного органа, которым устанавливается факт нарушения антимонопольного законодательства.

Рассматривая дела о привлечении лиц к административной ответственности за нарушение законодательства о рекламе, суды должны учитывать, что срок давности привлечения к административной ответственности начинает течь с момента совершения такого правонарушения, а не с момента принятия антимонопольным органом решения о нарушении законодательства о рекламе.

В случае размещения спорной рекламы в средствах массовой информации сроки давности привлечения к административной ответственности за данные правонарушения исчисляются со дня последнего распространения рекламы в средстве массовой информации.

Если спорная реклама размещена в средстве массовой информации, выпущенном тиражом, срок давности привлечения к административной ответственности за указанное правонарушение исчисляется со дня начала распространения соответствующего тиража этого средства массовой информации.

В силу части 1 статьи 5 Закона о рекламе не допускается недобросовестная или недостоверная реклама.

Согласно части 3 статьи 38 Закона о рекламе в случае установления антимонопольным органом факта распространения недостоверной рекламы и выдачи соответствующего предписания названный орган вправе обратиться в суд с иском к рекламодателю о публичном опровержении недостоверной рекламы (контррекламе) за счет рекламодателя.

При решении вопроса об обязании лица осуществить публичное опровержение недостоверной рекламы (контррекламу) судам необходимо учитывать: антимонопольный орган не обязан доказывать, что недостоверная реклама ответчика нарушила или могла нарушить права и охраняемые законом интересы третьих лиц, поскольку недостоверная реклама сама по себе уже несет угрозу нарушения этих прав (интересов).

В силу статьи 10 bis Парижской конвенции по охране промышленной собственности актом недобросовестной конкуренции считается всякий акт конкуренции, противоречащий честным обычаям в промышленных и торговых делах.

Согласно пункту 9 статьи 4 Федерального закона «О защите конкуренции» (далее - Закон о защите конкуренции) действия хозяйствующих субъектов (группы лиц), которые направлены на получение преимуществ при осуществлении предпринимательской деятельности, противоречат законодательству Российской Федерации, обычаям делового оборота, требованиям добропорядочности, разумности и справедливости и причинили или могут причинить убытки другим хозяйствующим субъектам-конкурентам либо нанесли или могут нанести вред их деловой репутации, квалифицируются как недобросовестная конкуренция.

Административная ответственность за недобросовестную конкуренцию установлена статьей 14.33 КоАП РФ. Однако совершение соответствующих действий, являющихся нарушением законодательства о рекламе, в силу части 1 данной статьи влечет административную ответственность, предусмотренную статьей 14.3 КоАП РФ.

При разграничении сферы применения названных статей КоАП РФ судам необходимо исходить из того, что если ложные, неточные или искаженные сведения, которые могут причинить убытки хозяйствующему субъекту либо нанести ущерб его деловой репутации, некорректное сравнение хозяйствующим субъектом производимых или реализуемых им товаров с товарами, производимыми или реализуемыми другими хозяйствующими субъектами, находящимися в состоянии конкуренции с указанным лицом, а также иная информация, распространение которой отвечает признакам недобросовестной конкуренции, содержатся в рекламе, то применяется административная ответственность, установленная статьей 14.3 КоАП РФ, а не статьей 14.33 КоАП РФ.

Судам следует учитывать, что если информация, распространение которой отвечает признакам недобросовестной конкуренции, распространяется не только посредством рекламы, но и другим способом (например, на этикетках товара, в переписке с контрагентами по договорам), лицо подлежит привлечению к административной ответственности на основании статьи 14.33 КоАП РФ.

Согласно пункту 1 части 2 статьи 5 Закона о рекламе реклама, содержащая некорректные сравнения рекламируемого товара с находящимися в обороте товарами, которые произведены другими изготовителями или реализуются другими продавцами, признается недобросовестной.

При анализе информации, содержащейся в рекламе, судам необходимо иметь в виду, что рекламодатель несет ответственность за достоверность не только тех сведений, которые относятся к его собственной деятельности (товару), являющейся объектом рекламирования, но и тех сведений, которые относятся к деятельности (товару) его конкурентов, объектом рекламирования не являющейся.

Суды должны учитывать, что при сравнении в рекламе собственных товаров с товарами конкурентов не допускаются сравнение, основанное на несопоставимых критериях, или неполное сравнение товаров, поскольку это искажает представление о рекламируемом товаре и не позволяет объективно оценить его свойства.

Поэтому реклама может быть признана недостоверной и в том случае, когда сведения, не соответствующие фактическим обстоятельствам, касаются деятельности (товара) конкурентов.

