Права профессионального защитника – адвоката

Размещено на http://www.allbest.ru/

ПРАВА ПРОФЕССИОНАЛЬНОГО ЗАЩИТНИКА - АДВОКАТА

адвокатура общество гражданский российский

Кампицкая Виктория Владиславовна

Волгоградский государственный университет

студент 2 курса магистратуры

кафедра гражданского и международного частного права

г. Волгоград, Россия

АННОТАЦИЯ

Адвокатура является важнейшим институтом гражданского общества. Зарождение адвокатуры принято связывать со становлением гражданского общества в Древней Греции и Древнем Риме. Прототипом адвокатуры являлись так называемая родственная адвокатура и патронат, которые со временем превратились в отдельный вид профессиональной юридической деятельности.

В России элементы судебного представительства упоминаются в достаточно ранних источниках -- Псковской судной грамоте (1467 г.), Судебнике Ивана Грозного (1550 г.) и Соборном уложении царя Алексея Михайловича (1649 г.). Однако формирование института адвокатуры принято связывать с судебными реформами Александра II (1864 г.).

Деятельность современной российской адвокатуры регламентируется в первую очередь Федеральным законом от 31.05.2002 N 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее -- Закон об адвокатуре), нормы, связанные с участием адвоката в разных видах процессов, содержатся в соответствующем процессуальном законодательстве.

Ключевые слова: адвокат, адвокатура, адвокатская де6ятельность

В течение всего периода становления адвокатуры ее роль в государстве и системе органов государственной власти была особой. Этот институт не является государственным, но при этом невозможно представить систему правосудия без адвокатуры. Закон об адвокатуре учитывает, что адвокатура представляется профессиональным сообществом адвокатов и как институт гражданского общества не вступает в систему организаций государственной власти и организаций регионального самоуправления (п. 1 ст. 3 Закона об адвокатуре) [2].

Определение установления адвокатской работы пребывает в п. 1 ст. 1 Закона об адвокатуре. Адвокатской работой является квалифицированная юридическая помощь, оказываемая на профессиональной основе лицами, получившими статус адвоката в порядке, устроенном Законом об адвокатуре, физическим и юридическим лицам в целях защиты их прав, свобод и интересов, а помимо этого обеспечения доступа к правосудию.

Необходимость адвокатуры зафиксирована конституционно: ч. 1 ст. 48 Конституции РФ обеспечивает каждому право на приобретение грамотной юридической помощи, а кроме того обеспечение такого рода помощи безвозмездно в определенных законодательством случаях [5].

Применительно к уголовному процессу Конституция РФ учитывает, что любой задержанный, заключенный под стражу, подозреваемый в совершении преступления имеет право пользоваться помощью адвоката (защитника) с момента соответственно задержания, заключения под стражу либо предъявления обвинения (ч. 2 ст. 48 Конституции РФ).

Реализация указанного права заключается в том, что даже в случае, если у гражданина нет возможности оплатить помощь адвоката (защитника), такой защитник предоставляется ему в порядке ст. 51 УПК РФ. Отказ от защитника возможен только в порядке ст. 52 УПК РФ.

В целом можно утверждать, что основными признаками института адвокатуры являются его независимость от государства, законодательное признание необходимости данного института, осуществление деятельности квалифицированными специалистами на профессиональной основе.

С вопросом независимости адвокатуры связано понятие адвокатской тайны. Любые сведения, полученные адвокатом в связи с предоставлением юридической помощи, составляют адвокатскую тайну (ст. 8 Закона об адвокатуре). Адвокатскую тайну можно рассматривать и как гарантию доверия к адвокату со стороны доверителя, и как гарантию независимости адвоката -- никто не может требовать разглашения адвокатской тайны.

Адвокатура существует как отдельный, независимый от государства институт, но при этом законодательно предусмотрено ведение реестра адвокатов и система самоуправления адвокатуры.

Реестр адвокатов ведется территориальным органом исполнительной власти в области юстиции (п. 1 ст. 14 Закона об адвокатуре). Все лица, которым присвоен статус адвоката, включаются в указанный реестр. Таким образом, всегда возможно проверить наличие статуса адвоката у конкретного лица.

Примечание. Сведения о наличии у лица статуса адвоката можно проверить на сайте адвокатской палаты соответствующего субъекта РФ. Например, www.AdvokatyMoscow.ru (Адвокатская палата Москвы), www.apmo.ru (Адвокатская палата Московской области).

Предусмотрено обязательное объединение адвокатов в рамках негосударственной некоммерческой организации -- адвокатской палаты субъекта РФ (ст. 29 Закона об адвокатуре). В каждом субъекте РФ может быть организована только одна палата. Все адвокатские палаты субъектов РФ объединены в Федеральную палату адвокатов РФ (ст. 35 Закона об адвокатуре).