Субъектами административной ответственности за нарушения Закона о рекламе могут быть рекламодатель, рекламопроизводитель и рекламораспространитель.

Судам необходимо исходить из того, что если в отношении одной и той же рекламы одно лицо является одновременно рекламодателем, рекламопроизводителем и рекламораспространителем, за соответствующее правонарушение оно подлежит привлечению к административной ответственности однократно.

Пунктом 2 части 1 статьи 4.3 КоАП РФ в качестве обстоятельства, отягчающего административную ответственность, предусмотрено повторное совершение однородного административного правонарушения, если за совершение первого административного правонарушения лицо уже подвергалось административному наказанию, по которому не истек определенный статьей 4.6 КоАП РФ годичный срок со дня окончания исполнения постановления о назначении административного наказания.

При этом если лицо было привлечено к административной ответственности в качестве рекламодателя, последующее совершение данным лицом административного правонарушения, ответственность за которое предусмотрена статьей 14.3 КоАП РФ, не только в качестве рекламодателя, но и рекламопроизводителя или рекламораспространителя следует считать повторным совершением однородного административного правонарушения.

Решая вопрос о том, является ли рекламой информация только о наименовании организации, ее местонахождении, указании направления проезда к организации, размещенная на знаках маршрутного ориентирования или совмещенная с этими знаками, а соответствующие знаки - рекламными конструкциями, суды должны учитывать следующее.

В силу пункта 11 Положения о Государственной инспекции безопасности дорожного движения МВД РФ, утвержденного Указом Президента Российской Федерации от 15.06.1998 № 711 http://www.consultant.ru/, ГИБДД осуществляет государственный контроль и надзор за соблюдением нормативных актов в области обеспечения безопасности дорожного движения, которые регламентируют, в частности, установку и эксплуатацию технических средств организации дорожного движения.

Согласно пункту 12 названного Положения ГИБДД предписывает или разрешает соответствующим организациям установку и снятие технических средств организации дорожного движения.

Проектирование, изготовление, монтаж и эксплуатация информационных знаков осуществляются на основании требований ГОСТа Р 52290-2004.

Поэтому если установка знака маршрутного ориентирования либо размещение на таком знаке указанной в абзаце первом настоящего пункта информации согласовано в установленном порядке с ГИБДД и информация, размещенная на этих знаках, отвечает требованиям соответствующих ГОСТов, данная информация в силу пункта 5 части 2 статьи 2 Закона о рекламе не является рекламой, в связи с чем к ней не применяются положения статьи 14.38 КоАП РФ.

Информация, размещенная без соблюдения упомянутых требований, подлежит оценке на предмет выявления наличия в ней признаков рекламы.

Статья 38 Закона о рекламе устанавливает основания привлечения к административной ответственности рекламодателя, рекламопроизводителя и рекламораспространителя.

В силу статьи 2.1 КоАП РФ необходимым условием привлечения лица к административной ответственности является установление его вины.

При определении лиц, подлежащих привлечению к административной ответственности за распространение недобросовестной и (или) недостоверной рекламы, судам необходимо также принимать во внимание, что согласно статье 13 ФЗ «О рекламе» обязанность предоставить рекламораспространителю сведения о соответствии рекламы требованиям Закона о рекламе возникает у рекламодателя в случае предъявления такого требования рекламораспространителем, который должен предпринимать разумные меры по недопущению распространения недобросовестной и (или) недостоверной рекламы.

Поэтому рекламораспространитель может быть привлечен к ответственности за распространение недобросовестной и (или) недостоверной рекламы наряду с рекламодателем только в том случае, если им указанные сведения не запрашивались либо если рекламораспространитель, не получив запрошенных сведений, тем не менее не отказался от распространения рекламы.

Кроме того, рекламораспространитель может быть привлечен к ответственности в том случае, если при проверке предоставленных ему сведений на предмет их соответствия фактическим обстоятельствам (например, соответствия сертификата на товар объекту рекламирования; сведений о государственной регистрации лицу, предоставившему эти сведения) не проявит должных осмотрительности и осторожности.

Рассматривая дела, связанные с привлечением лиц к административной ответственности за установку рекламной конструкции без предусмотренного законодательством разрешения на ее установку и (или) установку рекламной конструкции с нарушением требований технического регламента, суды должны исходить из того, что субъектами ответственности за административное правонарушение, предусмотренное статьей 14.37 КоАП РФ, могут являться не только заказчик по договору на установку рекламной конструкции, в интересах которого производится такая установка, но и лицо, непосредственно выполнившее работу по установке рекламной конструкции, так как оно обязано удостовериться в том, что заказчик работ обладает соответствующим разрешением на установку рекламной конструкции.

...