Каждый адвокат, являясь членом адвокатской палаты субъекта РФ, может осуществлять деятельность в одной из предусмотренных законом форм (ст. ст. 20 -- 24 Закона об адвокатуре): адвокатский кабинет, коллегия адвокатов, адвокатское бюро, юридическая консультация [1].

По общему правилу адвокат представляет интересы доверителя на основании заключенного соглашения об оказании юридической помощи (ст. 25 Закона об адвокатуре). Соглашение может быть заключено как в интересах доверителя, так и в интересах указанного им лица [3].

Участие адвоката в разных видах судебного процесса имеет свои особенности, в том числе связанные с обязательным участием адвоката или защитника.

В уголовном процессе адвокат может участвовать в качестве представителя потерпевшего, гражданского истца или частного обвинителя (ст. 45 УПК РФ), а также защитника (ст. 49 УПК РФ). Такое участие возможно на основании соглашения или в рамках обязательного участия адвоката.

Обязательное участие адвоката в уголовном процессе чаще всего связано с выступлением в качестве защитника. Но предусмотрен случай обязательного участия адвоката как представителя потерпевшего: по ходатайству законного представителя несовершеннолетнего потерпевшего, не достигшего возраста шестнадцати лет, в отношении которого совершено преступление против половой неприкосновенности несовершеннолетнего. В этом случае участие адвоката в качестве представителя такого потерпевшего обеспечивается дознавателем, следователем или судом (ч. 2.1 ст. 45 УПК РФ).

Наиболее существенной является роль адвоката в уголовном процессе в качестве защитника, так как по общему правилу в качестве защитников допускаются именно адвокаты. Закон предусматривает исключение из указанного правила: по определению или постановлению суда в качестве защитника могут быть допущены наряду с адвокатом один из близких родственников обвиняемого или иное лицо, о допуске которого ходатайствует обвиняемый. При производстве у мирового судьи указанное лицо допускается и вместо адвоката (ч. 2 ст. 49 УПК РФ).

Можно утверждать, что защитник является самостоятельной процессуальной фигурой в уголовном процессе, действует в интересах подзащитного, но от своего лица. Полномочия защитника в рамках уголовного дела предусмотрены ч. 1 ст. 53 УПК РФ.

С важностью роли адвоката -- защитника в уголовном процессе связана невозможность отказаться от принятой на себя защиты подозреваемого, обвиняемого (ч. 7 ст. 49 УПК РФ).

Существенным моментом, связанным с участием адвоката в уголовном процессе, является наличие случаев обязательного участия защитника. Как уже было сказано выше, право на помощь защитника гарантировано ч. 2 ст. 48 Конституции РФ.

УПК РФ конкретизирует случаи, когда помощь защитника является обязательной (ч. 1 ст. 51 УПК РФ):

-- обвиняемый, подозреваемый не отказался от защитника в режиме, учрежденном ст. 52 АПК РФ;

-- обвиняемый, подозреваемый представляется несовершеннолетним;

-- обвиняемый, подозреваемый в силу физических либо психических недостатков не может лично реализовывать собственное право на защиту;

-- судебное рассмотрение ведется в режиме, предустановленном ч. 5 ст. 247 УПК РФ;

-- обвиняемый, подозреваемый не владеет языком, на котором проводится производство по уголовному процессу;

-- лицо обвиняется в совершении преступления, за что может быть определено наказание в виде лишения свободы на период больше пятнадцати лет, пожизненное лишение свободы либо смертная казнь;

-- уголовное дело подлежит рассмотрению судом с участием присяжных заседателей;

-- подозреваемый заявил ходатайство о рассмотрении уголовного дела в режиме, учрежденном главой 40 УПК РФ;

-- обвиняемый заявил ходатайство о производстве по уголовному делу дознания в сокращенной форме в режиме, учрежденном главой 32.1 УПК РФ.

Выше обращалось внимание на значение адвокатской тайны как гарантии независимости адвоката. УПК РФ закрепляет следствие из указанного правила: адвокат не может быть допрошен в качестве свидетеля по обстоятельствам, известным ему в связи с обращением за оказанием к нему юридической помощи (п. п. 2, 3 ч. 3 ст. 56 УПК РФ) [4].

Важно также знать, что тайну составляют и данные предварительного расследования: защитник не вправе разглашать данные предварительного расследования, ставшие ему известными в связи с осуществлением защиты, если он был об этом заранее предупрежден в порядке, установленном ст. 161 УПК РФ. За разглашение данных предварительного расследования защитник несет ответственность в соответствии со ст. 310 УК РФ (ч. 3 ст. 53 УПК РФ).

Также необходимо упомянуть, какие документы являются основанием для допуска адвоката к участию в уголовном процессе. Адвокат допускается к участию в уголовном деле в качестве защитника по предъявлении удостоверения адвоката и ордера (ч. 4 ст. 49 УПК РФ). Форма ордера утверждена Приказом Минюста России от 10.04.2013 N 47.

На практике возникают случаи, когда адвокату, помимо ордера и адвокатского удостоверения, требуется предъявление иного документа. Так, при посещении подзащитного, находящегося под стражей, адвокаты сталкиваются с необходимостью предоставить постановление следователя о допуске адвоката к защите. Указанный подход поддерживается судебной практикой (Апелляционное определение Московского городского суда от 26.07.2016 по делу N 33а-16240/2016; Апелляционное определение Московского городского суда от 18.05.2016 по делу N 33а-15386/2016).

Преимущественно участие адвоката в гражданском процессе осуществляется на основании соглашения с доверителем. Адвокат может представлять интересы любых лиц, участвующих в деле. Законом не предусмотрено монополии адвокатов на представление интересов в гражданском процессе -- представителями в суде могут быть любые дееспособные лица, имеющие надлежащим образом оформленные полномочия на ведение дела (за исключением лиц, указанных в ст. 51 ГПК РФ).

Случаи обязательного участия адвоката в гражданском процессе менее распространены, чем в уголовном процессе, но они тоже существуют.

Так, суд назначает адвоката в качестве представителя в случае отсутствия представителя у ответчика, место жительства которого неизвестно, а также в других предусмотренных федеральным законом случаях. Адвокат, назначенный судом в качестве представителя ответчика, вправе обжаловать судебные постановления по данному делу (ст. 50 ГПК РФ).

Важно учитывать, что адвокат, действующий на основании соглашения в гражданском процессе, является представителем своего доверителя, а не самостоятельной процессуальной фигурой, все действия он совершает не от своего имени, а от имени представляемого им лица [5].

В арбитражном процессе адвокат также участвует в качестве представителя одной из сторон на основании соглашения. Как и в гражданском процессе, здесь отсутствует адвокатская монополия на представление интересов: представителями граждан, в том числе индивидуальных предпринимателей, и организаций могут выступать в арбитражном суде адвокаты и иные оказывающие юридическую помощь лица (ч. 3 ст. 59 АПК РФ).

Участники арбитражного процесса являются субъектами предпринимательской деятельности, которые принимают на себя соответствующие риски в связи с ведением этой деятельности. Следствием этого является то, что арбитражное процессуальное законодательство не предусматривает обязательного участия адвоката в процессе (участие адвоката по назначению). Выбор представителя является исключительно прерогативой сторон.

Часть 3 ст. 61 АПК РФ предусматривает, что полномочия адвоката подтверждаются в соответствии с федеральным законом. Прямого требования о предоставлении ордера нормы АПК РФ не предусматривают. В связи с этим для подтверждения полномочий адвоката арбитражные суды обычно требуют только доверенность.

В доверенности должны быть перечислены все полномочия, в том числе (как и в гражданском процессе) те, которые могут быть подтверждены только путем выдачи доверенности (ч. 2 ст. 62 АПК РФ).

По общему правилу в рамках административного судопроизводства вступление адвоката в процесс осуществляется по инициативе доверителя на основании соглашения.

Права адвоката в качестве представителя в суде удостоверяются ордером, выданным надлежащим адвокатским образованием, а в вариантах, предустановленных КАС РФ, кроме того, доверенностью (ч. 4 ст. 57 КАС РФ). При этом ряд полномочий (ч. 2 ст. 56 КАС РФ) может быть учтен только лишь в доверенности [3].

Таким образом, при использовании ч. 3 ст. 25.5 КоАП РФ необходимо иметь в виду, что эта норма, в отличие от условий гражданского процессуального законодательства, не включает утверждений о потребности доказательства полномочий адвоката на подачу претензий на вступившие в законную силу постановления и (или) решения по делам об административных правонарушениях подтвержденной в учрежденном режиме доверенностью, а право адвоката на подписание и подачу подобных жалоб может быть доказано только лишь ордером на выполнение поручения без дополнительного доказательства данных полномочий в доверенности.

СПИСОК ЛИТЕРАТУРЫ

1. Иншакова А.О. Несовпадающее особое мнение научного сообщества с решением большой палаты ЕСПЧ по делу «Кононов против Латвии»: Правовые Аргументы // Legal Concept, 2011

2. Кодекс профессиональной этики адвоката. Принят I Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 г. (с изменениями и дополнениями, утвержденными III Всероссийским съездом адвокатов 5 апреля 2007 г., и последующими изменениями).

3. Кузнецов С.А. Адвокат в КС РФ // Электронная Адвокатура. 09.01.2018.

4. Кузнецов С.А. К вопросу об отказе от защитника: какой принцип права сильнее? // Электронная Адвокатура. 2017.

5. Кучерена А.Г. Адвокатура в условиях судебно-правовой реформы в России: Монография. М.: ЮРКОМПАНИ, 2009. С. 61.

Размещено на Allbest.ru